Dottorato di ricerca 21 ciclo (A.A. 2005/2006) SCIENZE DELLA COGNIZIONE E DELLA FORMAZIONE. Dott.ssa Claudia Arcolin

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1 Dottorato di ricerca 21 ciclo (A.A. 2005/2006) SCIENZE DELLA COGNIZIONE E DELLA FORMAZIONE Dott.ssa Claudia Arcolin GIOVANNI PASCUZZI, Il diritto dell'era digitale. Tecnologie informatiche e regole privatistiche, Il Mulino, Bologna, 2002, pp. 219 Abstract Il volume analizza tutte le dinamiche connesse al rapporto tra tecnologia e diritto, da un punto di vista normativo, legislativo e giurisprudenziale. L analisi si concentra sulla tecnologia per il diritto da una parte (informatizzazione dei processi giuridici, basti pensare alla firma digitale), e sulla tecnologia come oggetto del diritto dall altra (normative sul copyright, diritto d autore..). The volume analyses the connection between technology and rights, from a normative, legislative and jurisprudential point of view. The analysis is focused on digital rights and technology (computerization of the juridical processes, for example the digital signature) and on technology as the rights object (copyright ) Recensione Il volume di Pascuzzi indaga il rapporto tra la tecnologia (informatica e telematica) e il diritto. Punto focale della ricerca è il rapporto tra diritto e scienze: il diritto è ed è stato fin dai tempi più antichi 1 l entroterra che regolamenta le nuove scoperte tecnologiche e ordina le stesse scienze dell uomo. Il diritto garantisce infatti certezza e stabilità (p. 11). Le tematiche chiave affrontate nel testo sono: - il rapporto tra diritto e tecnologie, in quanto il diritto disciplina le tecnologie, ma a sua volta si serve di tecnologie per perseguire i suoi scopi; - il circuito auto-generativo tra regole giuridiche e tecnologia: l avvento di nuove tecnologie porta alla creazione di nuove regole, così come il diritto si serve delle tecnologie per ampliare il suo raggio di azione. L evoluzione del diritto coincide anche con l evoluzione dei mezzi espressivi e delle tecnologie connessi a queste ultime (p. 12). Il diritto dell era digitale è caratteristico di un era, quella attuale, in cui il sistema numerico binario è predominante (la registrazione di tutti i dati all interno del computer avviene infatti attraverso la logica binaria). La notazione e la logica binaria investono i processi di rappresentazione (ogni forma espressiva, dal testo all immagine al suono, viene tradotta secondo una numerazione binaria), i processi di elaborazione (la numerazione binaria è facilmente trattabile), i processi di comunicazione (le tecnologie informatiche sono strettamente connesse alle tecnologie della comunicazione, non a caso si parla di ICT Information and Communication Technology). Ciò ha delle ripercussioni notevoli in tema di diritto. Innanzitutto, oggetto del diritto digitale non sono più atomi (beni), ma bit. Si è verificata quindi una dematerializzione del bene. Nel mondo digitale oggetto della disciplina sono infatti i bit, quindi un flusso di elettroni che interagiscono con: documenti, sottoscrizioni, strumenti lineari, diritto d autore. Ne deriva una ridefinizione di concetti quali quello di bene, possesso (basti pensare allo streaming di brani musicali, che è intangibile). Internet pone quindi l accento non più sulla proprietà ma sull accesso. Di qui tutta la trattazione sulle licenze d uso. 1 Ci sono riferimenti al diritto fin dalle opere che trattano della nascita della scrittura e l idea del copyright e della legislazione relativa nasce dopo l'invenzione della macchina da stampa di Gutemberg 1

2 L uso della tecnologia fa evolvere anche i concetti di opera, autore e creatività, e ridefinisce le modalità attraverso le quali è possibile remunerare il lavoro degli autori. Innanzitutto, l opera non è più un oggetto definito ma è piuttosto un insieme di codici linguistici in cui spesso i software ne aumentano il valore aggiunto. Un opera digitale inoltre non ha più un solo autore; tutti contribuiscono alla sua creazione, dal grafico al tecnico del suono. Infine, non è opera solo un oggetto frutto della creazione. Anche una banca dati, in quanto lavoro intellettuale, è considerata opera e va pertanto tutelata. La stessa tecnologia può fornire strumenti efficaci (più delle astratte formulazioni normative) per assicurare la tutela degli interessi degli autori. La digitalizzazione dell opera comporta la scomparsa del supporto materiale: l opera non è più inscindibilmente legata al supporto e sparisce anche il confine tra opera e opera. Ne deriva anche un incertezza del confine delle singole componenti di un opera, che assumono autonoma rilevanza al di fuori del contesto nel quale sono inserite (ciò giustifica l importanza crescente dell accesso alle opere o a porzioni di esse; pensiamo all uso didattico di spezzoni di film, oggi particolarmente diffuso). Altra rivoluzione notevole è il superamento dei concetti di Stato e territorio. L era digitale si caratterizza infatti per la sua deterritorializzazione e destatualizzazione. Entra in crisi il principio di territorialità del diritto, in quanto si verifica la distruzione del legame tra la localizzazione geografica e il potere dei governi locali. Per esempio, le regole delle newsgroup sono date direttamente dal moderatore della comunità, che ha la possibilità di regolare gli accessi. Possono essere stabilite quindi delle regole che cozzano contro i principi istituzionali, quale ad esempio quello dell uguaglianza. Di conseguenza, non è più lo Stato a regolamentare i diritti, si rende quindi necessaria non solo una legislazione internazionale, ma anche una base etica cui ispirarsi. Infine, un problema cruciale connesso alla rete è quello della sicurezza e della privacy. I sistemi e i programmi informatici sono configurati riducendo al minimo l'utilizzo di dati personali e di dati identificativi, in modo da escluderne il trattamento quando le finalità perseguite nei singoli casi possono essere realizzate mediante, rispettivamente, dati anonimi od opportune modalità che permettano di identificare l'interessato solo in caso di necessità. L Art.4 comma 1 lettera c del Reg. CE 460/20 sancisce l istituzione di un Agenzia europea per la sicurezza delle reti e dell informazione, definendo la capacità di una rete o di un sistema di informazione di resistere, ad un determinato livello di riservatezza, ad eventi imprevisti o atti illeciti o dolosi che compromettono la disponibilità, l autenticità, l integrità e la riservatezza dei dati. La diatriba sulla tutela e riservatezza dei dati è comunque ancora aperta. Per quanto riguarda il legame tra diritto della rete e processi di apprendimento, la ricerca si concentra soprattutto sulla rappresentazione della conoscenza e sull accesso alla conoscenza. Per Alfonso Caramazza, la comprensione della rappresentazione della conoscenza influenza il nostro modo di insegnare e di comunicare (2004). Fin dai tempi antichi la conoscenza è stata trasmessa in modo lineare, ma oggi, con la diffusione dell ipertesto e delle metodologie dell apprendimento in rete, la rappresentazione della conoscenza assume una forma reticolare. Con l e-learning, che si ispira soprattutto ad una visione costruttivistica della conoscenza (la conoscenza è libera e ciascuno deve contribuire alla sua crescita), diventa focale il problema dell accesso e dell utilizzo della conoscenza, direi quasi come patrimonio dell umanità, nel rispetto della paternità delle idee. Nel 2004 numerose università hanno sottoscritto il documento Berlin declaration on open access to knowledge in the sciences and humanities, che insiste soprattutto sulla garanzia della disseminazione della conoscenza (non a caso, i progetti a 2

3 finanziamento comunitario prevedono processi per la disseminazione della conoscenza, la diffusione e la trasferibilità di buone pratiche e la costruzione di una rete per la condivisione e trasmissione dei saperi). Nei corsi si mettono insieme conoscenze; quindi bisogna tutelare il lavoro degli autori per promuovere la creatività, e dall altro favorire coloro che mettono insieme i contenuti della conoscenza. Si tratta di un tema avvincente, soprattutto perché il diritto dell era digitale mette in discussione il concetto di proprietà fine a se stessa, per porsi in un ottica di apertura alla conoscenza. Quanto più il diritto riuscirà a tutelare la paternità delle idee, tanto più riuscirà a stimolare una trasformazione culturale in cui la conoscenza non è più patrimonio di uno, ma di tutti, e il valore di un idea sarà tanto più grande quanto più riuscirà a stimolare e creare nuove idee. È più importante tutelare il seme dell idea creatrice di un singolo o rendere disponibile i suoi frutti all intero genere umano, nel quale il seme stesso cresce? Indice Introduzione 1. Il punto di partenza 2. Gli obiettivi del libro 3. Che cosa significa era digitale 4. Diritto e informatica: un rapporto complesso Parte Prima Come le tecnologie digitali cambiano le regole giuridiche I Dal diritto alla riservatezza alla computer privacy 1. Dal diritto ad essere lasciati soli al diritto al controllo 2. Il diritto alla protezione dei dati personali: l ansia di sicurezza 3. La riservatezza nell era di Internet II L evoluzione del concetto di documento e di sottoscrizione 1. L attività di documentazione 2. Regole che si fondano sulla tecnologia della carta 3. Regole che si fondano sulle tecnologie digitali 4. Firma autografa e firme elettroniche 5. Il processo civile telematico III Dai titoli di credito agli strumenti finanziari (dematerializzati) 1. Il documento incorpora il diritto 2. dalla carta al bit: le regole della dematerializzazione IV Informatizzazione della pubblicità immobiliare e regime della circolazione dei beni V La moneta digitale 1. Dal contante analogico al contante digitale 2. La fine della sovranità monetaria? 3. La disciplina della moneta digitale VI Il commercio elettronico 1. Le regole per il commercio elettronico 2. Il trading on-line 3. Il disancoraggio dallo spazio fisico 4. Il ruolo dei soggetti terzi che rilasciano marchi di qualità 3

4 5. Gli agenti intelligenti 6. Aste on-line e e-procurement VII Diritto dell impresa e informatica 1. Società e metodo collegiale 2. I collegi telematici 3. Impresa e pubblicità legale VIII Il diritto d autore dell era digitale 1. Trasformazioni del prodotto intellettuale 2. Rimodulazione dei meccanismo di incentivo e mutamento della struttura del mercato 3. Forma di controllo dell informazione digitale Sintesi: Come le tecnologie digitali cambiano le regole giuridiche Parte seconda Il diritto dell era digitale IX Deterritorializzazione 1. Carattere aterritoriale della rete: L esempio delle controversie sui nomi di dominio 2. Internet fattore e prodotto della globalizzazione 3. Alcuni effetti della deterritorializzazione X Destatualizzazione 1. L approccio sopranazionale: l esempio della Convenzione sul cybercrime 2. L autoregolamentazione XI Dematerializzazione 1. Ridefinizione del regime dei beni 2. Dalla proprietà all accesso XII Contratto e tecnica 1. Il contratto come fonte delle regole 2. Tecnologizzazione XIII Altri tratti caratteristici 1. Sicurezza 2. Metodi alternativi di soluzione delle controversie Conclusioni Autore Giovanni Pascuzzi è Professore ordinario di Diritto Privato Comparato e Prorettore con delega per gli aspetti legati alle riforme normative ed ai processi per la revisione dello Statuto dell Università degli Studi di Trento. Sue principali aree di interesse sono: il Diritto dell'era digitale (regole operazionali); la Proprietà e la teoria dei beni; la Responsabilità civile; il Diritto e le tecnologie; il Diritto d'autore; le Scienze cognitive e il diritto; il Diritto e le tecnologie didattiche. Bibliografia essenziale Pacta Sunt Serranda. Giornale didattico e selezione di giurisprudenza sul diritto dei 4

5 contratti, Zanichelli, Bologna 2006 Cercare il diritto Come reperire la legislazione, la giurisprudenza e la dottrina consultando libri e periodici specializzati, Zanichelli, Bologna 2005 (II edizione) Lex Aquila. Giornale didattico e selezione di giurisprudenza sull illecito extracontrattuale, Zanichelli, Bologna 2005 Cyberdiritto 2.0. Guida alle banche dati italiane e straniere alla rete Internet e all apprendimento assistito da calcolatore, Zanichelli, Bologna 2003 Diritto e tecnologie evolute del commercio elettronico, Collana CEDAM, Trento 2004 La responsabilità civile. Percorsi giurisprudenziali. Opera ipertestuale, Collana Quaderni, Trento 2001 Il diritto fra tomi e bit: generi letterari e ipertesti, Cedam, Padova 1997 Energia solare e property rights. La tutela giuridica dell accesso al sole, Maggioli, Rimini 1990 Links Trasmissione radiofonica dedicata alla tematica del diritto d autore Articolo sui diritti dell era digitale analizzati secondo la prospettiva del volume di Beccaria Dei delitti, delle pene e del volere delle persone 5

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