Andrea Garello - Diego Piselli - Salvatore Scuto

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1 Andrea Garello - Diego Piselli - Salvatore Scuto Profili civili, penali e disciplinari Nuovo Codice deontologico

2 Indice Premessa pag. XIII Parte prima LA RESPONSABILITÀ CIVILE di Diego Piselli Capitolo 1 Le obbligazioni dell'avvocato» La trasformazione della professione forense e la responsabilità contrattuale dell'avvocato.» II rapporto cliente-avvocato tra contratto d'opera professionale e mandato» Le particolarità dell'attività difensiva» II contenuto dell'obbligazione dell'avvocato» La tradizionale qualificazione dell'obbligazione dell'avvocato come obbligazione di «mezzi»» Conseguenze della classificazione tradizionale dell'obbligazione dell'avvocato» Recenti indirizzi giurisprudenziali: verso il superamento della teoria dell'obbligazione di mezzi?» Critiche dottrinali al concetto di obbligazione «di mezzi»...» Altre critiche dottrinali al concetto di obbligazione «di mezzi».» II «risultato» dovuto dall'avvocato nell'attività stragiudiziale..» II contenuto dell'obbligazione dell'avvocato incaricato della redazione di un contratto» II primo «risultato» dovuto dall'avvocato nell'attività difensiva.» II secondo «risultato» dovuto dall'avvocato nell'attività difensiva.» I parametri di valutazione dell'adempimento dell'avvocato..» La teoria dell'«errore professionale» scusabile» L'inadempimento contrattuale dell'avvocato» 22

3 VI INDICE 1.17 Irrilevanza della distinzione tra «avvocato» e «procuratore legale» in materia di responsabilità professionale pag. 24 Capitolo 2 L'adempimento dell'avvocato nelle prestazioni specialistiche e di particolare difficoltà» La specializzazione degli avvocati e l'organizzazione degli studi.» La specializzazione dell'avvocato e l'organizzazione del suo studio nella valutazione dell'adempimento» La valutazione del comportamento dell'avvocato «specializzato» ed «organizzato»» Le indicazioni provenienti dalla giurisprudenza sulla responsabilità medica» La valutazione del comportamento dell'avvocato che ha operato oltre i propri limiti di preparazione ed organizzazione....» La valutazione del comportamento dell'avvocato che affronti problemi di carattere extralegale» I casi di difficile soluzione e la regola contenuta nell'alt c.c..» Critiche dottrinali alla regola di cui all'art c.c» L'applicazione giurisprudenziale dell'alt c.c» Rilevanti casi di applicazione dell'art c.c. all'attività dell'avvocato» Altri casi di applicazione dell'art c.c. all'attività dell'avvocato» I numerosi casi nei quali è stata esclusa la sussistenza di una questione di «speciale difficoltà»» L'inapplicabilità dell'art c.c. all'attività di informazione e consiglio del cliente» 40 Capitolo 3 L'inadempimento del dovere di informazione e di quello di protezione dell'assistito alla cessazione del rapporto professionale.» II dovere di informazione dell'avvocato come obbligo contrattuale.» L'incertezza dell'ordinamento può giustificare il cattivo adempimento dell'obbligo informativo dell'avvocato?» II dovere di informazione preliminare sulle conseguenze delle iniziative dell'avvocato» Le indicazioni che provengono dalla giurisprudenza sui doveri «preliminari» di informazione del medico» La questione del consenso all'avvio di attività rischiosa....» Presunzione di responsabilità dell'avvocato in presenza di un inadempimento del dovere di informazione?» La responsabilità dell'avvocato per insufficiente informazione preliminare in alcuni precedenti giurisprudenziali» 51

4 INDICE VII 3.8 II dovere di consultare la parte prima di compiere iniziative pregiudizievoli pag Un precedente in tema di omissione dell'informazione circa le possibilità di appello» L'interruzione del rapporto con il cliente e la responsabilità dell'avvocato» II comportamento dell'avvocato in caso di recesso dal rapporto professionale. Casistica giurisprudenziale» I doveri dell'avvocato alla cessazione del rapporto per causa diversa dal recesso del professionista» 56 Capitolo 4 L'errore, l'omissione ed il ritardo nell'attività difensiva» Premessa» Negligenza difensiva e rifiuto di pagare il compenso dell'avvocato. Il problema delle contestazioni infondate» II comportamento dell'avvocato che abbia omesso l'esame di questione rilevabile d'ufficio» Critica di alcune decisioni relative al comportamento dell'avvocato che abbia proposto domande «limitate»» L'errore tecnico nella difesa. Casistica giurisprudenziale...» L'omissione di atti processuali» L'omissione di atti processuali in condizioni d'incertezza normativa» L'omissione di atti processuali in assenza d'istruzioni del cliente.» L'omissione di atti processuali urgenti da parte dell'avvocato richiesto di una consulenza» II ritardo nello svolgimento dell'incarico. Considerazioni generali» I casi nei quali il ritardo nello svolgimento dell'incarico comporta inadempimento dell'avvocato» Ritardo dell'avvocato e violazione del diritto costituzionale alla difesa» Responsabilità dell'avvocato per il prolungamento del processo in un noto precedente giurisprudenziale» 71 Capitolo 5 Le cause di giustificazione dell'inadempimento contrattuale dell'avvocato» Premessa» Le indicazioni dell'assistito e la negligenza dell'avvocato: considerazioni generali» L'irrilevanza delle indicazioni dell'assistito nella valutazione del comportamento dell'avvocato» La mancanza di tempo come causa di giustificazione» 75

5 Vili INDICE 5.5 L'irrilevanza delle istruzioni del cliente in un noto precedente. pag Un altro noto precedente in tema di irrilevanza delle indicazioni del cliente» Precedenti giurisprudenziali in tema di difetto del tempo necessario per adempiere l'incarico» La questione dell'impossibilità oggettiva dell'adempimento dell'avvocato» Un precedente giurisprudenziale in tema di impossibilità oggettiva di adempimento dell'incarico» Considerazioni in tema di rilevanza dell'inadempimento dell'assistito» Precedenti giurisprudenziali sul comportamento dell'avvocato che non abbia ricevuto le anticipazioni richieste» 80 Capitolo 6 II risarcimento del danno derivato dall'inadempimento dell'avvocato.» Premessa» La tradizionale preclusione del riesame dell'attività dell'avvocato: la questione dell'imprevedibilità dell'esito dei giudizi» Ancora sulla tradizionale preclusione del riesame dell'attività dell'avvocato: la questione dell'intangibilità del giudicato....» Singolari proposte di soluzione del problema della responsabilità per negligenza professionale» L'evoluzione giurisprudenziale degli anni '60: viene ammessa la possibilità di riesaminare l'esito del processo » Successivi sviluppi: si richiede la «certezza morale» che la diligenza del legale avrebbe determinato un diverso esito della lite...» Critiche al criterio della «certezza morale»» Ulteriore sviluppo della giurisprudenza: si richiede la «ragionevole certezza» che la diligenza del legale avrebbe determinato un diverso esito della lite» L'ultima evoluzione della giurisprudenza: si riconosce il risarcimento della perdita della «chance» di vincere la lite» Un'importante decisione in tema di risarcibilità della perdita della «chance» di vincere la lite» 93 Capitolo 7 La quantificazione del danno e l'onere della prova» La quantificazione del risarcimento dovuto al cliente in caso di inadempimento dell'avvocato» II risarcimento in caso di insuccesso di azioni da considerarsi ragionevolmente fondate» II risarcimento del danno da perdita della «chance» di un diverso esito della lite» Rassegna di giurisprudenza in tema di quantificazione del danno.» 97

6 INDICE IX L'obbligo di restituire il compenso percepito dall'avvocato pag Le decisioni delle quali è impossibile ricostruire la «ratio decidendi»» Un caso di quantificazione del danno in assenza di incertezza sul diverso esito della lite» Esempi di quantificazione del danno da perdita di «chance»» Decisioni relative al danno da pignoramento improvviso.» Un caso in tema di danno da perdita della documentazione del cliente» La gravosa prova della negligenza e del danno tradizionalmente richiesta al cliente dell'avvocato» Indicazioni che provengono dalla giurisprudenza in tema di attività mediche di «routine»» La questione della prova del danno ed i criteri presuntivi...» 104 Capitolo 8 La responsabilità aquiliana dell'avvocato e la responsabilità nell'esercizio collettivo dell'attività forense» La responsabilità aquiliana dell'avvocato: le situazioni nelle quali può insorgere» La giurisprudenza straniera in tema di responsabilità dell'avvocato verso terzi estranei al rapporto professionale» II regime della responsabilità aquiliana dell'avvocato» Considerazioni generali sull'esercizio «collettivo» dell'attività legale» La responsabilità dell'avvocato per il fatto di sostituti ed ausiliari Ili 8.6 La responsabilità nell'esercizio congiunto dell'attività professionale forense. La situazione sino all'approvazione della «legge Bersani». La «società interna» tra avvocati» La responsabilità nell'esercizio congiunto dell'attività professionale forense nel D.Lgs. n. 96/2001» Osservazioni finali sulla responsabilità degli avvocati che cooperano nell'interesse del cliente» 115 Parte seconda LA RESPONSABILITÀ PENALE di Andrea Garello e Salvatore Scuto Capitolo 1 I reati propri del difensore» La responsabilità penale del difensore: una prospettiva in espansione?» 119

7 X INDICE 1.2 Le ipotesi tipiche di responsabilità del difensore pag Patrocinio o consulenza infedele» Patrocinio di parte avversa» Millantato credito del patrocinatore» 126 Capitolo 2 Tutela delle indagini e favoreggiamento personale» II favoreggiamento personale» Tutela delle investigazioni e tutela del processo» II confine tra attività difensiva lecita e favoreggiamento personale» 133 Parte terza LA RESPONSABILITÀ DISCIPLINARE di Andrea Garello e Salvatore Scuto Capitolo 1 Fondamenti della responsabilità disciplinare» 139 Capitolo 2 I doveri dell'avvocato» II dovere di probità, dignità e decoro» II dovere di lealtà e correttezza» II dovere di diligenza» II dovere di aggiornamento professionale» II dovere di segretezza e riservatezza» II dovere di indipendenza» II nuovo art. 17 e le informazioni sull'esercizio professionale..» II contenuto della regola generale» Canone I: i mezzi di informazione» Canone II: il contenuto dell'informazione» Canone III: l'indicazione del nome dell'avvocato defunto.» II dovere di verità» II I canone complementare: il divieto di introduzione di prove false» H II canone complementare: l'obbligo di menzionare i provvedimenti ottenuti e quelli rigettati» II dovere di colleganza» L'autonomia del rapporto con la parte assistita nel processo..» II conflitto di interessi» 167

8 Parte quarta INDAGINI DIFENSIVE E RESPONSABILITÀ PENALE E DISCIPLINARE DEL DIFENSORE di Andrea Garello e Salvatore Sento INDICE XI Capitolo 1 Indagini difensive e nuove responsabilità penali del difensore... pag Le indagini difensive: incremento di efficacia della difesa nel processo e incremento della responsabilità, anche penale, del difensore» II contatto con i luoghi e le tracce materiali del reato....» I poteri di documentazione degli atti compiuti dal difensore e il dubbio sull'assunzione della qualifica di pubblico ufficiale...» I verbali di mancata comparizione della persona informata o di mancato consenso del titolare dei luoghi» I verbali delle dichiarazioni rese dalla persona informata sui fatti.» L'utilizzabilità dibattimentale degli atti formati dal difensore..» Esercizio di pubblica funzione e obblighi deontologici del difensore» 184 Capitolo 2 Le nuove norme deontologiche in materia di indagini difensive..» II cammino della deontologia dall'entrata in vigore della legge n. 397/2000 alla riforma del codice deontologico» La regola generale dell'art. 52 e del punto 14 del canone 52.1.» Le indagini difensive come obbligo deontologico» La responsabilità del difensore nella direzione delle indagini..» L'obbligo del segreto» La spendita del nome dell'assistito» Gli avvertimenti circa le conseguenze della scelta di non rispondere» L'accesso ai luoghi privati» II rapporto con la persona offesa» II rapporto con il minore» L'accesso ai luoghi» La documentazione delle dichiarazioni» 197 APPENDICE 1. Il Codice deontologico» Delibera del Consiglio delle Camere Penali 14 luglio Regole di comportamento del penalista nelle investigazioni difensive..» 219 Indice cronologico della giurisprudenza» 225 Bibliografia» 233

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