INDICE SOMMARIO. Presentazione... Gli autori... Abbreviazioni delle principali riviste... 3.Del collegio sindacale

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1 INDICE SOMMARIO Presentazione... Gli autori... Abbreviazioni delle principali riviste.... VII XI XXV 3.Del collegio sindacale Art Composizione del collegio La struttura del collegio sindacale Requisiti di professionalità... 6 Art Presidenza del collegio Nomina del presidente del collegio sindacale I poteri del presidente del collegio sindacale Art Cause d ineleggibilità e di decadenza Le cause di ineleggibilità. L art. 2399, 1 co., lett. a) Le cause di ineleggibilità ex art. 2399, 1 co., lett. b) e c) Le cause di decadenza ordinarie Le cause di decadenza c.d. sanzionatorie Le cause di ineleggibilità e decadenza statutarie. I limiti al cumulo degli incarichi Art Nomina e cessazione dall ufficio La nomina dei sindaci e la durata dell incarico La cessazione dall incarico La revoca per giusta causa Art Sostituzione La sostituzione dei sindaci cessati Art Retribuzione Il compenso dei sindaci Art Doveri del collegio sindacale Le novità apportate dalla legge di Riforma XIII

2 2. Il dovere di vigilanza sull osservanza di legge e statuto Il dovere di vigilanza sul rispetto dei principi di corretta amministrazione La vigilanza sull adeguatezza dell assetto organizzativo, amministrativo e contabile adottato dalla società Il controllo contabile Art bis. Poteri del collegio sindacale I poteri ispettivi e i poteri di informazione La facoltà di avvalersi di dipendenti ed ausiliari per l espletamento di funzioni ispettive e di controllo Art Riunioni e deliberazioni del collegio Le riunioni del collegio sindacale La decadenza per assenteismo: rinvio L invalidità delle delibere adottate dal collegio sindacale Art Intervento alle adunanze del consiglio di amministrazione e alle assemblee L assistenza dei sindaci alle riunioni degli organi sociali La decadenza per assenza ingiustificata: rinvio Art Omissioni degli amministratori La convocazione dell assemblea in seguito ad omissione od ingiustificato ritardo degli amministratori La convocazione dell assemblea a seguito del verificarsi di fatti censurabili Art Responsabilità Le forme e la natura della responsabilità dei sindaci. Il parametro della diligenza e della professionalità richieste dalla natura dell incarico La responsabilità esclusiva La responsabilità concorrente Art Denunzia al collegio sindacale La legittimazione, la forma ed il contenuto della denunzia ex art c.c Le conseguenze della denunzia Art Denunzia al tribunale Finalità e caratteri generali del controllo giudiziario Natura del procedimento Ambito di applicazione: società per azioni, società in accomandita per azioni, cooperative, consorzi, banche e assicurazioni, società sportive Ambito di applicazione: società in liquidazione, società sottoposta a procedura concorsuale L applicabilità della norma alle società a responsabilità limitata Tribunale competente Legittimazione attiva: i soci XIV

3 8. Legittimazione attiva: il collegio sindacale Legittimazione attiva: il pubblico ministero Legittimazione di altri organi La legittimazione passiva Intervento di altri soci nel procedimento Il ricorso: sua proposizione e rinuncia Il fondato sospetto di gravi irregolarità Le gravi irregolarità: casistica La fase istruttoria: audizione di amministratori e sindaci; l ordine di ispezione Sostituzione di amministratori e sindaci da parte della società e sospensione del procedimento Gli opportuni provvedimenti provvisori e il decreto presidenziale temporaneo ed urgente I provvedimenti finali: convocazione dell assemblea, revoca di amministratori e sindaci, nomina dell amministratore giudiziario I poteri dell amministratore giudiziario La fase finale dell amministrazione giudiziaria Le spese del procedimento Della revisione legale dei conti Art bis. Revisione legale dei conti Uno sguardo alla normativa I soggetti abilitati alla revisione legale dei conti L iscrizione al registro dei revisori legali L «esternalizzazione» della revisione legale I sindaci controllori della contabilità Intervento dei sindaci in virtù dello statuto Obbligo del bilancio consolidato ed «internalizzazione dei controlli» Art ter. [Funzioni di controllo contabile] Nozione di revisione legale Sfera applicativa dell attuale disciplina Svogimento e finalità della revisione legale Contenuto e vicende della relazione di revisione Contenuto della relazione di revisione Ulteriori relazioni del revisore legale Sottoscrizione della relazione di revisione Deposito della relazione di revisione Le attività preparatorie alla relazione di revisione Gli accertamenti del revisore legale durante l esercizio Falsità od omissioni contabili: attività del revisore legale «Poteri istruttori» del revisore legale e documentazione del suo lavoro Gruppi societari e «poteri istruttori» del revisore legale Art quater. [Conferimento e revoca dell incarico] Cenni all evoluzione normativa XV

4 2. La genesi contrattuale del «rapporto di revisione» Fasi costitutive di società e patrimoni: revisione legale Operatività della società: revisione legale Il revisore legale nominato dall assemblea ordinaria L intervento dell organo di controllo «Stagione assembleare 2010» e nomina del revisore legale Incarichi scadenti in «stagioni assembleari» successive al Incarichi scaduti nella «stagione assembleare 2010» Modificabilità della proposta di incarico al revisore legale «Proposta motivata» e revisione legale affidata al collegio sindacale Valutazioni sottostanti alla «proposta motivata» Il revisore legale retribuito dalla società cliente La retribuzione del revisore legale suscettibile di adeguamento Limiti temporali del «rapporto di revisione» La disciplina delle s.p.a. «ordinarie» La disciplina degli «enti di interesse pubblico» L estinzione del «rapporto di revisione» Il revisore legale defunto L incarico di revisione revocato per giusta causa «Minacce all indipendenza» e revoca per giusta causa «Difetto sopravvenuto» dei requisiti e revoca per giusta causa «Qualità del servizio» e revoca per giusta causa Cause di revoca a carattere oggettivo Insussistenza della giusta causa e tutela del revisore legale revocato Il revisore legale può recedere dal contratto L odierna normativa conclude il dibattito dottrinale Il «rapporto di revisione» risolto consensualmente Art quinquies. [Cause di ineleggibilità e di decadenza] L indipendenza del revisore legale fra passato ed avvenire Cos è l indipendenza del revisore legale? I principi di indipendenza L indipendenza del revisore legale completamente disciplinata L indipendenza «di pensiero» del revisore legale L indipendenza del revisore legale «agli occhi degli altri» Rete operativa ed indipendenza del revisore legale Libertà di giudizio dei singoli operatori I rapporti compromettenti l indipendenza del revisore legale La disciplina «a regime» delle incompatibilità Prestazioni professionali ed indipendenza del revisore legale «Colleghi di studio» ed indipendenza del revisore legale Gli orientamenti delle Autorità amministrative Gli orientamenti dei giudici Gruppi societari ed indipendenza del revisore legale Uno sguardo ai «servizi non audit» Violazione delle norme sull indipendenza del revisore legale Nomina del revisore legale ineleggibile tra inefficacia e nullità Intervento assembleare e decadenza del revisore legale XVI

5 Art sexies. [Responsabilità] I nuovi sviluppi di un antico dibattito Istituzioni europee e responsabilità del revisore legale Azioni esperibili contro i revisori legali infedeli Azione di responsabilità e revoca del revisore legale Legittimazione attiva all azione contro i revisori legali Inesistenza del litisconsorzio necessario Il revisore legale tra obbligazione solidale e parziaria Rapporti interni e responsabilità del revisore legale I danni risarciti dal revisore legale infedele Criteri per la quantificazione del danno Il revisore legale gravato da «un obbligo di protezione» L oggetto dell azione risarcitoria L incarico professionale diligentemente svolto Il dovere di veridica attestazione Tra segreto professionale ed obbligo di deporre Ausiliari del revisore legale e responsabilità civile Limiti temporali alle azioni risarcitorie Art septies. Scambio di informazioni Il coordinamento interorganico tra revisori legali e collegio sindacale Ampiezza del coordinamento interorganico tra revisori legali e collegio sindacale La tempistica delle comunicazioni interorganiche Deontologia professionale e coordinamento interorganico Il trasferimento di informazioni tra collegio sindacale e revisori legali Il trasferimento di informazioni tra revisori legali e collegio sindacale Documentazione dei trasferimenti interorganici di informazioni Scelta ed apprezzamento delle informazioni L importanza delle informazioni «Fatti censurabili» accertati dal revisore legale Interventi dell organo che riceve l informativa Mancata informativa e responsabilità civile Del sistema dualistico Art octies. Sistema basato su un consiglio di gestione e un consiglio di sorveglianza Introduzione Caratteristiche del sistema dualistico Disciplina applicabile Autonomia statutaria Principali applicazioni del modello dualistico Art novies. Consiglio di gestione Attività di gestione XVII

6 2. Altri poteri del consiglio di gestione Delega di poteri Composizione e nomina dei componenti Presidente del consiglio di gestione Incompatibilità e durata Revoca dei componenti Sostituzione dei componenti Art decies. Azione sociale di responsabilità Premessa Azione promossa dai soci e dalla società Azione promossa dal consiglio di sorveglianza Rinuncia all azione e transazione Altri soggetti legittimati a promuovere l azione Art undecies. Norme applicabili Generalità Art duodecies. Consiglio di sorveglianza Composizione e nomina Durata della carica Revoca Requisiti soggettivi dei consiglieri Cause di ineleggibilità dei componenti Art terdecies. Competenza del consiglio di sorveglianza Premessa Nomina, revoca e compenso dei consiglieri di gestione Approvazione del bilancio Deliberazioni sui piani strategici Poteri di controllo Responsabilità del consiglio di sorveglianza Art quaterdecies. Norme applicabili Premessa Validità delle delibere e quorum costitutivi e deliberativi Art quinquiesdecies. Revisione legale Norme applicabili Del sistema monistico Art sexiesdecies. Sistema basato su un consiglio di amministrazione e un comitato costituito al suo interno Caratteristiche e sistemi di riferimento Disciplina applicabile XVIII

7 Art septiesdecies. Consiglio di amministrazione Premessa Esclusività del potere di gestione Amministratori indipendenti e trasparenza degli incarichi Art octiesdecies. Comitato per il controllo sulla gestione Nomina e requisiti dei componenti Cessazione e sostituzione Funzioni Funzionamento Art noviesdecies. Norme applicabili e revisione legale Norme applicabili Sezione VII Delle obbligazioni Art Emissione Introduzione Obbligazioni (c.d. capitale di credito) ed azioni (c.d. capitale di rischio): analogie strutturali e differenze di contenuto Emissione del prestito obbligazionario: autonomia statutaria e competenza residuale degli amministratori La delibera di emissione: forma e pubblicità Art Diritti degli obbligazionisti Cenni introduttivi Le c.d. obbligazioni subordinate o postergate Le obbligazioni indicizzate (dette anche parametrate o strutturate) Gli strumenti finanziari c.d. ibridi o atipici Obbligazioni irredimibili o perpetue (dette anche perpetual notes). Obbligazioni partecipative o partecipanti (Partecipating bond o income bond) Art Limiti all emissione Ampiezza del limite all emissione obbligazionaria Un piccolo excursus sulla storia Cenni alla «legge di circolazione» Limiti all emissione e varietà di strumenti Tra indebitamento sostenibile e tutela del creditore Limite all emissione obbligazionaria e tutela degli obbligazionisti Emissione obbligazionaria ed equilibrio capitale/indebitamento La tesi intermedia accolta dalla riforma L emissione obbligazionaria limitata dal «doppio del patrimonio netto» Il capitale sociale Limiti all emissione e «zero coupon bonds» Limiti all emissione ed obbligazioni indicizzate Riserve e limiti all emissione obbligazionaria La risultanza dell «ultimo bilancio approvato» XIX

8 4.1. «Ultimo bilancio approvato» ed aumento di capitale della società debitrice «Bilancio straordinario» ed emissione obbligazionaria: profili operativi L attestazione dell organo di controllo «Investitori professionali» ed emissione obbligazionaria Soggetti legittimati a sottoscrivere le obbligazioni «in eccedenza» «Successiva circolazione» e responsabilità dell intermediario mobiliare La portata quantitativa della responsabilità Il concetto di «solvenza» della società debitrice Garanzia ipotecaria ed emissione di obbligazioni I giudici di Milano e la garanzia ipotecaria Le obiezioni dottrinali accolte dalla riforma societaria Valori e cespiti di riferimento Operatività internazionale della società debitrice ed emissione obbligazionaria Tutela degli investitori ed «obbligazioni estere» «Obbligazioni estere» e limiti all emissione obbligazionaria Quotazione della società debitrice ed emissione obbligazionaria Quotazione congiunta di azioni ed obbligazioni: tutela dell investitore Quotazione della società debitrice in pendenza del «prestito obbligazionario» Delisting in pendenza del «prestito obbligazionario» Irresponsabilità degli investitori professionali Tutela della pubblica economia ed emissione obbligazionaria Bankitalia non è un «autorità governativa» Bankitalia è un «autorità governativa». Critica «Leggi speciali» ed emissione obbligazionaria Art Riduzione del capitale La riduzione volontaria del capitale sociale La riduzione obbligatoria del capitale sociale Art Contenuto delle obbligazioni Il contenuto delle obbligazioni: i requisiti formali del titolo obbligazionario I requisiti dei titoli obbligazionari previsti dal n. 1 dell art c.c I requisiti dei titoli obbligazionari previsti dal n. 2 dell art c.c I requisiti dei titoli obbligazionari previsti dal n. 3 dell art c.c I requisiti dei titoli obbligazionari previsti dal n. 4 dell art c.c I requisiti dei titoli obbligazionari previsti dal n. 5 dell art c.c I requisiti dei titoli obbligazionari previsti dal n. 6 dell art c.c. 483 Art bis. Costituzione delle garanzie Premessa. Costituzione delle garanzie. Formalità Iscrizione ipotecaria a garanzia di titoli al portatore Iscrizione ipotecaria a garanzia di titoli nominativi La garanzia dell azionista pubblico XX

9 Art Assemblea degli obbligazionisti Assemblea degli obbligazionisti. Competenza e limiti Natura giuridica e ratio dell organizzazione degli obbligazionisti Nomina e revoca del rappresentante comune Modificazioni delle condizioni del prestito Proposta di amministrazione controllata e di concordato Costituzione di un fondo per le spese necessarie alla tutela dei comuni interessi e rendiconto relativo Altri oggetti d interesse comune degli obbligazionisti La convocazione dell assemblea degli obbligazionisti Quorum costitutivi e deliberativi per l assemblea degli obbligazionisti Cenni sullo svolgimento dell assemblea, sul diritto di voto e sul diritto Cenni sul verbale e sulla pubblicità Art Impugnazione delle deliberazioni dell assemblea Impugnazione delle deliberazioni dell assemblea Art Rappresentante comune Il rappresentante comune La nomina del rappresentante comune: cause di ineleggibilità Il compenso del rappresentante comune Cessazione dalla carica e revoca da parte dell assemblea degli obbligazionisti. Rinuncia Art Obblighi e poteri del rappresentante comune Competenze: obblighi e poteri del rappresentante comune Art Azione individuale degli obbligazionisti Azioni individuali degli obbligazionisti Art Sorteggio delle obbligazioni Sorteggio delle obbligazioni Rimborso anticipato Art bis. Obbligazioni convertibili in azioni Obbligazioni convertibili ed «innovazione finanziaria» Obbligazioni convertibili e private equity: cenni L influsso della riforma societaria Il «prestito obbligazionario convertibile» oggetto di deliberazione assembleare Obbligazioni convertibili e contratto di mutuo La «posizione dell obbligazionista convertibile»: cenni La «clausola di conversione anticipata» Le caratteristiche dell indebitamento Cenni al «procedimento indiretto» Limiti ai «prestiti obbligazionari convertibili» Limiti all indebitamento violati: suggerimenti dal settore bancario. 549 XXI

10 Riflessioni sulle «obbligazioni bancarie convertibili in azioni proprie» Profili quantitativi della conversione Profili temporali della conversione La tempistica della conversione «Meccanismo compensatorio» ed obbligazioni convertibili L integrale versamento del capitale sociale Rapporti con le «operazioni sul capitale» non ancora completate Aumento di capitale «riservato» agli obbligazionisti convertibili Violazione delle norme sull aumento di capitale asservito al «prestito obbligazionario convertibile» Il caso Banca Popolare di Pisa Il problema del «disaggio di emissione» Profili pubblicitari del «prestito obbligazionario convertibile» Computo dei termini Dichiarazioni all ufficio del Registro delle imprese. Conseguenze Previsioni normative di «conversione anticipata» Riduzione volontaria del capitale ed obbligazioni convertibili Riduzione volontaria mediante annullamento o riscatto delle azioni Esonero dai (o rimborso dei) conferimenti Conservazione della posizione creditoria Modifica della disciplina sulla ripartizione degli utili Regolamenti dei prestiti non contenenti clausole di «conversione anticipata» Modifica del rapporto di cambio e variazioni del capitale Capitale gratuitamente aumentato ed obbligazioni convertibili Riduzione per perdite ed obbligazioni convertibili «Azzeramento e ricostituzione» del capitale sociale Azzeramento del capitale ed obbligazioni convertibili Ricostituzione del capitale ed obbligazioni convertibili Tutela dei «convertisti» e«conversione anticipata» Il diritto di opzione «quiescente» La convertibilità risultante dal titolo Incorporazione ed obbligazioni convertibili Letteralità ed obbligazioni convertibili Art ter. Delega agli amministratori Rapporti con l «aumento di capitale delegato»: suggerimenti della disciplina comunitaria Un occhiata all estero La fonte statutaria del potere di emettere obbligazioni convertibili Deleganti e delegati di fronte all emissione obbligazionaria I destinatari della delega Amministratore unico ed obbligazioni convertibili emesse per delega Divieto di subdelega L oggetto della delega La vastità della delega: il caso Telecom Italia s.p.a Particolari contenuti della delega «Conversione indiretta» delegata agli amministratori XXII

11 Conversione in azioni privilegiate o di risparmio «Emissione delegata» e competenze ulteriori Cattivo esercizio delle facoltà delegate: rimedi non risarcitori Limiti legali all «emissione delegata» Riferimento al momento dell «emissione delegata» Mancata indicazione del limite «Aumento di capitale delegato» ed obbligazioni convertibili «Emissione delegata» e modalità dell aumento di capitale «Emissione delegata» ed esclusione (o limitazione) del diritto di opzione Determinazione del sovraprezzo ed intervento degli amministratori Fissazione delegata del «prezzo di emissione» ed obbligazioni convertibili «Emissione delegata» e delibera assembleare implicita Inammissibilità dell autorizzazione implicita all «emissione delegata» Gli insegnamenti del «caso Falck» La giurisprudenza successiva al provvedimento del 23 luglio «Emissione delegata» e «delibere implicite»: l insegnamento delle Sezioni Unite Revoca della delibera legittimante l «emissione delegata» Verbalizzazione notarile della delibera consiliare Valutazione della disciplina sulle obbligazioni convertibili APPENDICE Controllo e amministrazione D.lg. 27 gennaio 2010, n. 39. Attuazione della direttiva 2006/43/CE, relativa alle revisioni legali dei conti annuali e dei conti consolidati, che modifica le direttive 78/660/CEE e 83/349/CEE, e che abroga la direttiva 84/253/CEE D.lg. 24 febbraio 1998, n. 58. Testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione finanziaria, ai sensi degli articoli 8 e 21 della L. 6 febbraio 1996, n Indice bibliografico Indice analitico XXIII