GUIDA A: Polizze D&O La RC degli organi direttivi PATROCINATA DA

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1 GUIDA A: Polizze D&O La RC degli organi direttivi PATROCINATA DA

2 Nuova Corporate Guard D&O: oltre l orizzonte La nuova Corporate Guard D&O è la più efficace polizza RC per organi direttivi mai creata da AIG. Abbiamo decenni di esperienza nella sottoscrizione dei rischi e nella gestione dei sinistri, ma soprattutto la capacità di ascoltare i nostri clienti: perciò sappiamo bene cosa devono affrontare oggi e cosa potranno dover fronteggiare domani. Per gli amministratori, sindaci e dirigenti che operano in un contesto senza precedenti, caratterizzato da inchieste governative e politiche, crescente attivismo degli azionisti, recessione economica, intensa concorrenza per business e talenti, e un travolgente aumento di richieste di risarcimento, diciamo: ben venga il domani. Visita Assicurazioni e servizi forniti da società appartenenti ad American International Group Inc. La copertura può non essere disponibile in tutte le giurisdizioni ed è soggetta all effettiva formulazione della polizza. Per maggiori informazioni, visitare il sito web AIG Europe Limited è una società registrata in Inghilterra con codice Sede legale: The AIG Building, 58 Fenchurch Street, Londra, EC3M 4AB, Regno Unito.

3 INDICE Shutterstock 2 Introduzione Il contesto economico globale influenza estensione e premi delle polizze D&O 5 Arrivare fino in fondo I lunghi contenziosi legali richiedono non solo pazienza, ma anche un forte impegno economico 7 Controversie galvanizzate dai fallimenti I curatori fallimentari europei e le polizze D&O come strumento per recuperare danaro 13 Internazionalizzazione Un esposizione internazionale significa compliance in molteplici mercati locali, ciascuno con le proprie peculiari difficoltà 19 Autorità all attacco I costi di compliance e difesa nelle indagini stanno aumentando 26 Sempre meno ostacoli alle controversie Venuti meno gli ostacoli che impedivano agli azionisti di far causa agli organi direttivi, in Europa si sta diffondendo la class action in stile americano Direttore Mike Jones Vice direttore Kin Ly Responsabile editoriale Áine Kelly Capo redattore Graeme Osborn Redattore Hélène Prechac Responsabile sviluppo commerciale Lucy Weston Responsabile vendite gruppo Tom Sinclair Art editor Nikki Easton Responsabile produzione Gareth Kime Responsabile controllo produzione Alec Linley Responsabile eventi internazionali Debbie Kidman Analista intelligence Fez Shriwardhankar Editore associato Tom Byford Editore William Sanders Responsabile amministrativo Tim Whitehouse Newsquest Specialist Media 2013 Per contattare la redazione di Newsquest Specialist Media, inviare un a: nome.cognome@ newsquestspecialistmedia.com PATROCINATA DA Guida alle polizze D&O [ 2013 ] StrategicRISK 1

4 INTRODUZIONE Il terreno incerto della RC degli organi direttivi Le recenti misure anticorruzione e il clima economico-finanziario stanno influendo su premi ed attese nelle polizze D&O CULMINATA NEL 2008, LA CRISI finanziaria continua a condizionare la RC di amministratori, sindaci e direttori delle società (D&O directors and officers liability) in diversi modi. Uno è il mutato atteggiamento delle autorità di regolamentazione e vigilanza: le ultime indagini e inchieste mostrano chiaramente che siamo all alba di una nuova era in cui le autorità oggi possono e vogliono applicare efficacemente le disposizioni. Il difficile clima economico e il protrarsi della crisi nella zona euro, poi, alimentano le azioni risarcitorie nei confronti degli esponenti aziendali, in particolare da parte di creditori sociali e azionisti. D altro canto, anche settori come la manifattura e l edilizia, dominati dagli istituti finanziari, sono ancora particolarmente colpiti con frequenza e gravità. Azioni anticorruzione in vista A meritare attenzione è certamente l inaspettato aumento di azioni risarcitorie promosse nell ambito di disposizioni anticorruzione come il Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) statunitense e il Bribery Act 2010 britannico, per la cui reale o presunta violazione le autorità possono perseguire anche i singoli. Michael Lea, responsabile management and transactional liability in JLT, afferma: «Di sicuro vi è una maggiore inci- denza delle persone citate e per cui è richiesta la partecipazione alle indagini [condotte in base al FCPA]. E chi rappresenta la società spesso vuole una consulenza legale personale, al di là di quella aziendale, il che comporta costi notevoli. Il Bribery Act britannico facilita l azione da parte dell Ufficio per le grandi frodi finanziarie (il Serious Fraud Office o SFO). Tuttavia, i nuovi poteri sono stati introdotti mentre si tagliavano le risorse e l inchiesta Libor conquistava la scena. Se-condo Duncan Wiggetts, associato dello studio legale Dechert specializzato in controversie azionarie, ci sarà comunque un aumento di azioni relative all anticorruzione. «La minaccia per gli organi direttivi è maggiore rispetto a cinque o sei anni fa perché ora c è più gente incline a farsi avanti e denunciare gli atti illeciti, afferma. «Ciò è in parte dovuto a politiche e procedure migliori che incoraggiano le segnalazioni ai sensi del Bribery Act. Lo scorso anno l SFO ha arrestato tre persone nell ambito dell inchiesta internazionale sul Libor. Le attività investigative evidenziano la sempre maggiore collaborazione tra autorità di diversi Paesi. «Anche solo cinque o sei anni fa, gli inquirenti britannici dovevano implorare e supplicare per ottenere la collaborazione di altre agenzie, racconta Wiggetts. 2 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O

5 TOP 5 Settori commerciali con il più elevato tasso di richieste risarcitorie pagate/ sostenute in Europa (esclusi gli istituti finanziari): Manifatturiero Farmaceutico Edile e immobiliare Energetico Telecomunicazioni e hi-tech Esposizioni di tutti i tipi di società, di capitali e non, in Europa ma escluse le richieste risarcitorie relative a titoli azionari Numero di richieste risarcitorie rapporto Società vs assicurato Normativo e penale Fallimento Fusioni e incorporazioni Co-imputazione Perdita media subita rapporto Fonte: AIG «Oggi la quotidiana condivisione delle informazioni rende possibili azioni rapide e coordinate. Negli ultimi dieci anni si è ampliata la tipologia di organizzazioni interessate alla copertura D&O. Da strumento impiegato principalmente dalle multinazionali operanti negli USA, ora è divenuto essenziale per sempre più società di capitali europee, e sta prendendo piede anche tra altri tipi di imprese. Nel libro bianco State of the European D&O Market: 2013, Advisen nota che la vendita delle polizze D&O è continuata a salire anche durante la congi- Guida alle polizze D&O [ 2013 ] StrategicRISK 3

6 INTRODUZIONE Esposizioni di tutti i tipi di società, di capitali e non, in Europa incluse le richieste risarcitorie relative a titoli azionari Normativo e penale Numero di richieste risarcitorie rapporto Società vs assicurato Co-imputazione Fallimento Risarcimenti titoli USA Fusioni e incorporazioni Risarcimenti titoli non USA Perdita media subita rapporto Fonte: AIG Oggi la quotidiana condivisione delle informazioni rende possibili azioni rapide e coordinate Duncan Wiggetts Dechert untura economica negativa, quando il ramo danni è crollato per via dei tagli aziendali. Ampia copertura La RC degli organi direttivi è un terreno incerto ma, se si eccettuano gli istituti finanziari e i clienti colpiti da sinistro, i premi delle polizze D&O sono ancora competitivi a fronte di un ampia copertura. «In moltissimi settori la situazione finanziaria attuale non è un fattore rilevante, afferma Paul Hopkin, direttore tecnico di Airmic. «Ha influenzato le tariffe D&O solo per chi si trova al centro della crisi. Hopkin ritiene che, grazie alla copertura offerta, i contraenti siano in una buona posizione per assicurarsi un ampia protezione. «È chi acquista che, al momento del rinnovo della polizza, deve verificare se altri assicuratori offrono coperture migliori, per esempio per le indagini delle autorità, e scegliere l offerta che offre queste opzioni aggiuntive. SR 4 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O

7 RICHIESTE RISARCITORIE Arrivare fino in fondo Per i dirigenti chiamati in causa non sono fondamentali solo sangue freddo e nervi d acciaio, ma anche resistenza economica IN MEDIA, PER GIUNGERE A conclusione le richieste di risarcimento D&O richiedono tra i cinque e i sette anni, talvolta di più. La possibilità di resistere economicamente in genere grazie a un assicurazione per sostenere la difesa, può davvero fare la differenza. In caso di azioni risarcitorie promosse nei confronti degli esponenti aziendali, è essenziale rispondere con decisione ed efficacia. Per chi ha una forte personalità può essere difficile accettare i consigli degli esperti, soprattutto se le accuse sono pesanti, ma è fondamentale far sì che la difesa non risulti indebolita. Michael Lea, responsabile management and transactional liability in JLT, afferma: «Spesso chi non ha mai subito azioni legali è spaventato. Ciò che accade dopo la notifica e il modo in cui si pone l assicuratore è fondamentale. «Per questo team in JLT, la prima cosa è la certezza del sinistro. Un protocollo completa la polizza fornendo un elenco di patrocinatori approvati che possono essere coinvolti immediatamente per mitigare la propria posizione. Shutterstock Assistenza nelle richieste risarcitorie «La comunicazione è la chiave di tutto, afferma Lea. «Teniamo riunioni mensili sul caso. Guida alle polizze D&O [ 2013 ] StrategicRISK 5

8 RICHIESTE RISARCITORIE PUNTI CHIAVE La sangue freddo economica è un fattore chiave Géraud Verhille AIG La strategia difensiva deve essere risoluta e coordinata, accompagnata dalla disponibilità dei dirigenti a seguire i consigli degli esperti Le richieste risarcitorie soprattutto se coinvolgono le autorità possono durare a lungo. La difesa è stressante e costosa Con la polizza D&O gli esponenti aziendali non devono preoccuparsi della disponibilità di risorse per difendersi nel corso di lunghi processi Per esempio, quando riceve la fattura dello studio legale, il cliente deve sapere quali sono le informazioni necessarie all assicuratore per evitare che insorgano questioni. Colmiamo le lacune nella comunicazione. Ci assicuriamo che tutte le persone coinvolte stiano dalla stessa parte e che gli assicuratori non assumano posizioni antagonistiche su aspetti che in realtà potrebbero rivelarsi vincenti. Un team di esperti può fornire assistenza nelle transazioni stragiudiziali, nell interazione con gli avvocati e nell attraversamento di inchieste difficili. Le indagini delle autorità possono essere particolarmente scoraggianti, con lunghi procedimenti ed elevati costi di difesa. Le simulazioni permettono agli amministratori di prepararsi al meglio per i colloqui in modo da riuscire a evidenziare i punti più importanti per la propria difesa. Esito favorevole È importante resistere per arrivare alla meta dopo un lungo procedimento legale. Géraud Verhille, responsabile commercial management liability & fidelity in AIG Europe, afferma: «L elevata qualità della difesa e la possibilità di continuare a pagare per la consulenza legale, anche a lungo, aumentano la probabilità di un esito favorevole. È un fatto ovvio... ma costa tantissimo. La resistenza economica è un fattore chiave e l assicurazione una fonte affidabile. «Per ottenere la migliore tutela possibile si deve cercare di accedere a sistemi di reintegro per qualsiasi sinistro, al posto dei massimali aggregati. «Ciò consente di avere un massimale per ciascun sinistro non correlato e la tranquillità di potersi avvalere in tutti i casi delle competenze del proprio assicuratore principale. Ma sul mercato sono ancora in pochi a offrire queste condizioni. «La consapevolezza di poter sostenere la difesa arrivando, se necessario, fino in appello cambia le dinamiche tra le parti in causa afferma «Ovviamente l esito non è prevedibile, ma abbiano notato che in molti casi la decisione in corte d appello è stata più favorevole che in primo grado. SR 6 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O

9 FALLIMENTO Shutterstock Controversie galvanizzate dai fallimenti Sempre più curatori fallimentari guardano alle polizze D&O come a un modo per pagare i conti L INSOLVENZA CONTINUA A alimentare le richieste risarcitorie D&O, specialmente in Europa continentale, mentre i curatori fallimentari vedono queste polizze come uno strumento per pagare i creditori. Lo strascico della crisi economica globale continua a gettare un ombra su tutta l Europa, e le insolvenze rimangono la principale fonte di richieste di risarcimento D&O con una frequenza Guida alle polizze D&O complessiva ancora marcatamente più alta rispetto a prima della crisi finanziaria. «Il picco si è avuto tra il 2008 e il 2010 con una leggera diminuzione nel 2011, ma il numero di richieste registrate nel 2012 era ancora molto più alto che nel 2007, afferma José Martinez, responsabile major claims for financial lines in AIG Europe. «C è stata una riduzione ma siamo ancora a livelli record. [ 2013 ] StrategicRISK 7

10 FALLIMENTO Shutterstock Nel biennio , la crisi dei debiti sovrani ha stretto saldamente nella sua morsa gli stati periferici della zona euro. Secondo un indagine della Economic Research Unit di Creditreform, i PIGS (Portogallo, Irlanda, Grecia e Spagna) hanno vissuto un notevole aumento dell insolvenza negli ultimi due anni. In Europa occidentale, sono stati quasi nel 2011, in ascesa rispetto ai del 2007, ma comunque meno che nel 2009, quando ben società hanno dichiarato fallimento. Nonostante la crescente influenza delle economie dei PIGS, in testa alle statistiche c è la Francia (cfr. box), con quasi tre fallimenti ogni dieci sul totale (28,3%). Ancora una volta la Germania è al secondo posto con il 17,3%. E poi c è da considerare l enorme potenziale rappresentato dalle imprese zombie, tenute in vita solo da tassi di prestito bassissimi. Analisi dei dati Rispetto alla RC degli organi direttivi, si nota come i fallimenti alimentino sempre più le richieste risarcitorie D&O. Secondo un report di intelligence pubblicato da AIG 8 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O

11 DIRIGENTI FRANCESI SOTTO TIRO La rigidità della normativa fallimentare francese è una delle ragioni dell andamento sempre più litigioso delle richieste risarcitorie D&O in Francia, dove le controversie fallimentari sono aumentate da nel 2006 a nel Se il patrimonio della società dichiarata fallita si dimostra insufficiente a coprire le esposizioni debitorie, qualsiasi dirigente può essere ritenuto personalmente responsabile e tenuto a coprire le passività. La colpa può essere determinata in molti modi e la decisione è in larga misura a discrezione del tribunale fallimentare. Per esempio, è possibile che si stabilisca che l amministratore non ha esercitato un adeguato controllo sul direttore generale consentendo così che una società cronicamente in perdita proseguisse l attività; oppure il direttore non ha avanzato istanza di fallimento entro il periodo prescritto di 45 giorni. In una dichiarazione, Paul Sterckx e Didier Seigneur, rispettivamente secondo vice presidente financial lines e responsabile financial lines in AIG Francia, affermano: «La rigida legislazione fallimentare francese prevede responsabilità molto rilevanti per tutti i dirigenti nell istanza di fallimento. In caso di mancato adempimento dei doveri fiduciari o dell obbligo di diligenza, sono in pericolo i patrimoni personali. «L anno scorso hanno presentato istanza di fallimento circa imprese, proseguono. «In passato, circa il 6% di queste sarebbe stato oggetto di azione legale per mancanza di asset. Secondo i dati più recenti, la percentuale delle imprese citate dai curatori fallimentari è salita al 10-12%. Nei casi in cui gli amministratori sono chiamati in causa per questioni patrimoniali, si è avuto un aumento dei pagamenti medi. Se una volta la liquidazione ammontava a meno del 10% degli asset lasciati dalla società, ora la percentuale è compresa tra il 15 e il 20%. «In sostanza, la crisi finanziaria ha fatto aumentare sia il numero delle richieste risarcitorie, sia la media delle liquidazioni, aggiunge Sterckx. «In passato, l unico caso in cui gli organi direttivi potevano essere chiamati in causa era il ritardo nella presentazione dell istanza di fallimento, aggiungono Sterckx e Seigneur. «Ora notiamo che i giudici ascrivono la responsabilità in base a criteri diversi. Per esempio, in un caso il giudice ha stabilito che la divisione dei dividendi agli azionisti nei tre anni precedenti era stata troppo aggressiva per cui vi era stato un difetto di diligenza nella gestione della società. Una cosa del genere non sarebbe mai successa cinque o dieci anni fa. «Dieci anni fa, nessun liquidatore si sarebbe informato sull eventuale copertura D&O. Oggi è praticamente la prima domanda che viene posta. Guida alle polizze D&O [ 2013 ] StrategicRISK 9

12 FALLIMENTO Variazione annua insolvenze aziendali, Europa occidentale, ,3% 16,9%17,1% 18,7% Danimarca Austria Germania Svezia Francia Paesi Bassi Norvegia 4,7% 4,9% 6,3% 6,4% 6,5% 7,0% -5,8% -4,9% -7,0% -3,0% -2,9% -1,7% Lussemburgo Finlandia Regno Unito Belgio Svizzera Irlanda Italia Portogallo Spagna Grecia -15,7% Altri Francia 28,3% 4,6% 10,6% Regno Unito Distribuzione delle insolvenze aziendali, Europa occidentale Germania 17,3% 6,7% 7,3% Italia Austria e Svizzera 3,3% Spagna 11,4% Scandinavia 10,4% Benelux 10 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O

13 L INFLUENZA STABILIZZANTE DELLA DANIMARCA Europe nel maggio 2012, i procedimenti concorsuali storicamente si attestano al secondo posto tra le fonti di richieste risarcitorie per tutti i tipi di imprese in Europa se si escludono i casi relativi ai titoli azionari. La prima fonte di richieste risarcitorie è rappresentata dai procedimenti legali e penali, ossia indagini condotte dalle autorità su questioni quali presunta violazione delle disposizioni anticorruzione, antitrust, attività prive di autorizzazione o appropriazione indebita. «Le condizioni macroeconomiche avverse polarizzano i performer rendendo più evidente la cattiva gestione, afferma Géraud Verhille, responsabile commercial management liability & fidelity in AIG Europe. «Esiste una correlazione tra violazione degli obblighi fiduciari e performance. In questo senso, la performance è un indicatore indiretto della suscettibilità ai sinistri. Settori più colpiti «L insolvenza è una fonte primaria di richieste risarcitorie e certi settori ne sono particolarmente colpiti, continua. «Trasporti, auto, edile, immobiliare ed energie rinnovabili sono tra quelli in maggiore sofferenza, in cui molte imprese sono fallite. Di conseguenza, assistiamo a un picco di sinistri provenienti da tali settori. Dovendo massimizzare i proventi, i Il settore bancario danese è stato colpito pesantemente dalla crisi finanziaria, con un calo dei profitti del 148% tra il 2007 e il Dall inizio della crisi ha chiuso i battenti circa una banca danese su quattro. Dai 159 istituti operativi nel 2007 si è passati ai 121 del 2011, con una riduzione pari al 23%. Nel 2010, il Paese ha avviato un programma per la gestione delle banche in difficoltà. Finansiel Stabilitet (FS) è un fondo statale costituito in forma societaria per migliorare la stabilità finanziaria e mettere in liquidazione le banche in sofferenza. Quando una banca non è in grado di soddisfare i requisiti patrimoniali minimi, FS procede alla sua acquisizione e liquidazione controllata, fornendo capitale e, se necessario, liquidità. «FS è subentrato a tutte le banche in sofferenza e la procedura standard prevede indagini sulla gestione precedente, con conseguenti richieste risarcitorie nei confronti degli organi direttivi, afferma José Martinez, responsabile major claims for financial lines in AIG Europe. «La maggior parte delle azioni contro gli ex dirigenti delle banche europee in difficoltà emerge da pratiche di prestito aggressive o irregolari. Guida alle polizze D&O [ 2013 ] StrategicRISK 11

14 FALLIMENTO Non c è dubbio che i liquidatori tendano a usare la responsabilità degli organi direttivi per aumentare il patrimonio Geraud Verhille AIG curatori fallimentari e i commissari promuovono richieste di risarcimento nei confronti di amministratori e dirigenti adducendo cattiva gestione, falsa o erronea dichiarazione e frode o accusandoli di aver perseguito il proprio profitto personale anziché l interesse della società. «Quando le società avanzano istanza di fallimento, in genere i debiti superano le attività per decine di milioni di euro, afferma Martinez. «L unico altro vero asset disponibile è rappresentato da importi pagati dai dirigenti se se ne dimostra la responsabilità. «Le indagini standard in caso di fallimento puntano a stabilire la responsabilità dei dirigenti aziendali, continua. «Le polizze D&O sono sempre più note in Europa, e sono viste come uno dei pochi mezzi per recuperare denaro da distribuire ai creditori sociali. Il risultato è una certa aggressività in questo tipo di richieste risarcitorie. Per non perdere l occasione offerta da questa potenziale fonte di capitale, i curatori fallimentari si assicurano sempre più spesso della presenza di un periodo di osservazione nella copertura D&O. Infatti le richieste risarcitorie in genere sono coperte solo durante il periodo di validità della polizza, che di solito termina dopo la dichiarazione di fallimento o entro il periodo di osservazione definito da contratto. Al primo posto tra i sinistri «In Europa, nel 2013 i sinistri associati ai fallimenti sono al primo posto per importi erogati, afferma Verhille. «Sono in aumento per via delle ripercussioni della crisi dei debiti sovrani e per l ambiente recessivo in generale, anche se in realtà molto dipende dalla giurisdizione. Per esempio, in certi Paesi la legislazione mira a salvare le imprese più che a liquidarle. «Non c è dubbio che in generale, in tutta l Europa continentale, ci sia una tendenza da parte dei liquidatori di stabilire la responsabilità degli organi direttivi aziendali. Dal loro punto di vista più risorse si riescono a recuperare per soddisfare i creditori sociali, meglio è; perciò si guarda ai patrimoni degli amministratori e, se possibile, alle polizze di assicurazione. SR 12 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O

15 GLOBALIZZAZIONE La D&O diventa globale Il rischio è ora internazionale e le differenti leggi e regimi fiscali rendono la compliance un ancor più difficile obiettivo PER SEMPRE PIÙ IMPRESE LA globalizzazione è ormai una realtà da cui, tuttavia, consegue l esigenza crescente che le polizze D&O soddisfino i diversi requisiti locali. Non è raro che le multinazionali più grandi operino in 50 o più Paesi. La gestione delle polizze D&O in base ai diversi quadri regolatori e fiscali è un attività ardua ma indispensabile. Chi acquista le assicurazioni internazionali vive l inevitabile tensione tra esigenza di aggregare i rischi per ridurre il premio complessivo attraverso programmi globali e necessità di rispettare le diverse normative locali. La compliance legale e fiscale ha costi elevati sia in termini di tempo che di denaro, soprattutto quando le autorità nazionali sono rigide nell applicazione delle norme. Géraud Verhille, responsabile commercial management liability & fidelity in AIG Europe, afferma: «L aumento delle esposizioni degli organi direttivi al di fuori dei Paesi più tradizionali rende cruciale la gestione internazionale. «Le attività economiche sono sempre più transnazionali. Le società europee operano sempre più all estero, fuori dalla zona euro, e ciò implica nuove esposizioni, continua. «È quindi necessario che gli assicuratori riescano a fornire la Shutterstock Guida alle polizze D&O [ 2013 ] StrategicRISK 13

16 GLOBALIZZAZIONE Shutterstock 14 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O

17 PUNTI CHIAVE La progressiva globalizzazione delle società impone l aggiornamento sulle disposizioni locali relative alle polizze D&O Le polizze D&O globali possono essere insufficienti a proteggere i patrimoni dei dirigenti in certe giurisdizioni Le società devono cercare di colmare le eventuali lacune combinando i programmi globali con polizze D&O locali I mercati emergenti pongono specifiche sfide di RC degli organi direttivi necessaria estensione geografica e a soddisfare le specifiche delle diverse giurisdizioni. Le società devono essere certe che i programmi di assicurazione risponderanno in modo appropriato, soprattutto nelle aree di maggiore attività. Lacune assicurative da evitare In moltissimi Paesi le disposizioni rendono illegale il ricorso ad assicurazioni non riconosciute localmente, quindi in casi simili, se fornita da un operatore non autorizzato, la polizza globale non potrà proteggere gli organi direttivi. È possibile che il diritto commerciale specifico vieti una qualsiasi forma di indennizzo da parte della società o di una consorella. Lo scenario cambia in continuazione e le regole concernenti la RC degli organi direttivi sono soggette a improvvise modifiche. «Una delle questioni più preoccupanti per gli associati Airmic che acquistano D&O nel Regno Unito, a copertura di tutte le esposizioni in tutti i territori, è che le polizze possano non essere riconosciute, spiega il direttore tecnico di Airmic Paul Guida alle polizze D&O [ 2013 ] StrategicRISK 15

18 GLOBALIZZAZIONE In caso di sinistro si hanno molti dubbi, per esempio su come sarà risarcito e in che valuta Paul Hopkin Airmic Hopkin. «La compliance ai regolamenti può risultare alquanto complessa e i dubbi vanno da Sono autorizzato a fare una certa cosa? a Si devono pagare le imposte sul premio anche se la polizza non è riconosciuta?. «Poi ci sono le questioni relative all eventualità di una richiesta di risarcimento, con dubbi su modalità di pagamento, luogo e valuta, aggiunge. «E, ancora, incertezze sulla necessità di redigere la polizza nella lingua locale anche se non è riconosciuta. «Se una polizza globale non è idonea in una giurisdizione è facile che si generino difficoltà nel pagamento dei risarcimenti e nel riconoscimento della legittimità delle richieste. È una sfida complicata. In alcune giurisdizioni la copertura D&O è obbligatoria, ma può essere acquistata solo presso un operatore locale. Anche le imposte sul premio sono soggette alle leggi di ciascun Paese in cui opera la società. Dalla mancata comprensione e conseguente inosservanza dei regolamenti fiscali concernenti i premi esteri possono derivare pesanti ammende e sanzioni. L acquisto dell assicurazione è un rapporto tra tre soggetti in cui assicuratore, broker e acquirente svolgono ciascuno un ruolo nel garantire tanto la conformità ai requisiti locali quanto l assenza di lacune assicurative. Nei Paesi in cui l esposizione è significativa, il patrimonio degli amministratori può essere meglio tutelato acquistando localmente la polizza D&O presso un assicuratore riconosciuto. «Uno dei nostri problemi maggiori sono le società che entrano in giurisdizioni di cui non conoscono bene i re-quisiti di governance e compliance assicurativa, afferma Michael Lea, responsabile management and transactional liability in JLT. «Ci chiedono consigli su cosa fare, fare valutazioni della copertura attraverso 16 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O

19 I PERICOLI DEI MERCATI EMERGENTI La recente battaglia tra Vodafone e governo indiano relativa a un adempimento fiscale evidenzia un altra area di potenziale esposizione per gli organi direttivi. Mostra anche quanto possano essere diverse le regole di ingaggio nei mercati emergenti. Nonostante la Corte suprema avesse sostenuto la posizione di Vodafone per cui nessuna imposta era dovuta dopo l acquisizione da parte della società, nel 2007, del controllo di una società indiana di telecomunicazioni, il governo ha emendato retroattivamente la legislazione nazionale in materia di tassazione dei contratti con entità straniere che coinvolgano asset nazionali e i funzionari indiani hanno notificato a Vodafone una cartella esattoriale di oltre 2 miliardi di dollari (1,55 miliardi di euro). In un altro caso l Ufficio indiano brevetti ha concesso la prima licenza obbligatoria per la produzione e vendita di un farmaco brevettato di proprietà di una casa farmaceutica multinazionale. L industria farmaceutica ora teme che altre licenze obbligatorie siano concesse in virtù delle leggi indiane sulla concorrenza, ma le attività intangibili, compresa la proprietà intellettuale, costituiscono fino al 70% del valore azionario delle aziende farmaceutiche. «Ciò che conta per le autorità locali può essere ben diverso da ciò cui sono abituate le imprese occidentali, afferma Géraud Verhille, responsabile commercial management liability & fidelity in AIG Europe. «Alcuni Paesi si concentrano su corruzione, proprietà intellettuale, o salute e sicurezza; per altri, invece, possono essere più importanti le questioni fiscali, l inquinamento o le attività non autorizzate. «La consapevolezza di queste differenze è fondamentale per evitare le tante insidie generate da una tale complessità. Guida alle polizze D&O [ 2013 ] StrategicRISK 17

20 GLOBALIZZAZIONE PROTEZIONE DEGLI ORGANI DIRETTIVI CESSATI Molte società assumono un approccio pragmatico. Michael Lea JLT polizze D&O locali o esistenti polizze globali, e offrire consulenza sull adozione dei regolamenti e principi interni di ciascun Paese. Questo aspetto è sorto negli ultimi cinque anni, prima non esisteva. «Ormai si può dire che le imprese del Regno Unito siano organizzazioni globali e non si autodefiniscono più britanniche, aggiunge Hopkin. «Questo costituisce di per sé un esposizione. Se prima una società aveva un solo responsabile della compliance a Londra, ora ne servono tre o quattro che gestiscano gli ordinamenti basati su un codice civile scritto, quelli di common law e persino quelli in cui vige la sharī a. «Ci capita di vedere dirigenti all estero che contattano l ufficio legale, magari qui a Londra, chiedendo informazioni su come comportarsi e se sono coperti dalla polizza D&O. Spesso si trovano in Paesi in cui l assicurazione non riconosciuta potrebbe essere vietata. «Molte società assumono un approccio pragmatico alla compliance. Devono assicurarsi che i loro dirigenti siano a proprio agio e si sentano protetti per prendere le decisioni giorno dopo giorno. SR La RC degli organi direttivi è caratterizzata da una notevole estensione temporale, il che significa che talvolta trascorrono molti anni prima che una richiesta risarcitoria sia avanzata. A quel punto, l ex dirigente potrebbe essere in pensione da tempo. Si prenda il caso di Union Carbide, la società responsabile del peggior disastro industriale della storia avvenuto nel dicembre 1984 a Bophal quando una fuoriuscita di gas ha causato la morte di persone. Dopo quasi 30 anni, l India preme sugli USA affinché estradino l ex presidente di Union Carbide, Warren Anderson. Nel 2010 un tribunale dell India centrale ha stabilito che sette alti dirigenti di Union Carbide India erano colpevoli di aver causato i decessi per negligenza. «Tranne casi di esplicita esclusione, i dirigenti continuano a essere protetti dopo la cessazione dell incarico e sono ricompresi nella polizza, afferma il responsabile commercial management liability & fidelity in AIG Europe. «Agli amministratori in pensione privi di altre forme assicurative forniamo protezione a vita. Proprio la durata della responsabilità D&O rende importante instaurare rapporti di lungo termine con gli assicuratori, che così sono in grado di tenere traccia non solo dei dirigenti che hanno rivestito incarichi nell organizzazione, ma anche di quali sussidiarie siano state coperte da polizze precedenti. Lea di JLT afferma: «Non è un assicurazione sui beni per cui si può scegliere il preventivo più conveniente. Molti concorrenti cercano di convincere i nostri clienti a cambiare offrendo prezzi o coperture migliori. Ma noi siamo convinti che sei più al sicuro quando ottieni la maggior parte di ciò che vuoi dal partner giusto, che quando ottieni tutto ciò che vuoi da quello sbagliato. «La continuità dell informazione è importantissima, aggiunge. «Nel mondo delle polizze D&O, si parla persino troppo di fedeltà e continuità, ma è un dato di fatto che in caso di sinistro, l anzianità del rapporto con l assicuratore fa davvero la differenza. 18 StrategicRISK [ 2013 ] Guida alle polizze D&O