Contenzioso in materia di credito bancario: aspetti probatori (CTU, ordine di esibizione e prova testimoniale) e tecnico-contabili.

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1 Contenzioso in materia di credito bancario: aspetti probatori (CTU, ordine di esibizione e prova testimoniale) e tecnico-contabili. Relatore: Dott. Alfredo Montefusco Commercialista in Benevento alfredomontefusco@virgilio.it

2 1) Il ruolo del consulente tecnico: differenza tra CTU del Tribunale e CTP. 2) CTP: stretta collaborazione tra consulente tecnico e avvocato del Cliente: a) Reperire documentazione presso il Cliente (contratti di apertura di c/c ed estratti conto e riassunti scalari trimestrali); b) Individuare eventuali profili di illegittimità tecniche rispetto al contratto e alla normativa di settore; c) Redigere CTP valutativa in favore del Cliente anche ai fini di un eventuale giudizio. 3) CTU: a) Preciso rispetto del quesito affidato dal Giudice Istruttore; b) Tentativo di bonario componimento della controversia; c) Segnalare al GI ogni altra circostanza utile ai fini della decisione

3 1) Parametri di conteggio ai fini della ricostruzione dei rapporti di conto corrente: -Verifica della corretta pattuizione relativa alla misura degli interessi Esempio di contratto nr. 1 applicazione del tasso convenzionale

4 Esempio di contratto nr. 2 applicazione del tasso di sostituzione ex art. 5 legge 154/92 poi recepito dall art.117 comma 7 lettera a TUB 385/93.

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6 Modalità applicative art. 117 Tub comma 7 lettera a Operazioni attive Tassi minimi dei BOT per operazioni a credito della banca e di riflesso a debito del cliente Tassi debitori Operazioni passive Tassi massimi dei BOT per operazioni a debito della banca e di riflesso a credito del cliente Tassi creditori Periodo da assumere come base di calcolo dodici mesi precedenti ad ogni chiusura trimestrale del conto corrente

7 2) Capitalizzazione degli interessi - Rapporti sorti prima dell entrata in vigore della delibera CICR (entrata in vigore il )

8 Esempio di contratto nr. 3 Preciso rispetto art. 7 Delibera CICR con sottoscrizione della reciprocità della clausola relativa alla capitalizzazione degli interessi (in caso di condizioni peggiorative)

9 Quesito corretto da affidare al CTU

10 - Rapporti sorti dopo l entrata in vigore della delibera CICR

11 Esempio di contratto nr. 4.1 Pieno rispetto art. 6 Delibera CICR

12 Esempio di contratto nr. 4.2 Pieno rispetto art. 6 Delibera CICR

13 Esempio di contratto nr. 5 Mancanza di incremento dei tassi a credito, quindi mancato rispetto art. 6 delibera CICR

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15 Esempio di contratto nr. 6 Mancata indicazione del TAE

16 Quesito da affidare al CTU

17 3) Commissione di massimo scoperto (CMS) non trova alcun riferimento in nessuna fonte normativa Fonte: Sentenza Tribunale di Biella nr. 449/09 Dr.ssa Reggiani Prima interpretazione Seconda interpretazione costituirebbe la remunerazione spettante alla banca per la messa a disposizione del cliente di determinati fondi, per un certo lasso di tempo, a prescindere dalla loro concreta utilizzazione costituirebbe la controprestazione per il rischio crescente che la banca assume in proporzione all ammontare dell utilizzo concreto dei fondi messi a disposizione del cliente Terza interpretazione costituirebbe un accessorio che si aggiunge agli interessi passivi, pertanto ne segue la stessa disciplina

18 - Verifica di validità della clausola: Esempio di contratto nr. 7 clausola valida in presenza di pattuizione della modalità di calcolo e in presenza dell importo concesso a titolo di apertura di credito

19 Esempio di contratto nr. 8 Clausola illegittima in quanto malgrado vi sia la pattuizione che individua la modalità di calcolo della cms, manca l ammontare concesso a titolo di apertura di credito

20 Esempio nr. 9 clausola illegittima in quanto indeterminata e indeterminabile in assenza di pattuizione relativa al criterio o alla modalità di calcolo della cms

21 Quesito da affidare al CTU

22 4) Verifica delle valute: antergazione e postergazione 5) Verifica della incidenza dei rapporti correlati sul conto ordinario o principale: - correlazione c. anticipi e c.ordinario;

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24 6) Difficoltà oggettive che potrebbero sorgere in corso di svolgimento di una CTU 1) Dotarsi di un valido software per la rielaborazione 2) Analisi e utilizzo della sola documentazione prodotta dalle parti entro il termine perentorio del 183 cpc (II termine) a meno che non vi sia un preciso ordine del GI alla causa all acquisizione di ulteriore documentazione 3) Acquisizione di ulteriore documentazione solo con il consenso unanime delle parti ex art. 198 cpc 4) Collaborazione con i CTP con operazioni peritali cercando di fissare i parametri di rielaborazione dei rapporti congiuntamente, quindi inviare bozze di conteggi ai rispettivi CTP delle parti anche al fine di addivenire ad un accordo

25 5) In caso di mancanza di parte di documentazione

26 6) Caso saldo zero : a) Opposizione a decreto ingiuntivo; b) In caso di riconvenzionale della banca.