#DIGITALDRINKS. Il Web e La Legge - Vinci la partita. Avv. Daniele Lussana

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1 #DIGITALDRINKS Il Web e La Legge - Vinci la partita Avv. Daniele Lussana

2 Avv. Daniele Lussana WHOAMI Iscritto all Albo degli Avvocati di Torino Recapiti in Torino, Pinerolo e Asti Mi occupo di: Contenzioso Contrattualistica Opere intellettuali Nuove tecnologie (licensing, consulenza ) 2 il Web e la Legge 2

3 Agenda E così vuoi vendere tramite il web? Scegliere il business model - individuare le problematiche Normativa applicabile al commercio elettronico Esistono regole specifiche per l e-commerce? e altre che dovrei conoscere? Problematiche tipiche del web: cosa offro e a chi Dove offrirò il servizio? Come mi condiziona la scelta del servizio che andrò a effettuare? Quali servizi ulteriori (es: newsletter) offro e cosa voglio trarne? Come mi condiziona la natura del soggetto cui lo offro? Condizioni d uso e tutele nei contratti web Cosa devo sapere? 3 il Web e la Legge

4 E così vuoi vendere tramite il web? Scegliere il business model - individuare le problematiche

5 Vendere tramite web : in che senso? 1. Sito vetrina licenze contenuti obbligatori pubblicità 2. Vendo servizi del web Aggiungere a quanto precede: problematiche specifiche: SLA, downtime servizi onere della prova 3. Vendo servizi tramite web Aggiungere a quanto precede: condizioni d uso e-commerce privacy (specie se uso Direct Marketing o vendo il database) 5 il Web e la Legge

6 Luci e ombre del web Il web garantisce accesso alle informazioni nel bene e nel male. la vostra idea verrà copiata e non potrete farci nulla (la vostra soluzione di e-commerce può essere riscritta da altri: il risultato pratico sarà lo stesso) le condotte commerciali scorrette sono subito visibili chi sviluppa il vostro sito o servizio ha il diritto irrinunciabile e inalienabile di essere riconosciuto come autore dell opera tutto diventa obsoleto, presto e solitamente viene rilasciato sotto licenza e non venduto 6 il Web e la Legge 6

7 Contenuto sito problematiche Grafica Realizzata PER ME (ok) Flickr (licenza?) Altre fonti (licenza?) Contenuti vostri ok CMS Su misura Licenziato Opensource OK COSA POSSO FARE? COSA DEVO FARE? User content DATI PERSONALI E SENSIBILI Privacy: informativa, diritti, protezione CONTENUTI quali obblighi assumo? 7 il Web e la Legge

8 Scegliere la licenza prima del prodotto Esempio: CMS Open Source + minori costi di sviluppo (per adattarla alle mie esigenze) + soluzione affidabile (vericabile) - licenza virale: l opera derivata eredita la licenza dell opera originale (devo rilasciare il codice sorgente) 8 il Web e la Legge

9 Normativa applicabile al commercio elettronico Esistono regole specifiche per l e-commerce? e altre che dovrei conoscere? Qui si parla di legge: niente figure per un poco 9

10 Normativa di riferimento Il contenuto minimo del sito web, è dettato da Direttiva 2000/31/CE ( sul commercio elettronico ) D.Lgs 70/2003 (norma italiana di attuazione) Codice civile art ( indicazione negli atti e nella corrispondenza ) (altro) D.Lgs 196/2003 (T.U. Privacy) 10 il Web e la Legge

11 Contenuto minimo del sito web Terms Privacy Testo obbligatorio quando ho scritto niente figure ho mentito. sito 11 il Web e la Legge

12 Normativa di riferimento Ulteriore normativa specifica Sempre la Direttiva 2000/31/CE ( sul commercio elettronico ) e il D.Lgs 70/2003 (norma italiana di attuazione), disciplinano: comunicazioni commerciali (DEM) / Spamming responsabilità del Provider (esaminate nel dettaglio più tardi) 12 il Web e la Legge

13 Direttiva Commercio Elettronico (I) Fonte Comunitaria (armonizzazione leggi stati UE) Recepita dal D.Lgs 70/2003 (norma italiana di attuazione) Impone di indicare: nome, denominazione, ragione sociale domicilio o sede legale estremi per contattare il prestatore (almeno ) elementi di individuazione, licenze, permessi [ ] numero di partita IVA prezzi e tariffe, esponendo costi di consegna, imposte, ecc. attività consentite al consumatore 13 il Web e la Legge 13

14 Art c.c. Fonte nazionale, relativa alle sole società [ ] devono essere indicati la sede della società e l'ufficio del registro delle imprese presso il quale questa è iscritta e il numero d'iscrizione. Il capitale delle società [di capitali] indicato secondo la somma effettivamente versata e quale risulta esistente dall'ultimo bilancio. [se] la società è in liquidazione [se srl, se è a] unico socio 14 il Web e la Legge 14

15 Art c.c. ultimo comma Le società [ ] che dispongono di uno spazio elettronico destinato alla comunicazione collegato ad una rete telematica ad accesso pubblico forniscono, attraverso tale mezzo, tutte le informazioni di cui [sopra] 15 il Web e la Legge 15

16 Ancora: art. 35 D.P.R. 633/1972 indicare partita IVA art bis c.c. indicare se la società è soggetta a direzione e coordinamento nell ambito di un gruppo. 16 il Web e la Legge 16

17 E se non lo faccio? Art c.c. Chiunque, essendovi tenuto per legge a causa delle funzioni rivestite in una società o in un consorzio, omette di eseguire, nei termini prescritti, denunce, comunicazioni o depositi presso il registro delle imprese è punito con la sanzione amministrativa pecuniaria da 206 euro a euro. Art. 21 D.Lgs 70/2003 Sanzione amministrativa pecuniaria da 103 euro a euro [raddoppiabili] 17 il Web e la Legge 17

18 Direttiva Commercio Elettronico (II) Inoltre, se il contratto è concluso telematicamente * * non cioè mediante scambio di o comunicazioni equivalenti, ma tramite una apposita piattaforma web vanno indicate anche le varie fasi per la conclusione del contratto il modo in cui il contratto sarà archiviato i mezzi tecnici per individuare e correggere gli errori eventuali codici di condotta cui si aderisce le lingue a disposizione per concludere il contratto gli eventuali strumenti per la composizione delle controversie clausole e condizioni del contratto (salvabili) 18 il Web e la Legge

19 D.Lgs 70/2003, art. 13 Il prestatore deve accusare ricevuta dell ordine senza ritardo telematicamente La ricevuta deve contenere un riepilogo di condizioni generali (quelle che si applicano a tutti i contratti) e particolari (il prezzo e le caratteristiche del singolo bene/servizio) dettagli del prodotto, mezzi di pagamento, recesso, costi (spedizione) e tributi 19 il Web e la Legge

20 D.Lgs 70/2003, art. 13 Le norme del codice civile sulla conclusione dei contratti si applicano anche per i contratti telematici (cioè?) 20 il Web e la Legge

21 Norme sui contratti (I) Art c.c. Il contratto è concluso nel momento in cui chi ha fatto la proposta ha conoscenza dell'accettazione dell'altra parte [ ]. Art c.c. La proposta può essere revocata finché il contratto non sia concluso [...]. Art c.c. L'offerta al pubblico, quando contiene gli estremi essenziali del contratto alla cui conclusione è diretta, vale come proposta [...]. La revoca dell'offerta, se è fatta nella stessa forma dell'offerta o in forma equipollente, è efficace anche in confronto di chi non ne ha avuto notizia. 21 il Web e la Legge

22 Norme sui contratti (II) Art c.c. Fonti delle obbligazioni tra le fonti c è anche il contratto Art c.c. Autonomia contrattuale Le parti possono liberamente determinare il contenuto del contratto nei limiti imposti dalla legge Limite 1: norme imperative, inderogabili Limite 2: ordine pubblico, buon costume, liceità 22 il Web e la Legge

23 L autonomia privata deve rapportarsi alle imposizioni provenienti da fonti comunitarie e nazionali Autonomia privata Normativa comunitaria Finalità: armonizzazione delle leggi nazionali Legislazione nazionale: Leggi, regolamenti Autonomia privata: Le condizioni contrattuali 23 il Web e la Legge

24 Norme inderogabili: esempi Art c.c. (Vendita garanzie) I contraenti possono aumentare o diminuire gli effetti della garanzia e possono altresì pattuire che il venditore non sia soggetto a garanzia alcuna. Quantunque sia pattuita l'esclusione della garanzia, il venditore è sempre tenuto per l'evizione derivante da un fatto suo proprio. È nullo ogni patto contrario. Anche: Norme a tutela del consumatore 24

25 Problematiche tipiche del web: cosa offro e a chi Dove offrirò il servizio? Come mi condiziona la scelta del servizio che andrò a effettuare? Quali servizi ulteriori (es: newsletter) offro e cosa voglio trarne? Come mi condiziona la natura del soggetto cui lo offro?

26 Dove offrirò il servizio (I) Il luogo di stipula del contratto determina la competenza territoriale del Giudice incaricato di decidere dell eventuale controversia legata al contratto Internet è transnazionale : l unica barriera è quella linguistica e se il mio Cliente fosse straniero? E se, persino, il prodotto che vendo, all estero, fosse illegale? 26 il Web e la Legge 26

27 Dove offrirò il servizio (II) Determina la normativa applicabile Giurisdizione L. [Italiana] 218/1995 (Diritto Internazionale Privato) Regolamento CE 44/2001 (Bruxelles I) Legge applicabile L. [Italiana] 218/1995 (Diritto Internazionale Privato) Regolamento CE 593/2008 e Convenzione 80/934/CEE (Regolamento e Convenzione Roma I ) 27 il Web e la Legge 27

28 Dove offrirò il servizio (III) Principi generali: Le parti possono scegliere a quale legge sottoporre il contratto, purché in maniera espressa In mancanza: luogo di residenza della parte che deve effettuare la prestazione caratteristica In ogni caso: deroghe quando una parte è consumatore 28 il Web e la Legge 28

29 La scelta del servizio (I) La tipologia di contratto che offro determina le mie obbligazioni (alcune obbligazioni sono accessorie e previste per legge: ad esempio la garanzia del venditore [non del produttore]), e determina quelle di controparte (la vendita, a meno che sia rateale, non prevede pagamenti periodici; la locazione sì). Inoltre: per svolgere determinate attività necessito di licenze o autorizzazioni, e altre sono vietate. 29 il Web e la Legge 29

30 La scelta del servizio (II) Posso scegliere se offrire una mera piattaforma, o vendere prodotti e servizi propri (esempi: ebay / amazon) avere un atteggiamento passivo (fornisco la piattaforma, ma non modero ) o attivo (verifico e scelgo i contenuti) trarre profitto dal mio prodotto o servizio, oppure dall avere utenza 30 il Web e la Legge 30

31 Responsabilità del Provider La Direttiva sul Commercio Elettronico, come recepita in Italia, prevede che: sia escluso un generale obbligo di sorveglianza vi sia in caso di conoscenza del carattere illecito o pregiudizievole di un contenuto, obbligo di informare l autorità competente 31 il Web e la Legge 31

32 Comunicazioni commerciali (I) Se costituiscono un servizio, o se sono parte integrante di esso, devono evidenziare che si tratta di comunicazione commerciale per conto di chi viene effettuata se si tratta di offerta promozionale (sconti, premi, omaggi) e le relative condizioni d accesso Se si tratta di concorsi o giochi, e le relative condizioni di partecipazione In ogni caso: sono ammissibili solo previo opt-in (assenso del destinatario) Bisogna potersi disiscrivere 32 il Web e la Legge

33 Comunicazioni commerciali (II) Vedi anche art. 130 T.U. Privacy L'uso di sistemi automatizzati di chiamata [ ] per l'invio di materiale pubblicitario o di vendita diretta o per il compimento di ricerche di mercato o di comunicazione commerciale è consentito con il consenso del contraente o utente. La disposizione si applica anche alle comunicazioni elettroniche, effettuate per le finalità ivi indicate, mediante posta elettronica, telefax, messaggi del tipo Mms (Multimedia Messaging Service) o Sms (Short Message Service) o di altro tipo. 33 il Web e la Legge

34 Comunicazioni commerciali (III) Il T.U. Privacy disciplina anche: La distinzione tra dati personali e dati sensibili gli obblighi di chi tratta i dati personali i diritti dell interessato la tempistica di archiviazione dei dati le sanzioni amministrative e penali in caso di trattamento illecito e violazione di altre disposizioni del Testo Unico stesso 34 il Web e la Legge

35 La natura dell utenza (I) Il Codice del Consumo D.Lgs 206/2005 (e la disciplina Comunitaria in genere), prevede una disciplina più rigorosa in favore del soggetto definito Consumatore. (art. 3) si intende per a) consumatore [o utente]: la persona fisica che agisce per scopi estranei all'attività imprenditoriale, commerciale, artigianale o professionale eventualmente svolta. 35 il Web e la Legge

36 La natura dell utenza (II) Esempi: 1. (art. 67-octies decies) I diritti attribuiti al consumatore [ ] sono irrinunciabili. E' nulla ogni pattuizione che abbia l'effetto di privare il consumatore della protezione assicurata dalle disposizioni della presente sezione. La nullità può essere fatta valere solo dal consumatore e può essere rilevata d'ufficio dal giudice. 2. (art. 33) Nel contratto concluso tra il consumatore ed il professionista si considerano vessatorie le clausole che, malgrado la buona fede, determinano a carico del consumatore un significativo squilibrio dei diritti e degli obblighi derivanti dal contratto. 3. (art. 36) Le clausole considerate vessatorie ai sensi degli articoli 33 e 34 sono nulle mentre il contratto rimane valido per il resto. 36 il Web e la Legge

37 Sanzioni Sanzioni da parte dell Antitrust (AGCM) sulle pratiche commerciali scorrette, (sanzioni amministrative pecuniarie sino a euro) Esempi: omessa informativa ai consumatori: Expedia, Edreams, Opodo Italia servizi di abbonamento a pagamento nascosti: Ryanair, Alitalia, edreams, Airone, Ticketone, ebay, Webloyalty 37 il Web e la Legge

38 Cosa devo sapere? Condizioni d uso e tutele nei contratti web Abbiamo quasi finito 38

39 In breve In caso di contenzioso, devo poter provare: il contratto il mio adempimento La disciplina contrattuale (condizioni) può essere strutturata in modo tale da evitare, per quanto possibile, il contenzioso Le clausole più onerose (c.d. vessatorie: art e ss. c.c.) devono essere approvate specificamente per iscritto Esistono norme inderogabili (es. consumatore) 39 il Web e la Legge

40 Onere della prova Cassazione civile, Sezioni Unite, 30 ottobre 2001 n Se agisco in giudizio per il pagamento del corrispettivo previsto contrattualmente devo solo provare l esistenza del contratto N.B. i contratti si provano solo per iscritto (no testimoni) se la parte formula l eccezione di inadempimento, devo provare anche il mio adempimento dell obbligazione inerente la fornitura del bene/servizio Rimedi: Log di sistema Conservazione corrispondenza informatica e non Archiviazione digitale Soluzioni contrattuali 40 il Web e la Legge

41 La forma scritta e la sottoscrizione è un contratto per adesione conoscenza delle condizioni: basta che l accettante possa conoscerle (conoscibilità) posizione più rigorosa: deve visionare le condizioni, deve scorrerle e accettarle In caso di aggiornamenti delle condizioni è opportuno poter provare quali condizioni l utente ha accettato accettazione del contratto ( forma scritta ): è integrata anche dal tasto virtuale clausole vessatorie ex art c.c.: è richiesta la specifica sottoscrizione 41 il Web e la Legge

42 Da approvare con doppia firma limitazioni di responsabilità, facoltà di recedere dal contratto o di sospenderne l'esecuzione, clausole che sanciscono a carico dell'altro contraente decadenze, limitazioni alla facoltà di opporre eccezioni, restrizioni alla libertà contrattuale nei rapporti coi terzi, tacita proroga o rinnovazione del contratto, clausole compromissorie, deroghe alla competenza dell'autorità giudiziaria. 42 il Web e la Legge

43 Approvazione specifica Prima firma: per accettazione del contratto Seconda firma: ai sensi e per gli effetti dell art e ss. c.c. si approvano specificamente per iscritto i seguenti articoli: 2. Limitazione di responsabilità [ ] No richiamo cumulativo della gran parte delle condizioni contrattuali (Cass. 6733/2008, n. 5733) No approvazione di clausole vessatorie incluse, assieme a clausole comuni, in un unico articolo (Cass /2008, Cass. 5733/2008, Cass. 7748/2007, Cass. 4452/2007, Cass /2005) 43 il Web e la Legge

44 per iscritto E scritta l approvazione fatta via web? Trib. Cuneo, 15 dicembre 2003, d.i. n. 848: il documento informatico, sottoscritto con firma elettronica [ ], soddisfa il requisito legale della forma scritta [ma] Trib. Catanzaro, ordinanza 30 aprile 2012: La specifica approvazione scritta di una clausola vessatoria contenuta in un modulo online richiede l uso della firma digitale 44 il Web e la Legge

45 Non tutte le clausole richiedono 2 firme Si No Facoltà di recedere Deroga alla competenza territoriale Clausola risolutiva espressa Perizia contrattuale 45 il Web e la Legge

46 Grazie per l attenzione Presentazione preparata dall Avv. Daniele Lussana ( per #digitaldrinks di Sellalab ( rilasciata con licenza Creative Commons ( attribuzione - condividi allo stesso modo 3.0 Italia (CC BY-SA 3.0 IT) 46 il Web e la Legge