Che cos è un trust? Che ruolo svolgono i trust nel diritto di successione?

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1 Che cos è un trust? Che ruolo svolgono i trust nel diritto di successione? Beatrice Puoti-ffiske Partner Burges Salmon LLP 1 Background Questa nota esaminerà il significato dei trust, quale ruolo essi svolgono nel diritto di successione e se i trust testamentari ed i trust legali dovrebbero essere inclusi nel Regolamento sulla giurisdizione, legge applicabile, riconoscimento e applicazione di decisioni e strumenti autentici nelle questioni di successione e la creazione di un Certificato Europeo di Successione ("il Regolamento"). Questa nota non tratterà dei trust inter vivos, cioè i trust creati da una persona nel corso della sua vita, ma solo di trust creati ai sensi di un testamento o in virtù della successione intestata. In questa nota non tratterò di nessuna questione di renvoi (rinvio). 2 Che cos è un trust? Vi sono stati molti tentativi di definire un trust 1. In termini generali, si può definire un trust come una relazione riconosciuta dall equity che si stabilisce quando una proprietà, ("Trust Fund") viene trasferito da una persona, ("il Settlor"), ad un altra persona o persone, ("il Trustee"), e tali Trustee sono tenuti a mantenere tale proprietà a favore dei beneficiari(" i Beneficiari"), e dovranno sempre agire nei migliori interessi dei Beneficiari. Gli interessi dei Beneficiari sono esposti nello strumento che crea il Trust, ("il Trust Deed"), ma esistono altri interessi che sono impliciti o imposti dalla legge. L'interesse dei Beneficiari è un interesse proprietario nel senso che può essere acquistato o venduto, ceduto o assegnato, ma cesserà di esistere se il patrimonio legale nella proprietà passerà in mano ad un acquirente per valore senza preavviso dell interesse del Beneficiario. L oggetto del Trust deve consistere in un qualche tipo di proprietà. Generalmente, si tratta della proprietà legale di terreni o fondi, ma può essere qualsiasi tipo di proprietà: terreno, proprietà, beni mobili, interessi equitativi 2, choses in action (diritti immateriali), ecc. 1 Underhill,law of Trusts and Trustees; Cohen J. in Re Marshall's W.T>[1945] Ch.217;Romer L.J.in Greenv.Russell [1959]2 q.b. 226;Halsbury's Laws of England. 2 Un beneficiario di un Trust può metter in trust il proprio interesse beneficiario.

2 Il Settlor deve essere competente quando crea un trust. Capacità in questo senso ha lo stesso significato della competenza necessaria per mantenere o vendere un interesse legale. Un Trust è valido se ha tre certezze 3 : certezza d intenzione 4 (cioè che il Settlor intendeva creare un Trust), certezza della materia 5 (ciò che viene trasferito nel Trust deve essere specificato con certezza ragionevole), e certezza degli obiettivi 6 (i Beneficiari devono essere verificabili). I Trust possono essere classificati e descritti in molti modi, ma per gli scopi di questa nota, esamineremo unicamente i Trust creati secondo un testamento, Will Trust ("Trust testamentari") o trust derivati sulla base di una successione intestata, Statutory Trust (" Trust legali"). Perché i Trust Testamentari siano validi, devono essere firmati ed eseguiti con le formalità di un atto (nel Regno Unito). Secondo i termini di un Trust Testamentario, alla morte di un Testatore, dopo che è stata completata l amministrazione del patrimonio, si crea un Trust. Il testamento stabilisce chi saranno i Trustee, i Beneficiari, il Trust Fund ed i termini del Trust. I trustee, dopo che è stato amministrato il patrimonio, diventeranno i proprietari beneficiari e legali dei beni, e a partire da quel momento tratteranno i beni come un patrimonio separato secondo i termini del Trust. I diritti degli eredi sono regolati e trattati nel Trust e dai Trustee. In termini molto generali vi sono due tipi principali di Trust utilizzati nei testamenti: il Discretionary Trust (trust discrezionali) e l Interest in Possession Trust (trust con interesse in possesso). I Discretionary Trust offrono ai Trustee la piena discrezione sul capitale e/o sul reddito del Trust Fund, sempre per il beneficio dei Beneficiari ed entro i termini del Trust Deed. Tali Trust sono generalmente accompagnati da un Atto privato riservato in cui il Testatore esporrà le sue intenzioni per la creazione del Trust, principalmente come guida e non un imposizione legale, per i Trustee al fine di illustrare i desideri e le intenzioni del Testatore quando i Trustee eserciteranno i loro doveri a favore dei Beneficiari. Tali atti privati possono essere molto particolareggiati o solamente una semplice spiegazione del modo in cui il Testatore desidera devolvere i beni. 3 Lord Langdale in Knight contro. Knight (1840) 3 Beav.; Rabin contro Gerson Berger Association Ltd.[1986] 1 W.L.R Re Cohen [1973]1 W.L.R Palmer contro Simmonds (1854) 2 Drew.221; Re London Wine Co (1986);Re Jones [1898] 1 Ch. 438; in the Estate of Last[1958] P Lord Denning in Re vandervell's Trusts (No.2)[1974]Ch.269

3 Si creano Discretionary Trust in un testamento quando un Testatore non desidera decidere in anticipo esattamente l'entità del diritto di ciascun erede, ma nomina una classe di Beneficiari nel Trust e conferisce ai Trustee la facoltà di stabilire la quantità, se affatto, che ciascuno dovrebbe ricevere. La discrezione dei Trustee si può correlare solo al reddito, e dispone un interesse fisso in relazione al capitale, o si estende sia al reddito che al capitale del Trust Fund. I beneficiari di Discretionary Trust non hanno nessun diritto sul Trust Fund o qualsiasi parte di esso, ma hanno solo la speranza che il Trustee effettui una distribuzione a loro favore. Tuttavia l intero Trust Fund deve essere distribuito entro la durata dell'amministrazione fiduciaria come stabilito nel Trust Deed. Gli Interest in Possession Trust offrono ad una persona un diritto nei confronti del reddito del Trust Fund per tutta la vita o per un determinato periodo e quindi il Trust Fund passa ai beneficiari rimanenti. Di fatto, questo tipo di trust crea interessi successivi. La persona intitolata al reddito ne ha il diritto, i Trustee devono distribuirlo e non hanno nessuna discrezione su di esso. Come tale, l interesse in possesso è stato descritto come un diritto presente al godimento presente del reddito" 7. I trust testamentari sono utilizzati per una varietà di motivi ed è consueto nel Regno Unito che un Testatore inserisca un Trust nel proprio testamento. Per esempio, il Testatore desidera conferire ai figli un reddito a vita, ma preservare il capitale per generazioni future, o desidera scaglionare il diritto degli eredi conferendo un diritto al reddito fino ad una determinata età e quindi un diritto al capitale. I Trust al loro meglio servono a proteggere persone giovani o vulnerabili o a mantenere intatto il patrimonio o una parte del patrimonio per la famiglia e il beneficio degli eredi nel tempo. Per esempio, se vi sono figli minori, un testatore ha l abilità di scegliere persone di cui si fida e che conosce bene e che possiede le capacità giuste per occuparsi dei beni mentre i figli sono ancora giovani, è in grado di indicare le disposizioni che governeranno l amministrazione di tali beni e può essere certo che gli interessi dei minori saranno protetti mentre sono giovani e vulnerabili. Un altro esempio molto chiaro di un uso pratico è in relazione ad un beneficiario disabile (incluse situazioni di un beneficiario che è un drogato o alcolizzato, per esempio) un Trust proteggerà ed assicurerà che i Trustee si occupino completamente dell erede disabile. In tal modo si 7 Pearson and Others contro Inland Revenue Commissioners [1980] 2 All ER 479

4 evita il coinvolgimento complicato e costoso di tribunali che trattano di tali questioni. E anche consueto disporre di un Trust di usufrutto a favore di un coniuge, il quale fornisce al coniuge stesso un reddito derivato dal patrimonio e la facoltà ai Trustee di elargire il capitale quando il coniuge ne ha bisogno, allo stesso tempo preservare il resto del capitale per i figli. I figli potranno quindi ereditare tale capitale ad una determinata età e in determinate circostanze che il Testatore considererà idonee. I trust legali (statutory trust) sono creati in Inghilterra e nel Galles quando, in caso di successione intestata, il deceduto lascia una moglie e dei figli. La vedova ha diritto alla metà del patrimonio e quindi si crea un trust a loro favore con il coniuge avente un diritto a vita al reddito e dopo di ciò i figli avranno un diritto uguale sul Trust Fund. I Trust sono estremamente flessibili e soddisfano molte esigenze ed è questo il loro grande vantaggio, poiché possono trattare molte circostanze personali diverse nella vita di una famiglia. 3 Quale ruolo svolgono i trust nel diritto di successione? I Trust Testamentari ed i Trust Legali contengono le disposizioni che regolano il modo di amministrare e disporre degli interessi degli eredi secondo un testamento. Quando un testatore crea un Trust nel suo testamento, determina effettivamente il modo in cui i Trustee devono trattare gli interessi degli eredi. Creare un trust secondo un testamento non è altro che decidere come trattare il patrimonio in un determinato modo a favore degli eredi. Pertanto un Trust Testamentario non influisce sul diritto di successione ed i diritti ai sensi della legge sulla successione applicabile al patrimonio di qualcuno, poiché il diritto di successione si applicherà al testamento e alla creazione del trust e i suoi Beneficiari. Per esempio, un cittadino britannico crea un Trust Testamentario discrezionale e possiede, tra i suoi beni, beni immobili francesi. Se consigliato in modo corretto, creerà un trust ai sensi del testamento britannico per tutti i beni, salvo che per il bene immobile francese e quindi creerà un testamento francese separato che tratterà del bene francese in modo conforme alle norme della legittima francesi. Alternativamente, il testamento del Regno Unito potrà trattare separatamente il bene immobile francese e le disposizioni relative a tali beni sarebbero conformi alle leggi francesi, mentre il trust secondo il testamento tratterebbe del resto dei beni. Se il bene immobile francese fosse lasciato in un trust testamentario in violazione delle leggi francesi, la Francia applicherebbe le norme della legittima francesi al bene immobile francese in ogni caso.

5 D altra parte, un cittadino italiano residente nel Regno Unito che ha abbia scelto di far governare il proprio asse ereditario dal diritto britannico, secondo il diritto internazionale privato Italiano, sarà in grado di includere una proprietà italiana in un Trust Testamentario britannico e il notaio iialiano, quando amministrerà la proprietà in caso di decesso, riconoscerà il trust e trasferirà il bene nella proprietà dei Trustee. Infine, un cittadino Spagnolo che vive nel Regno Unito potrebbe creare un testamento britannico valido, ma tale testamento dovrà essere conforme al diritto di successione Spagnolo e alle sue norme sulla legittima, poiché si applicano ai cittadini Spagnoli e all'interezza del loro patrimonio. Un Trust Testamentario di un residente e cittadino nel Regno Unito può essere impugnano da un componente della famiglia ai sensi della Inheritance (Provision for Family and Dependants) Act 1975, qualora il testamento non provveda sufficientemente per i componenti della famiglia in determinate circostanze. La domanda da porsi è quindi come il diritto di successione influisca sui trust ed in modo particolare sui Trust Testamentari e sui Trust Legali. Il diritto di successione determina se sia on non sia possibile creare un Trust di un determinato bene in un testamento a favore di determinati beneficiari. La legge sulle successioni pertinente stabilirà l esistenza effettiva del trust. E quindi difficile comprendere perché tali rapporti legali che si riferiscono e sono influenzati dal diritto di successione dovrebbero essere esclusi dal Regolamento. Gli emendamenti al Rapporto Lechner del 23 febbraio 2011, gli ulteriori emendamenti del 13 maggio 2011 ed i Commenti dell Istituto Max Planck per il Diritto Comparativo e Internazionale ("Commenti Max Planck") sembrano tutti concordare con questo punto di vista. Tuttavia, l altra questione da indirizzare è quella di stabilire in quale misura sarebbero applicabili la legge pertinente e la giurisdizione ai sensi del Regolamento. Sarebbero applicabili alla validità, creazione, esistenza del Trust al momento in cui viene creato oppure si applicherebbero anche all amministrazione successiva ed a possibili dispute future del Trust? I Commenti Max Planck sembrano suggerire 8 che la legge che governa la successione dovrebbe anche essere applicabile allo stesso Trust dopo la sua creazione e in futuro e la giurisdizione dei tribunali sarebbe la stessa anche in futuro, poiché la creazione del Trust è un "effetto" della disposizione testamentaria. Continuano quindi col riconoscere che ciò potrebbe causare problemi se la legge pertinente applicabile non conosce bene i Trust. 8 Paragrafi da 44 a 50, pagina da 27 a 29.

6 Il Regolamento dovrebbe applicarsi al testamento e alla creazione del Trust, alla sua validità, all'entità della proprietà trasferita nel Trust e all entità dei diritti degli eredi del testamento. Dopo che il Trust è stato creato, e l'asse ereditario è stato pienamente amministrato, e sono stati stabiliti i diritti degli eredi e qualsiasi disputa è stata risolta ai sensi della legge sulla successione applicabile, i Trustee del Trust diventano i proprietari del patrimonio del Trust. Da tale momento in poi, il Trust dovrebbe essere governato dai termini del Trust e dalla legislazione che regola il Trust, che non è necessariamente la stessa di quella applicabile ai sensi del Regolamento. Se vi sarà una breach of trust (violazione dei termini del trust) in futuro, non c'e motivo perché tale violazione da parte dei Trustee debba essere una questione correlata in alcun modo alla successione, quando il patrimonio è stato amministrato molto tempo prima. Dovrebbe essere una questione per la legge che amministra i trust e la violazione dovrà essere esaminata in considerazione del Trust Deed e della legge vigente relativa al Trust. I Paesi della Comunità Europea, firmatari della Convenzione de L Aia in relazione al Riconoscimento dei Trust, applicherebbero la Convenzione a tali trust e sarebbe un passo positivo se altri paesi seguissero il loro esempio e firmassero la Convenzione. 4 CONCLUSIONE I Trust Testamentari (Will Trust) sono strumenti molto comuni per la pianificazione patrimoniale e sono applicati ampiamente. I Trust Testamentari (Will Trust) sono influenzati dal diritto di successione ed il diritto di successione influisce sulla posizione dei Trustee, dei Beneficiari e sui loro diritti sui beni. Hanno bisogno di essere protetti. Il Regolamento dovrebbe pertanto applicarsi ai Trust Testamentari ed ai Trust Legali e quindi influenzare la validita, la creazione ed i diritti in Trust. Tuttavia la legge che regola il Trust secondo le norme del Trust Deed dovrebbe essere la legge applicabile dopo che l' amministrazione dell'asse ereditario e' effettuata ed i beni sono stati trasferiti ai Trustee. 20 giugno 2011