1. LA NORMATIVA SULLA TRASPARENZA DELLA BANCA D ITALIA

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1 1. LA NORMATIVA SULLA TRASPARENZA DELLA BANCA D ITALIA 1.1. La riforma della trasparenza bancaria 1 GLOSSARIO 9 APPROFONDIMENTI 15 NORMATIVA 18

2 1.1. LA RIFORMA DELLA TRASPARENZA BANCARIA Al termine del capitolo sarai in grado di individuare l'ambito applicativo, oggettivo e soggettivo, e gli obiettivi della nuova disciplina sulla trasparenza bancaria adottata dalla Banca d Italia con il provvedimento del 29 luglio 2009 e successive modifiche e integrazioni Il contesto: perché una riforma della trasparenza bancaria? Come sapete, oggi cominciamo a parlare di trasparenza e di ciò che prevede la nuova disciplina adottata dalla Banca d Italia con il provvedimento del 29 luglio 2009, poi successivamente modificato e integrato. Il nostro corso si articola in cinque moduli. Il primo è introduttivo e riguarda in generale la riforma: i principi su cui si basa la nuova normativa e cosa cambia rispetto al passato. Il secondo è dedicato all informativa precontrattuale, il terzo ai contratti, il quarto alle regole da applicare in caso di utilizzo di tecniche di comunicazione a distanza. Tratteremo poi in maniera specifica il tema della trasparenza dei servizi di pagamento nel quinto modulo. Non ci occuperemo invece, in questa sede, della trasparenza per il credito ai consumatori. Tutti i giorni voi avete a che fare con la trasparenza, cioè con quell insieme di regole finalizzate a porre il cliente in grado di assumere decisioni consapevoli e informate in merito alle condizioni e ai costi dei prodotti e dei servizi offerti da banche e intermediari finanziari. La normativa sulla trasparenza regola le relazioni fra gli intermediari e la clientela nella fase precontrattuale, al momento della stipula del contratto e nel corso dello svolgimento del rapporto, fino alla sua chiusura. 1

3 TRASPARENZA fase precontrattuale stipula del contratto svolgimento del rapporto chiusura del rapporto La nuova disciplina della Banca d Italia sostituisce quella del Avete osservazioni da fare? Qual è stata la vostra esperienza? Beh, da addetta alla vendita di una società di mediazione creditizia, la prima cosa che mi viene in mente è che in questi anni i clienti sono stati subissati di carte: troppe informazioni! Troppe cose da leggere e spesso poco comprensibili. Non credo che i clienti si siano mai sentiti veramente tutelati difficile confrontare prodotti di banche diverse oppure semplicemente aver chiari, prima di firmare il contratto, i costi dei singoli servizi di ciò che stavano acquistando. Io sono un agente in attività finanziaria e francamente continuo a domandarmi fino a che punto però sia utile che mediatori creditizi e agenti conoscano nel dettaglio le norme sulla trasparenza dei contratti bancari. 2

4 Io ritengo invece che non si possa sottovalutare il ruolo delle reti di vendita nel garantire chiarezza e correttezza dei comportamenti. Sono d accordo! Già da qualche tempo, la mia banca, io sono responsabile della rete commerciale, ha introdotto in via di autoregolamentazione procedure e strumenti pensati proprio per favorire la trasparenza nelle relazioni con la clientela anche rispetto all attività delle reti indirette. Dal 2003 a oggi poi, molte cose sono cambiate. I nostri prodotti si sono evoluti e anche le richieste dei clienti non sono più le stesse. Tutto giustissimo. Considerate inoltre l entrata in vigore di nuove normative che, direttamente o indirettamente, impattano con la disciplina della trasparenza della Banca d Italia per esempio, il decreto legge sull estinzione anticipata dei mutui e la portabilità dei finanziamenti, il recepimento della Direttiva comunitaria sul credito ai consumatori. Per quanto riguarda il ruolo dei mediatori creditizi e degli agenti, non potete dimenticare che sono proprio loro ad avere il contatto diretto e personale con il cliente. Sono quindi loro a dover consegnare e illustrare la documentazione precontrattuale e contrattuale al cliente. Il Testo Unico Bancario prevede infatti espressamente che le norme in materia di trasparenza delle condizioni contrattuali si applichino anche all attività di agenti e mediatori compatibilmente con la loro funzione. Insomma, indubbiamente la regolamentazione del 2003 ha contribuito ad aumentare non solo la chiarezza nelle relazioni con la clientela ma anche, in generale, la sensibilità dell opinione pubblica sul tema dei costi dei servizi bancari. In effetti però, nel parlare della vostra esperienza operativa dal 2003 a oggi, voi avete implicitamente individuato i motivi principali che hanno reso necessaria una riforma della trasparenza bancaria. In sintesi, la disciplina sulla trasparenza è stata aggiornata per semplificare la documentazione e favorire la comparabilità delle informazioni, tutelare maggiormente i clienti e tener conto degli ultimi interventi legislativi. 3

5 Semplificazione della documentazione Comparabilità delle informazioni Rafforzamento della tutela della clientela Aggiornamento della normativa L applicazione della disciplina La trasparenza è un requisito essenziale delle relazioni banca - cliente, anche e soprattutto quando la distribuzione avviene attraverso reti di mediatori o di agenti. Solo una corretta e trasparente illustrazione dei prodotti e servizi bancari e finanziari infatti consente ai clienti di assumere decisioni consapevoli e informate in merito alle condizioni e ai costi di ciò che banche e intermediari finanziari stanno offrendo loro. Attraverso il rispetto degli obblighi di trasparenza si assicura quindi che il cliente conosca appieno e in ogni fase del rapporto le condizioni contrattuali ed economiche applicate. Occorre poi considerare che comportamenti corretti e trasparenti da parte degli intermediari accrescono la fiducia del pubblico verso il settore finanziario. Negli ultimi sei anni il contesto normativo ed economico ha subito profonde modifiche tali da rendere opportuna l adozione di una nuova disciplina che sostituisca la previgente normativa emanata dalla Banca d Italia nel Con provvedimento del 29 luglio 2009, la Banca d Italia ha adottato la nuova disciplina in materia di trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti. Con riferimento all ambito oggettivo, la normativa in materia di trasparenza e correttezza si applica a tutte le operazioni e a tutti i servizi aventi natura bancaria e finanziaria offerti dagli intermediari, anche se prestati fuori sede o attraverso tecniche di comunicazione a distanza. Nel febbraio del 2011, a seguito della riforma del titolo VI, capo II del TUB, la Banca d Italia ha emanato anche le nuove disposizioni inerenti la trasparenza dei contratti di credito ai consumatori. La disciplina sulla trasparenza non si applica ai servizi e alle attività di investimento definiti dal testo unico della finanza (d. lgs. 58/ TUF), al collocamento di prodotti finanziari aventi finalità di investimento quali, per esempio, obbligazioni e altri titoli di debito, certificati di deposito consistenti in strumenti finanziari, contratti derivati, pronti contro termine. In tal caso infatti, trova applicazione la normativa dettata dal TUF. Nel caso di prodotti composti, per capire quale normativa applicare, è necessario individuarne la finalità (di finanziamento o d investimento), esclusiva o prevalente. La disciplina sulla trasparenza non si applica, in particolare, nel caso di prodotti composti con finalità esclusiva o prevalente di investimento. 4

6 In relazione all ambito soggettivo, le nuove disposizioni di trasparenza (Sezioni da I a V e X) si applicano: alle banche autorizzate in Italia e alle banche comunitarie; agli intermediari finanziari iscritti negli elenchi previsti dagli artt. 106 e 107 del TUB vigente al 4 settembre 2010; ai confidi iscritti negli elenchi previsti dagli artt. 106 e 107 del TUB vigente al 4 settembre 2010; agli istituti di moneta elettronica (Imel) autorizzati in Italia e comunitari; a Poste Italiane s.p.a., limitatamente alle attività di bancoposta. La disciplina in materia di requisiti organizzativi contenuta nel provvedimento della Banca d Italia (Sezione XI) si applica, limitatamente alle disposizioni in materia di procedure interne, alle banche autorizzate in Italia, alle succursali italiane di banche comunitarie, a Poste Italiane s.p.a. per le attività di bancoposta, agli intermediari finanziari iscritti nell elenco speciale previsto dall art. 107 del TUB (ivi inclusi i confidi iscritti in tale elenco), agli istituti di moneta elettronica italiani e alle succursali italiane di istituti di moneta elettronica comunitari, agli istituti di pagamento autorizzati in Italia. La disciplina sui reclami si applica anche agli intermediari finanziari iscritti nell elenco generale previsto dall art. 106 del TUB (inclusi i confidi iscritti nell apposita sezione di tale elenco). Per i cambiavalute, in ragione della loro attività, è prevista un applicazione semplificata della normativa della Banca d Italia (Sezione IX); a questi soggetti si applicano inoltre le disposizioni di carattere generale (Sezione I) e quelle sui controlli (Sezione X). Per i mediatori creditizi, per i quali è prevista l applicazione della sola disciplina sui controlli (Sezione X), continua a valere il provvedimento UIC del 29 aprile 2005 (Istruzioni per i mediatori creditizi). Ai prestatori di servizi di pagamento si applica una specifica normativa (Sezione VI e le altre disposizioni ivi richiamate) Cosa cambia in materia di trasparenza Vediamo quali sono, nel dettaglio, gli obiettivi della revisione della disciplina secondaria della trasparenza. Innalzamento del livello di tutela della clientela Comparabilità di prodotti e servizi Aggiornamento della normativa in materia di trasparenza L innalzamento del livello di tutela della clientela è perseguito attraverso un accentuata semplificazione dei documenti di trasparenza, la comparabilità delle offerte degli intermediari e l utilizzo diffuso di indicatori sintetici di costo. La comparabilità dei prodotti e servizi forniti dagli intermediari è perseguita attraverso un estesa standardizzazione e una completa confrontabilità delle informazioni rese attraverso la documentazione di trasparenza. Nell aggiornare la normativa in materia di trasparenza si è tenuto conto dei provvedimenti normativi adottati a partire dal

7 Per realizzare gli obiettivi della riforma, sono state introdotte alcune significative novità rispetto alla disciplina previgente. Introduzione di categorie di clientela Previsione di standard redazionali Semplificazione della documentazione Standardizzazione dei documenti Predisposizione di Guide dei prodotti e servizi più diffusi Disciplina del introduzione di definizioni e categorie di clientela, quali clientela (o cliente) al dettaglio, consumatore, cliente. Disciplina del nessuna distinzione per categoria nell ambito della definizione della clientela. Si considerava cliente infatti qualsiasi soggetto, persona fisica o giuridica, che ha in essere un rapporto contrattuale o che intenda entrare in relazione con la banca. Disciplina del previsione di standard minimi e generali di redazione, impaginazione e struttura dei documenti di trasparenza. Disciplina del nessuna indicazione in merito a standard minimi e generali di redazione, impaginazione e struttura dei documenti di trasparenza, fermo restando però il principio generale secondo cui le informazioni devono essere rese al cliente con modalità adeguate alla forma di comunicazione utilizzata, in modo chiaro ed esauriente, avuto anche riguardo alle caratteristiche dei prodotti e dei servizi. Disciplina del semplificazione della documentazione che gli intermediari pongono a disposizione del pubblico, sia per ridurre i costi sia per rendere l informativa più chiara e comprensibile. La prassi applicativa riferita alla disciplina previgente aveva infatti mostrato un eccesso di informazione e di documenti cartacei forniti dagli intermediari ai clienti. Disciplina del documentazione, sebbene completa nei contenuti, a volte di difficile comprensione per il cliente a causa di contenuti tecnici e complessi e di un linguaggio e una formulazione poco chiari. Disciplina del standardizzazione di alcuni documenti di trasparenza quali il Documento generale sui principali diritti del cliente e, per i conti correnti e i mutui ipotecari offerti ai consumatori, le Guide e il foglio informativo. Disciplina del nessuna previsione di modelli standard. Disciplina del predisposizione di Guide dei prodotti e servizi più diffusi (conto corrente e mutui ipotecari offerti destinati ai consumatori, nonché l accesso all Arbitro Bancario Finanziario). Disciplina del nessuna previsione di predisposizione da parte dell intermediario di Guide in relazione a prodotti o servizi. 6

8 Standardizzazione di prodotto ISC per i prodotti destinati al cliente al dettaglio Estratto conto annuale Diritto di scelta del canale per le comunicazioni periodiche Gratuità della consegna di copia del contratto Disciplina del possibilità (non obbligo) per gli intermediari di offrire un conto corrente semplice destinato a fasce di clientela con esigenze finanziarie elementari e con caratteristiche standardizzate in termini di servizi minimi e di tariffazione flat. Disciplina del nessuna previsione della possibilità per gli intermediari di predisporre un conto corrente semplice. Disciplina del introduzione dell indicatore sintetico di costo anche per il conto corrente offerto ai consumatori e le aperture di credito offerte alla clientela al dettaglio. Disciplina del previsione dell indicatore sintetico di costo solo per i finanziamenti. Disciplina del previsione di un estratto conto annuale con l indicazione omnicomprensiva di tutte le spese sostenute nel corso dell anno dal cliente al dettaglio per particolari tipologie di rapporti (conto corrente). Disciplina del nessuna previsione in merito alla predisposizione di un estratto conto annuale con l indicazione omnicomprensiva di tutte le spese sostenute nel corso dell anno. Disciplina del introduzione del diritto del cliente di scegliere, al momento della conclusione del contratto, se intende ricevere le comunicazioni periodiche in via telematica o cartacea, prendendo visione dei relativi costi. Disciplina del nessuna previsione del diritto del cliente (e di un obbligo dell intermediario) di scegliere, al momento della conclusione del contratto, il canale per le comunicazioni periodiche. Disciplina del previsione della gratuità della consegna di copia del contratto, a eccezione dei casi tassativamente previsti, in fase pre-contrattuale e abolizione dell attestazione con la quale il cliente dichiarava, in calce al contratto, se intendeva o no avvalersi del diritto di ottenere copia del testo contrattuale. Disciplina del previsione della possibilità di subordinare la consegna della copia del contratto in fase pre-contrattuale al pagamento del rimborso delle spese e di un apposita attestazione in cui il cliente dichiarava, in calce al contratto, se intendeva o no avvalersi del diritto in questione. 7

9 Predisposizione di una disciplina sulla commercializzazione a distanza Previsione di una specifica disciplina sull organizzazione e sui controlli Disciplina del predisposizione di una compiuta e organica disciplina (Sezione V) della commercializzazione di prodotti e dei servizi bancari e finanziari mediante tecniche di comunicazione a distanza. Disciplina del nessuna sezione specifica riguardante le tecniche di comunicazione a distanza, ma solo brevi riferimenti nella disciplina riguardante la fase pre-contrattuale, contrattuale e di comunicazioni periodiche alla clientela. Disciplina del previsione di una specifica disciplina sull organizzazione (Sezione XI) e sui controlli (Sezione X). Disciplina del nessuna disciplina specifica sull organizzazione e previsione di una specifica disciplina dedicata ai controlli. 8

10 GLOSSARIO Addebito diretto Ai fini della disciplina della trasparenza dei servizi di pagamento, servizio di pagamento per l addebito del conto di pagamento di un pagatore in base al quale un operazione di pagamento è disposta dal beneficiario in conformità al consenso dato dal pagatore al beneficiario, al prestatore di servizi di pagamento del beneficiario o al prestatore di servizi di pagamento del pagatore medesimo. Area unica dei pagamenti L insieme dei paesi aderenti al processo di integrazione dei servizi di pagamento in euro secondo regole e standard definiti in appositi accordi. Beneficiario Ai fini della disciplina della trasparenza dei servizi di pagamento, persona fisica o giuridica prevista quale destinataria dei fondi oggetto dell operazione di pagamento. Cliente (argomento trattato a pagina 6 della dispensa) Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, qualsiasi soggetto, persona fisica o giuridica, che ha in essere un rapporto contrattuale o che intende entrare in relazione con l intermediario. Non rientrano nella di cliente i seguenti soggetti: banche, società finanziarie, istituti di moneta elettronica (IMEL), imprese di assicurazione, imprese di investimento, organismi di investimento collettivo del risparmio (fondi comuni di investimento e SICAV), società di gestione del risparmio (SGR), società di gestione accentrata di strumenti finanziari, fondi pensione, Poste Italiane s.p.a., Cassa Depositi e Prestiti e ogni altro soggetto che svolge attività di intermediazione finanziaria, società appartenenti al medesimo gruppo bancario dell intermediario, società che controllano l intermediario, che sono da questo controllate ovvero che sono sottoposte a comune controllo. Cliente al dettaglio (argomento trattato a pagina 6 della dispensa) Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, i consumatori, le persone fisiche che svolgono attività professionale o artigianale, gli enti senza finalità di lucro e le imprese che occupano meno di 10 addetti e realizzano un fatturato annuo o un totale di bilancio annuo non superiori a 2 milioni di euro. Comitato interministeriale per il credito e il risparmio (CICR) Organismo cui spetta l alta vigilanza in materia di credito e di tutela del risparmio. è composto dal ministro dell Economia e delle finanze, che lo presiede, dal ministro del Commercio con l estero, dal ministro delle Politiche agricole, alimentari e forestali, dal ministro dello Sviluppo economico, dal ministro delle Infrastrutture e dei trasporti e dal ministro per le Politiche europee. Alle sedute partecipa, senza diritto di voto, il governatore della Banca d Italia. In relazione alla trattazione di argomenti attinenti alle rispettive competenze, il presidente può invitare a prendere parte a singole riunioni del comitato, ai fini consultivi, altri ministri o i presidenti di altre autorità di vigilanza. 9

11 Consorzio di garanzia collettiva fidi (confidi) (argomento trattato a pagina 5 della dispensa) Consorzio con attività esterna, società cooperativa, società consortile per azioni, a responsabilità limitata o cooperativa, che utilizza le risorse provenienti, in tutto o in parte, dalle imprese consorziate o socie per la prestazione mutualistica e imprenditoriale di garanzie volte a favorirne il finanziamento da parte delle banche e degli altri soggetti operanti nel settore finanziario. I confidi sono costituiti da piccole medie imprese industriali, commerciali, turistiche e di servizi, da imprese artigiane e agricole, come definite dalla disciplina comunitaria. Consumatore (argomento trattato a pagina 6 della dispensa) Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, la persona fisica che agisce per scopi estranei all attività imprenditoriale, commerciale, artigianale o professionale eventualmente svolta. Contratto quadro Contratto che disciplina la futura esecuzione di operazioni di pagamento singole e ricorrenti e che può dettare gli obblighi e le condizioni che le parti devono rispettare per l apertura e la gestione di un conto di pagamento. Identificativo unico Combinazione di lettere, numeri o simboli che il prestatore di servizi di pagamento (cioè l intermediario) indica all utilizzatore di servizi di pagamento (cioè il cliente) e che l utilizzatore deve fornire al proprio prestatore di servizi di pagamento per identificare con chiarezza l altro utilizzatore del servizio di pagamento e/o il suo conto di pagamento per l esecuzione di un operazione di pagamento. In assenza di un conto di pagamento, l identificativo unico identifica solo l utilizzatore del servizio di pagamento. Indicatore sintetico di costo (ISC) (argomento trattato a pagina 5 della dispensa) Misura sintetica del costo totale di un operazione di natura bancaria o finanziaria che consente ai clienti una più rapida e agevole comparabilità del costo complessivo di diverse operazioni. Per i mutui, le anticipazioni bancarie, i contratti riconducibili alla categoria altri finanziamenti e le aperture di credito in conto corrente offerte ai clienti al dettaglio, l ISC è denominato Tasso annuo effettivo globale (TAEG) ed è calcolato come il TAEG previsto dalla disciplina in materia di credito per i consumatori, secondo quanto previsto dagli Allegati 5B (per le aperture di credito in conto corrente) e 5C (per i finanziamenti diversi dalle aperture di credito in conto corrente). Intermediario committente Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, l intermediario per conto del quale è svolta un offerta fuori sede. 10

12 Locale aperto al pubblico (o dipendenza) Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, la succursale dell intermediario (come definita per le banche al titolo III, capitolo 2, delle Istruzioni di vigilanza per le banche) e qualunque locale adibito al ricevimento del pubblico per le trattative e la conclusione di contratti, anche se l accesso è sottoposto a forme di controllo. Micro-impresa Ai fini della disciplina della trasparenza dei servizi di pagamento, impresa che, al momento della conclusione di un contratto per la prestazione di servizi di pagamento, occupa meno di 10 persone e realizza un fatturato annuo oppure un totale di bilancio annuo non superiori a 2 milioni di euro o possiede i requisiti individuati con decreto del Ministro dell economia e delle finanze attuativo delle misure adottate dalla Commissione europea ai sensi dell articolo 84, lettera b), della direttiva 2007/64/CE. Nullità Una delle forme che può assumere l invalidità di un negozio giuridico. La nullità di un negozio giuridico determina l inidoneità dello stesso a produrre in alcun modo gli effetti suoi propri. Le cause che determinano la nullità di un negozio sono: la mancanza di uno degli elementi essenziali indicati (accordo, causa, oggetto, forma prescritta dalla legge a pena di nullità); l illiceità della causa; l illiceità dei motivi ex art del Codice civile; l impossibilità, illiceità, indeterminatezza e indeterminabilità dell oggetto; la contrarietà a norme imperative; altri casi stabiliti dalla legge. La nullità si dice relativa quando può essere fatta valere solo da una delle parti del contratto. Nuovo Accordo di Basilea International Convergence of Capital Measurement and Capital Standards - A Revised Framework, detto Basilea II. Versione riveduta dell Accordo di Basilea sul capitale del 1988, pubblicata nel mese di giugno 2004 dal Comitato di Basilea sulla vigilanza bancaria. La revisione delle regole di adeguatezza patrimoniale per le banche si caratterizza, rispetto all Accordo originale, per la presenza di un requisito patrimoniale a fronte del rischio operativo e, in generale, per un impianto volto ad assicurare una misurazione più accurata dei rischi e una loro copertura più ampia, in linea con le prassi maggiormente evolute di autocontrollo interno. Offerta fuori sede Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, l offerta (cioè la promozione e il collocamento di operazioni e servizi bancari e finanziari) svolta in luogo diverso dalla sede o dalle dipendenze dell intermediario. 11

13 Operazione di pagamento Ai fini della disciplina della trasparenza dei servizi di pagamento, attività, posta in essere dal pagatore o dal beneficiario, di versare, trasferire o prelevare fondi, indipendentemente da eventuali obblighi sottostanti tra pagatore e beneficiario. Ordine di pagamento Qualsiasi istruzione data da un pagatore o da un beneficiario al proprio prestatore di servizi di pagamento con la quale è chiesta l esecuzione di un operazione di pagamento. Pagatore Ai fini della disciplina della trasparenza dei servizi di pagamento, persona fisica o giuridica detentrice di un conto di pagamento che autorizza l ordine di pagamento a partire da detto conto di pagamento o, in mancanza di conto di pagamento, una persona fisica o giuridica che dà l ordine di pagamento. Prestatore di servizi di pagamento (argomento trattato a pagina 5 della dispensa) Ai fini della disciplina della trasparenza dei servizi di pagamento, uno dei seguenti organismi: istituti di moneta elettronica e istituti di pagamento nonché, quando prestano servizi di pagamento, banche, Poste Italiane s.p.a., la Banca centrale europea e le banche centrali nazionali se non agiscono in veste di autorità monetarie, altre autorità pubbliche, le pubbliche amministrazioni statali, regionali e locali se non agiscono in veste di autorità pubbliche. Principio di proporzionalità In virtù del principio di proporzionalità le informazioni fornite dalla banca sono rese al cliente tenendo conto delle caratteristiche dei rapporti e dei destinatari. Di conseguenza, il provvedimento di Banca d Italia del 29 luglio 2009 prevede una diversificazione degli obblighi di trasparenza secondo le diverse fasce di clientela e le caratteristiche dei servizi. Reclamo (argomento trattato a pagina 5 della dispensa) Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, ogni atto con cui un cliente chiaramente identificabile contesta in forma scritta (per esempio, lettera, fax, ) all intermediario un suo comportamento o una sua omissione. Rinvio agli usi Clausola contrattuale che, per la determinazione dei tassi di interesse e di ogni altro prezzo e condizione praticati richiama, anziché parametri fissi, condizioni usualmente praticate dalle aziende di credito sulla piazza. 12

14 Rischio di non conformità Rischio di incorrere in sanzioni giudiziarie o amministrative, perdite finanziarie rilevanti o danni di reputazione in conseguenza di violazioni di norme imperative (di legge o di regolamenti) ovvero di autoregolamentazione (statuti, codici di condotta, codici di autodisciplina). Rischio di reputazione Rischio derivante dalla possibilità che un errata comprensione delle caratteristiche delle operazioni e dei rischi delle attività intraprese determini un deterioramento dell immagine presso il pubblico, tale da ledere la capacità della banca di mantenere una soddisfacente posizione competitiva. Rischio legale Anche identificato come rischio regolamentare. Rischio derivante dalla possibilità che si verifichino perdite causate dalla violazione di norme, regolamenti o prassi di mercato. Il rischio legale rientra nella categoria dei rischi operativi. Servizi accessori Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, servizi offerti, gratuitamente o a pagamento, insieme a un servizio principale, su base obbligatoria o facoltativa, anche se non strettamente connessi con esso (per esempio, contratti di assicurazione, convenzioni con soggetti esterni ecc.). Strumento di pagamento Qualsiasi dispositivo personalizzato e/o insieme di procedure concordate tra l utilizzatore (cliente) e il prestatore di servizi di pagamento (intermediario) e di cui l utilizzatore di servizi di pagamento si avvale per impartire un ordine di pagamento. Supporto durevole Ai fini della disciplina della trasparenza adottata da Banca d Italia con provvedimento del 29 luglio 2009, qualsiasi strumento che permetta al cliente di memorizzare informazioni a lui personalmente dirette in modo che possano essere agevolmente recuperate durante un periodo di tempo adeguato ai fini cui sono destinate e che consenta la riproduzione immutata delle informazioni memorizzate. 13

15 Tasso annuo effettivo globale (TAEG) Indicazione del costo totale del credito, espresso in percentuale, calcolata su base annua. Il TAEG è comprensivo degli interessi e di tutti i costi, inclusi gli eventuali compensi dovuti agli intermediari del credito, le commissioni, le imposte e tutte le altre spese che il consumatore deve sostenere in relazione al contratto di credito e di cui il finanziatore è a conoscenza, escluse le spese notarili. Nel TAEG sono inclusi i costi, di cui il finanziatore è a conoscenza, relativi ai servizi accessori connessi con il contratto di credito e obbligatori per ottenere il credito o per ottenerlo alle condizioni offerte. Dal calcolo del TAEG sono comunque escluse: le eventuali penali che il consumatore è tenuto a pagare per la mancata esecuzione di uno qualsiasi degli obblighi stabiliti dal contratto di credito, compresi gli interessi di mora; le spese, diverse dal prezzo di acquisto, che competono al consumatore all atto dell acquisto, indipendentemente dal fatto che si tratti di acquisto di merci o servizi, tramite pagamenti in contanti o a credito. Il provvedimento di Banca d Italia del 29 luglio 2009 e successive modificazioni e integrazioni prevede che il TAEG relativo ai mutui, alle anticipazioni bancarie, ai contratti riconducibili alla categoria altri finanziamenti e alle aperture di credito in conto corrente offerte ai clienti al dettaglio sia calcolato come il TAEG previsto dalla disciplina in materia di credito per i consumatori, secondo quanto previsto dagli Allegati 5B (per le aperture di credito in conto corrente) e 5C (per i finanziamenti diversi dalle aperture di credito in conto corrente). Tasso d interesse di riferimento Tasso d interesse che è utilizzato come base per calcolare l interesse da applicare e che proviene da una fonte accessibile al pubblico che può essere verificata da entrambe le parti di un contratto relativo a servizi di pagamento. 14

16 APPROFONDIMENTI Le fonti normative della trasparenza bancaria (argomento trattato a pagina 4 della dispensa) La trasparenza bancaria è regolata da una serie di disposizioni normative. La disciplina di base della trasparenza è formulata nei seguenti provvedimenti: titolo VI del d.lgs. 385/1993 (il Testo unico delle leggi in materia bancaria e creditizia - TUB), come modificato dal d.lgs. 141/2010; provvedimento della Banca d Italia del 29 luglio 2009, come successivamente modificato e integrato. Il titolo VI del TUB individua le regole in tema di trasparenza e conferisce poteri attuativi agli organi di vigilanza - Banca d Italia, Comitato Interministeriale per il Credito e il Risparmio (CICR) e Ministro dell Economia e delle Finanze - nei confronti delle banche e degli intermediari finanziari. Gli artt. 53, comma 1, lett. d), 67, comma 1, lett. d), 108, comma 1 del TUB inoltre prevedono che la Banca d Italia, in conformità alle deliberazioni del CICR, emani disposizioni di carattere generale aventi a oggetto l organizzazione amministrativa e contabile e i controlli interni delle banche, dei gruppi bancari e degli intermediari iscritti nell elenco speciale ex art. 107 del TUB vigente al 4 settembre Tra le fonti normative della trasparenza devono essere considerate anche le seguenti deliberazioni del CICR: 2 agosto 1996, recante attuazione dell art. 53, comma 1, lett. d) del TUB in materia di organizzazione amministrativa e contabile e controlli interni delle banche, come modificata dalla deliberazione del 23 marzo 2004; 9 febbraio 2000, recante Modalità e criteri per la produzione di interessi sugli interessi scaduti nelle operazioni poste in essere nell esercizio dell attività bancaria e finanziaria (Allegato B); 9 febbraio 2000, recante Credito fondiario. Disciplina dell estinzione anticipata dei mutui (Allegato C); 25 luglio 2000, in materia di organizzazione amministrativa e contabile e controlli interni degli intermediari finanziari iscritti nell elenco speciale di cui all art. 107 del TUB vigente al 4 settembre 2010; 4 marzo 2003, recante Disciplina della trasparenza delle condizioni contrattuali delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari (così come modificato dal decreto del Ministero dell economia e delle finanze del 3 febbraio 2011); 29 luglio 2008, recante Disciplina dei sistemi di risoluzione stragiudiziale delle controversie con la clientela ai sensi dell articolo 128-bis del decreto legislativo 1 settembre 1993, n. 385, e successive modificazioni ; 3 febbraio 2011, recante Disposizioni sul credito ai consumatori e modifiche alla deliberazione del 4 marzo 2003 in materia di trasparenza delle condizioni contrattuali delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari. 15

17 I servizi e le attività di investimento definiti dal TUF (argomento trattato a pagina 4 della dispensa) L art. 1, comma 5, del testo unico della finanza (d.lgs. 58/ TUF) definisce servizi e attività di investimento i seguenti prodotti quando hanno a oggetto strumenti finanziari: a) negoziazione per conto proprio; b) esecuzione di ordini per conto dei clienti; c) sottoscrizione e/o collocamento con assunzione a fermo ovvero con assunzione di garanzia nei confronti dell emittente; c bis) collocamento senza assunzione a fermo né assunzione di garanzia nei confronti dell emittente; d) gestione di portafogli; e) ricezione e trasmissione di ordini; f) consulenza in materia di investimenti; g) gestione di sistemi multilaterali di negoziazione. I prodotti finanziari definiti dal TUF (argomento trattato a pagina 4 della dispensa) L art. 1, comma 1, lett. u) del Testo Unico della Finanza (d.lgs. 58/ TUF) definisce prodotti finanziari gli strumenti finanziari e ogni altra forma di investimento di natura finanziaria; non costituiscono prodotti finanziari i depositi bancari o postali non rappresentati da strumenti finanziari. Ai depositi, ai buoni fruttiferi e ai certificati di deposito consistenti in titoli individuali non negoziati nel mercato monetario si applicano le nuove Istruzioni di vigilanza. L applicazione della disciplina sulla trasparenza ai prodotti composti (argomento trattato a pagina 4 della dispensa) Nel caso dei c.d. prodotti composti, cioè dei prodotti aventi componenti molteplici riconducibili sia alla disciplina dei servizi e operazioni contenuta nel testo unico bancario (d.lgs. 385/ TUB) sia a quella dei servizi e operazioni contenuta nel testo unico della finanza (d.lgs. 58/ TUF) o nel Codice delle assicurazioni private (d.lgs. 209/ CAP), è necessario individuare quale sia la finalità esclusiva o prevalente del prodotto. In particolare, si applica la disciplina in materia di trasparenza adottata da Banca d Italia: 1. all intero prodotto se questo ha finalità, esclusive o preponderanti, riconducibili a quelle di servizi o operazioni disciplinati ai sensi del titolo VI del TUB (per esempio, finalità di finanziamento, di gestione della liquidità ecc.); 2. alle sole componenti riconducibili ai servizi o operazioni disciplinati ai sensi del titolo VI del TUB negli altri casi. In caso di prodotti composti la cui finalità esclusiva o preponderante sia di investimento, si applicano le disposizioni del TUF sia al prodotto nel suo complesso sia alle sue singole componenti, a meno che queste non costituiscano un operazione di credito al consumo (alle quali si applica quanto previsto dal provvedimento della Banca d Italia). 16

18 L albo degli intermediari finanziari (argomento trattato a pagina 5 della dispensa) Il d.lgs. 13 agosto 2010, n. 141 ha apportato delle modifiche alla disciplina dei soggetti operanti nel settore finanziario. In particolare, ha previsto l istituzione di un unico albo degli intermediari finanziari tenuto dalla Banca d Italia (art. 106 del TUB). Tutti gli intermediari finanziari dunque saranno vigilati, scomparendo la distinzione prevista dai vecchi articoli 106 e 107 del Testo unico bancario. L iscrizione nell albo è subordinata all entrata in vigore delle disposizioni attuative che, secondo quanto disposto dall art. 10, comma 3 del d. lgs. 141/2010, devono essere adottate a più tardi entro il 31 dicembre Le principali innovazioni normative dal 2003 a oggi (argomento trattato a pagina 5 della dispensa) Dal 2003 a oggi sono entrate in vigore alcune normative aventi impatti diretti o indiretti sulla trasparenza di competenza della Banca d Italia. In particolare, prevedono espressamente poteri di intervento della Banca d Italia i seguenti interventi legislativi: disciplina sul commercio elettronico (d.lgs. 70/2003); commercializzazione a distanza di servizi finanziari ai consumatori (d.lgs. 190/2005, confluito nel Codice del consumo); ius variandi (art. 118 del TUB) e divieto di richiedere ai clienti penali o altre spese in occasione del recesso da un contratto a tempo indeterminato (art. 120 bis del TUB); mutui indicizzati al tasso BCE (art. 2 del d.l. 185/2008 convertito con modificazioni nella l. 2/2009); disposizioni sui sistemi di risoluzione stragiudiziale delle controversie in materia di operazioni e servizi bancari e finanziari (provvedimento della Banca d Italia del 18 giugno 2009). Altre innovazioni normative riguardano: il valore legale del documento informatico (d.lgs. 82/2005: c.d. Codice dell amministrazione digitale); il campo di applicazione del titolo VI del TUB (d.lgs. 141/2010); l estinzione anticipata dei mutui immobiliari, la surrogazione e la portabilità dei finanziamenti (artt. 120 ter e 120 quater del TUB); i mutui ipotecari per l acquisto dell abitazione principale, la commissione di massimo scoperto e la remunerazione dell affidamento (artt. 2 e 2 bis del d.l. 185/2008 convertito con modificazioni nella l. 2/2009); il contenimento del costo delle condizioni bancarie (art. 2 del d.l. 78/2009 convertito con modificazioni nella l. 102/2009). A queste si aggiungono: il d.lgs. 11/2010 che recepisce nell ordinamento italiano la direttiva 2007/64/CE sui servizi di pagamento (c.d. PSD); il d.lgs. 141/2010 che recepisce nel nostro ordinamento la direttiva 2008/48/CE sul credito ai consumatori. 17

19 NORMATIVA Decreto legislativo 1 settembre 1993, n. 385, Testo unico delle leggi in materia bancaria e creditizia, titolo V. Soggetti operanti nel settore finanziario, art Albo degli intermediari finanziari Decreto legislativo 1 settembre 1993, n. 385, Testo unico delle leggi in materia bancaria e creditizia, titolo VI. Trasparenza delle condizioni contrattuali Banca d Italia, Trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari Correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti, 29 luglio 2009 Comitato interministeriale per il credito ed il risparmio, decreto n. 117 del 3 febbraio 2011 Banca d Italia, Trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari Correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti, 29 luglio 2009, Allegato 1 Banca d Italia, Trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari Correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti, 29 luglio 2009, Allegato 2 Banca d Italia, Trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari Correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti, 29 luglio 2009, Allegato 3 Banca d Italia, Trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari Correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti, 29 luglio 2009, Allegato 4A Banca d Italia, Trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari Correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti, 29 luglio 2009, Allegato 4B Banca d Italia, Trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari Correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti, 29 luglio 2009, Allegato 6 Banca d Italia, Trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari Correttezza delle relazioni tra intermediari e clienti, 29 luglio 2009, Provvedimento della Banca d Italia sul Conto corrente semplice Provvedimento dell Ufficio Italiano dei Cambi - 29/04/2005, n Comitato interministeriale per il credito ed il risparmio, Deliberazione del 29 luglio 2008 relativa ai sistemi di risoluzione stragiudiziale delle controversie con la clientela Banca d Italia, Disposizioni sui sistemi di risoluzione stragiudiziale delle controversie in materia di operazioni e servizi bancari e finanziari, 18 giugno 2009 Ministero dello Sviluppo Economico, nota del 21 febbraio 2007, Chiarimenti in merito all applicazione dell art. 10 della legge 4 agosto 2006, n. 248 Decreto legislativo 7 marzo 2005, n. 82, Codice dell amministrazione digitale, capo VII, art. 71. Regole tecniche Decreto legislativo 6 settembre 2005, n. 206, Codice del consumo, parte III, titolo III, capo I, sezione IV-bis. Commercializzazione a distanza di servizi finanziari ai consumatori 18