INDICE. Premessa dei curatori... Notizie sugli autori...

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1 INDICE Premessa dei curatori... Notizie sugli autori... pag. XVII XXI Capitolo I OGGETTO, PRINCIPI «COSTITUZIONALI», POTERI PUBBLICI E FONTI NORMATIVE DEI DIRITTI DEI MERCATI FINANZIARI (a cura di Sandro Amorosino e Natalia Banchelli) 1. L oggetto (a cura di S. Amorosino) I presupposti comuni I principi «costituzionali» e d apice comuni L art. 47 della Costituzione L art. 41 della Costituzione I principi della «costituzione economica» europea Le direttive comunitarie I tratti comuni dell organizzazione giuridica dei mercati finanziari Il sistema delle fonti normative L organizzazione pubblica dei settori finanziari Le fonti del diritto dell intermediazione finanziaria (a cura di N. Banchelli) Capitolo II INTERMEDIAZIONE FINANZIARIA E STRUMENTI FINANZIARI (a cura di Filippo Parrella) 1. L intermediazione finanziaria L oggetto del diritto dell intermediazione finanziaria L intermediazione bancaria L intermediazione mobiliare L intermediazione assicurativa: polizze collegate a fondi assicurativi, a fondi comuni di investimento o ad indici di mercato; contratti di capitalizzazione... 32

2 VI INDICE 1.5. Le commistioni sussistenti fra le diverse tecniche di intermediazione: le sinergie di gruppo La commistione dei canali di distribuzione dei prodotti bancari, mobiliari e assicurativi Le attività rispettivamente esercitabili dagli intermediari bancari, mobiliari e assicurativi I diversi concetti di intermediazione mobiliare e di intermediazione finanziaria Istanze di tutela e cenni sull origine dell attuale corpus normativo avente ad oggetto lo svolgimento dei servizi di investimento La legge n. 216/1974, istitutiva della CONSOB I controlli sulle emissioni di strumenti finanziari I controlli sull attività di sollecitazione del pubblico risparmio I controlli sulle attività di intermediazione mobiliare (servizi di investimento) I controlli sugli intermediari finanziari non bancari I principi del mutuo riconoscimento e del controllo del Paese di origine L evoluzione parallela della disciplina dei mercati Quadro di sintesi La centralità della nozione di strumento finanziario nel T.U.F La nozione unitaria di strumento finanziario e di prodotto finanziario Capitolo III LA VIGILANZA (a cura di Laura D Ambrosio) 1. I modelli di vigilanza Vigilanza per soggetti Vigilanza per attività Vigilanza per finalità Vigilanza accentrata Il modello italiano e le possibili evoluzioni Natura e funzioni delle Autorità indipendenti di vigilanza Le autorità di vigilanza nel T.U.F.: poteri e competenze Il Ministero dell Economia e delle Finanze La CONSOB La Banca d Italia I principi della vigilanza I principi dell attività delle Autorità I principi che riguardano i soggetti vigilati... 67

3 INDICE VII 4. Le principali attività di vigilanza Vigilanza regolamentare Vigilanza informativa Vigilanza ispettiva La vigilanza sui gruppi La vigilanza sui mercati e sugli emittenti (rinvio) Capitolo IV L INTERMEDIAZIONE FINANZIARIA E LA GESTIONE COLLETTIVA DEL RISPARMIO (a cura di Filippo Parrella e Laura D Ambrosio) 1. I servizi di investimento (a cura di Filippo Parrella) L elenco dei servizi di investimento La negoziazione Il collocamento La gestione individuale e discrezionale di patrimoni La ricezione e trasmissione di ordini e la mediazione La gestione mascherata di patrimoni I soggetti abilitati Le imprese di investimento Le banche Le Poste Gli intermediari finanziari iscritti all elenco di cui all art. 107 del T.U.B Le società di gestione del risparmio (SGR) Le società fiduciarie Gli agenti di cambio L esercizio transfrontaliero dei servizi di investimento I principi del mutuo riconoscimento e del controllo del Paese di origine Le condizioni per l esercizio transfrontaliero da parte delle imprese di investimento e delle banche comunitarie ed extracomunitarie L autorizzazione alla prestazione di servizi di investimento La competenza al rilascio dell autorizzazione Le condizioni per il rilascio dell autorizzazione alle banche ed agli intermediari finanziari Le condizioni per il rilascio dell autorizzazione alle SIM Il principio della sana e prudente gestione Il difetto sopravvenuto delle condizioni dell autorizzazione I requisiti di professionalità e di onorabilità degli esponenti aziendali e le conseguenze del loro difetto sopravvenuto: decadenza o sospensione dalla carica.. 101

4 VIII INDICE I requisiti di onorabilità dei soci rilevanti e le conseguenze del loro difetto sopravvenuto: la sospensione del diritto di voto I controlli sui trasferimenti dei pacchetti azionari delle SIM Le altre attività esercitabili dai soggetti abilitati I servizi accessori (Segue): la consulenza finanziaria Le altre attività finanziarie Le attività connesse e strumentali Le regole di organizzazione L adeguatezza del sistema amministrativo-contabile e la funzione di controllo interno La separazione della gestione individuale e della consulenza finanziaria dagli altri servizi L adeguatezza del sistema dei controlli interni Le regole di comportamento per investitori retail e professionali Gli obblighi informativi verso la clientela Gli obblighi di informarsi sulla situazione finanziaria del cliente e di valutare l adeguatezza delle operazioni Gli obblighi di comportamento in presenza di conflitti di interesse e di percezione di utilità (inducements) Il principio della separazione patrimoniale Le norme speciali sui contratti di investimento La forma del contratto di investimento La nullità delle clausole di rinvio agli usi L inapplicabilità dell eccezione di gioco Il contenuto dei contratti Il regime speciale di responsabilità L offerta fuori sede (a cura di Filippo Parrella) Offerta fuori sede e a distanza Definizione della fattispecie L offerta fuori sede come fattispecie autonoma rispetto al collocamento La disciplina e la sua ratio L offerta fuori sede di prodotti finanziari e di servizi di investimento propri e di terzi L offerta fuori sede di prodotti e servizi «diversi» da parte delle imprese di investimento La disciplina speciale dell offerta a distanza La figura professionale del promotore finanziario Le regole di comportamento del promotore finanziario

5 INDICE IX La responsabilità solidale dell intermediario per gli illeciti del promotore finanziario Il diritto di ripensamento Prospettive comunitarie di riforma della disciplina La gestione collettiva del risparmio (a cura di Laura D Ambrosio) Introduzione I soggetti autorizzati Le SGR di gestione e le SGR di promozione La disciplina dell attività La banca depositaria I fondi comuni di investimento I diversi tipi di fondi comuni di investimento Le SICAV Capitolo V I MERCATI (a cura di Raffaele D Ambrosio, Domenico De Falco, Flavia Sforza, Roberto Maviglia) 1. L evoluzione della disciplina dei mercati (a cura di R. D Ambrosio, D. De Falco, F. Sforza) La legislazione di borsa anteriore all istituzione della CON- SOB La nuova disciplina delle borse valori ed il controllo della CONSOB La riforma della disciplina dei mercati e la legge n. 1/ La privatizzazione dei mercati: il d.lgs. n. 415/ Il completamento della privatizzazione ed il d.lgs. n. 58/ Il quadro attuale della disciplina dei mercati regolamentati e la scelta della privatizzazione Le implicazioni sulle fonti della disciplina Le implicazioni della nuova organizzazione sul regime dei controlli I mercati rilevanti La disciplina dei mercati al dettaglio: i controlli in sede di accesso L istituzione in Italia di un nuovo mercato L operatività in Italia dei mercati armonizzati L operatività in Italia dei mercati comunitari non armonizzati e di quelli extracomunitari L operatività all estero dei mercati italiani La realizzazione di collegamenti telematici con mercati esteri La disciplina dei mercati al dettaglio: i controlli successivi Il riparto dei compiti di vigilanza tra la CONSOB e la Banca d Italia e le tipologie dei controlli

6 X INDICE 5.2. La vigilanza sulla società di gestione del mercato La vigilanza sulla regolamentazione del mercato La vigilanza sul mercato Provvedimenti straordinari a tutela del mercato e crisi della società di gestione La disciplina speciale del mercato all ingrosso dei titoli di stato Il mercato dei titoli di stato La disciplina contenuta nel T.U.F. e nei regolamenti attuativi La vigilanza sull MTS La disciplina dei mercati all ingrosso di strumenti finanziari diversi dai titoli di stato La disciplina dei mercati non regolamentati (scambi organizzati) Gli scambi organizzati (mercati non regolamentati) di strumenti finanziari Gli scambi di fondi interbancari Gli interventi regolamentari «esterni» sull operatività del mercato La trasparenza del mercato e la corretta formazione del prezzo degli strumenti finanziari in esso negoziati Il buon fine dei contratti su strumenti finanziari non derivati Compensazione e liquidazione delle operazioni su strumenti finanziari non derivati Compensazione e garanzia delle operazioni su strumenti finanziari derivati L introduzione di un sistema a controparte centrale anche per il mercato cash La disciplina delle insolvenze di mercato La definitività del risultato dei processi di liquidazione La vigilanza sui sistemi di compensazione, di liquidazione e garanzia La disciplina delle gestioni accentrate di strumenti finanziari La costruzione del sistema di gestione accentrata di strumenti finanziari dematerializzati La disciplina dei soggetti abilitati allo svolgimento dell attività di gestione accentrata I contratti di borsa e la procedura di negoziazione (a cura di Roberto Maviglia) La nozione di contratti di borsa La tipologia dei contratti di borsa I contratti a fermo I contratti a mercato libero o a premio e le opzioni Il riporto ed il prestito titoli La procedura di negoziazione di Borsa Italiana Il sistema organizzato di Borsa Italiana: le proposte di negoziazione

7 INDICE XI Le fasi del mercato L asta di chiusura I contratti conclusi sull IDEM Capitolo VI GLI EMITTENTI (a cura di Marco Zechini, Alessandro Paralupi, Carla Rabitti Bedogni, Stefano Fabrizio, Roberto Polegri e Francesco Costantino) 1. Introduzione (a cura di Alessandro Paralupi) Quadro normativo di riferimento L appello al pubblico risparmio L ammissione a quotazione Premessa Requisiti degli emittenti Requisiti degli strumenti finanziari Il prospetto di quotazione Procedura per l ammissione a quotazione Gli emittenti quotati Emittenti strumenti diffusi La sollecitazione all investimento (a cura di Marco Zechini - paragrafi e Alessandro Paralupi - paragrafi ) Definizione della sollecitazione all investimento Il carattere pubblico della sollecitazione L oggetto dell attività di sollecitazione La disciplina dell attività: gli obblighi di comunicazione preventiva ed il prospetto informativo Finalità del prospetto informativo L istruttoria della CONSOB e l autorizzazione alla pubblicazione del prospetto informativo La pubblicazione del prospetto informativo L aggiornamento del prospetto informativo Ulteriori obblighi informativi a carico dei soggetti interessati dalla sollecitazione La possibilità di pubblicizzare la sollecitazione mediante annunci Modalità di svolgimento della sollecitazione e regole di correttezza Modalità di svolgimento della compravendita dei prodotti finanziari I casi di esenzione I poteri della CONSOB rispetto all attività di sollecitazione La responsabilità da prospetto: profili civilistici e penalistici. 265

8 XII INDICE 3. Le offerte pubbliche di acquisto e scambio (a cura di Carla Rabitti Bedogni) Introduzione I principi del T.U.F. in materia di OPA Trasparenza dell offerta e passivity rule Il nesso tra trasparenza e passivity rule La passivity rule nel T.U.F Il documento di offerta ed il comunicato dell emittente La disciplina del procedimento d offerta Le regole di trasparenza e di correttezza delle operazioni sui prodotti finanziari oggetto dell offerta Le offerte concorrenti La tempistica dell OPA L OPA obbligatoria Il concetto e la soglia Il corrispettivo Il quantitativo oggetto dell offerta L OPA obbligatoria: ambito di rilevanza della disciplina e interessi tutelati La rilevanza degli acquisti incrementali Gli acquisti indiretti L azione di concerto Le deroghe all obbligo di OPA L OPA residuale ed il diritto di acquisto Il rapporto con la disciplina antitrust e con le discipline settoriali relative a particolari categorie di imprese L OPA quale operazione di concentrazione L OPA sulle banche La disciplina dell informazione societaria. Analisi economica e regolamentare (a cura di Stefano Fabrizio) Introduzione I presupposti economici di una disciplina dell informativa societaria Le funzioni assolte dall informativa I destinatari dei flussi informativi I soggetti che generano i flussi informativi e le modalità di trasmissione e di diffusione delle informazioni La disciplina dell informativa societaria L evoluzione della disciplina Le norme comunitarie Il quadro attuale di riferimento: il Testo Unico della Finanza (T.U.F.) Classificazioni dell informativa societaria

9 INDICE XIII 4.5. L informativa «eccezionale»: il prospetto informativo per l ammissione a quotazione L informativa «periodica» L informativa «continua» (o sui «fatti rilevanti») Le caratteristiche dell informativa continua Gli eventi price sensitive I soggetti obbligati Obblighi di comunicazione in presenza di rumors L informativa «episodica» I conflitti d interessi e l informativa sulle «operazioni con parti correlate» L informativa «volontaria»: le informazioni previsionali e i profit warning Il divieto di selective disclosure Altre informative destinate al pubblico La disclosure sui rapporti interni (internal dealing) Le richieste in via particolare Le comunicazioni alla CONSOB La trasparenza degli assetti proprietari. Costi e benefici di una regolamentazione Le partecipazioni rilevanti Le partecipazioni reciproche (o incrociate) I patti di sindacato (o parasociali) Gli obblighi informativi in materia di studi L informazione finanziaria via Internet Strumenti finanziari diffusi tra il pubblico Esenzioni La disciplina dell informativa societaria nei regolamenti della Borsa Italiana S.p.a. e nell autoregolamentazione Il Network Information System (NIS) della Borsa Italiana S.p.a I codici di autodisciplina La corporate governance nelle società quotate (a cura di Roberto Polegri) Introduzione Le minoranze azionarie Il collegio sindacale Gli amministratori non esecutivi e i comitati interni L attività di revisione contabile e le società di revisione (a cura di Francesco Costantino) Introduzione L albo speciale tenuto dalla CONSOB Conferimento dell incarico Il principio di indipendenza

10 XIV INDICE 6.5. Lo svolgimento dell attività di revisione contabile Denuncia dei fatti censurabili La relazione della società di revisione e l espressione del giudizio La responsabilità delle società di revisione La vigilanza sulle società di revisione Capitolo VII DISFUNZIONI, CRISI E SANZIONI AMMINISTRATIVE E PENALI (a cura di Alessio Di Amato, Natalia Banchelli e Sergio Salerno) 1. Premessa I provvedimenti ingiuntivi (a cura di Alessio Di Amato) Introduzione I provvedimenti ingiuntivi nei confronti degli intermediari nazionali, comunitari ed extracomunitari (artt. 51 e 52 T.U.F.) La sospensione degli organi amministrativi di SIM, SGR, SI- CAV e banche (artt. 53 T.U.F. e 76 T.U.B.) I provvedimenti ingiuntivi relativi all attività di offerta di organismi d investimento collettivo del risparmio esteri ed ai promotori finanziari (artt. 54 e 55 T.U.F.) I provvedimenti di crisi (a cura di Alessio Di Amato) Introduzione L amministrazione straordinaria La liquidazione coatta amministrativa I sistemi di indennizzo Le sanzioni amministrative (a cura di Natalia Banchelli) Introduzione I destinatari delle sanzioni amministrative pecuniarie. Il criterio di individuazione dei soggetti responsabili Il procedimento sanzionatorio e l opposizione in sede giurisdizionale Le sanzioni applicabili ai promotori finanziari Le sanzioni applicabili alle società di revisione Le sanzioni penali (a cura di Sergio Salerno) Premessa Sanzioni penali in materia di intermediari e mercati Sanzioni penali in materia di emittenti Sanzioni penali in materia di revisione contabile Sanzioni penali in materia di market abuse: l insider trading e l aggiotaggio su strumenti finanziari La direttiva CE 03/6 in materia di market abuse

11 INDICE XV Capitolo VIII LA FINANZA STRUTTURATA (a cura di Marzia Vitucci, Simon Clementi, Roberta Arena, Romana Sciuto e Maddalena Marchesi) 1. Premessa La cartolarizzazione dei crediti (a cura di Marzia Vitucci, Simon Clementi, Roberta Arena) Introduzione Fasi dell operazione Le asset-backed securities. Caratteristiche principali Rating e garanzie aggiuntive Vantaggi della cartolarizzazione La cartolarizzazione sintetica La legge 30 aprile 1999, n. 130: ambito di applicazione Programma dell operazione, redazione del prospetto informativo e valutazione del merito del credito Disposizioni riguardanti la società diservicing La società per la cartolarizzazione dei crediti. L esigibilità limitata dei crediti incorporati nei titoli e la «segregazione» dei portafogli Modalità ed efficacia della cessione. Aspetti fallimentari I titoli emessi dalla società emittente Disposizioni fiscali e di bilancio Altre strutture di cartolarizzazione Dalla cartolarizzazione dei crediti alla cartolarizzazione dei proventi derivanti dalla dismissione del patrimonio immobiliare: analogie e differenze tra la legge n. 130/1999 e la legge n. 410 del 23 novembre La cessione dei beni ad una o più società veicolo L apporto dei beni pubblici ad uno o più fondi comuni di investimento immobiliare La finanza di progetto (a cura di Romana Sciuto) Caratteri generali Il meccanismo base semplificato di un operazione di finanza di progetto Profili finanziari e giuridici I soggetti coinvolti nelle operazioni di project financing Il project financing nella realizzazione degli interventi infrastrutturali e delle opere pubbliche I procedimenti per il ricorso al project financing per la realizzazione di opere pubbliche La concessione di costruzione e gestione

12 XVI INDICE Il procedimento ex artt. 37-bis e ss. della legge n. 109/ La tutela dei soggetti finanziatori I fondi pensione (a cura di Maddalena Marchesi) Introduzione I fondi pensione I destinatari I fondi pensione negoziali: la costituzione Il finanziamento La gestione finanziaria L erogazione delle prestazioni I fondi pensione aperti Le forme pensionistiche individuali La vigilanza Capitolo IX LE DISCIPLINE DI CONTRASTO ALLA FINANZA CRIMINALE (a cura di Stefania Moneti e Paolo Costanzo) 1. La disciplina in materia di usura (a cura di Stefania Moneti) Introduzione La disciplina introdotta dalla legge n. 108 del 7 marzo Il meccanismo di determinazione della soglia usuraria Le lacune del sistema La disciplina antiriciclaggio (a cura di Paolo Costanzo) Introduzione Le principali fonti internazionali La «criminalizzazione» del riciclaggio e l ambito dei reati-presupposto Le misure rivolte al sistema finanziario Il sistema antiriciclaggio italiano. La disciplina penale e le misure per la prevenzione e il contrasto sul piano finanziario Le disposizioni antiriciclaggio applicabili alla generalità dei soggetti Gli obblighi e i controlli. L ambito soggettivo di applicazione per gli intermediari (Segue): l estensione realizzata con il d.lgs. n. 374/ I soggetti esteri e il criterio «territoriale» L identificazione della clientela La registrazione e l Archivio Unico Informatico La segnalazione delle operazioni sospette La segnalazione e l analisi dei dati aggregati I controlli