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2 International Background of Transfer Pricing

3 International Background PG & Partners Growing personal and corporate mobility Development of ecommerce CFC avoidance planning by multinationals Expansion of large trade groups Importance of IFRS Commercial change creating tax planning opportunities, especially in the EU area Growing numbers of transfer pricing cases being referred to competent authority 3

4 Transfer Pricing aim to assure the correct allocation of taxable incomes among the various countries where the same group of enterprises operates 4

5 OECD Model Treaty Article 9 [When] conditions are made or imposed between two [associated] enterprises in their commercial or financial relations which differ from those which would be made between independent enterprises, then any profits which would, but for those conditions, have accrued to one of the enterprises, but, by reason of those conditions, have not so accrued, may be included in the profits of that enterprise and taxed accordingly 5

6 Transfer Pricing disputes Primary adjustment one state adjusts a transfer price in accordance with the arm s length principle Corresponding adjustments the other state adjusts the taxable income, accepting the primary adjustment Secondary adjustments 6

7 International Transfer Pricing Guidelines 7

8 The road to here US UE 1917 first US transfer pricing legislation Early 1800 s development of arm s length principle 1970 s & 1980 s Unitary taxation pressures 1915 first UK transfer pricing legislation 1986 treasury task force report on unitary taxation 1916 OECD model taxation convention 1986 Tax Reform Act 1977 Mutual Assistance Directive 1988 White Paper 1984 OECD report 1992 proposed regulations 1980 s International opposition to unitary taxation 1993 temporary US regolations 1990 (2003) Parent-Subsidiary Directive 1995 OECD Guidelines 1-5 final 1990 (2005) Merger Directive 1997 OECD Guidelines 8 final OECD report on 1992 temporary regulations 2002 EU Joint Transfer Pricing Forum OECD report on 1992 proposed regulations 2004 proposed US service regulations 1994 OECD Guidelines Part I (draft) 1995 OECD Guidelines Part II (draft) 1996 OECD Guidelines 6 and 7 final 1997 Code of Conduct for business taxation 2004 Code of Conduct on transfer pricing adjustments 2006 Code of Conduct on transfer pricing documentation 8

9 The OECD Guidelines International consensus on application of the arm s length standard Do not have force of law, but influential in many jurisdictions 9

10 The OECD Guidelines Part I, July 1995 Tangible Transactions Reaffirms arm s length principle p (rejects global formulary approach) Provides standards of comparability that emphasize: Functions performed Risks assumed Assets employed Introduces transactional net margin method Recommends prudent documentation Acknowledges role of penalties in encouraging taxpayer compliance 10

11 The OECD Guidelines Part II, April 1996 Intangibles / Services Recognizes difficulty of finding comparable uncontrolled transactions for intangibles Suggests consideration of anticipated i t benefits possibly net present value R&D costs 11

12 TRANSFER PRICING Transfer prices Income allocation prices charged for transactions provided by one enterprise to an another legal entity of the same group Problem: calculation of intra-group prices between related companies in absence of market forces determination of market prices? 12

13 TRANSFER PRICING / OECD Problem: determination of correct transfer prices for goods, services, technical assistance of trademarks Solution: Separate Entity Approach each enterprise is treated as an independent entity Arm s Length principle transfer prices charged between related parties have to be equivalent to those which would have been charged between independent parties in the same or similar circumstances (art. 9 OECD Model Treaty) 13

14 Arm s Length Principle Transaction between related parties -> market value The market value -> the amount paid between independent parties for the same good / service Failure to comply -> adjustments of revenues / expenses need for comparable data where to get it? 14

15 Types of comparable Controlled Affiliate Controlled Transaction Controlled Affiliate Compare with: Controlled Affiliate Internal comparable Third Party Third Party Et External comparable Third Party 15

16 Traditional Transactional Methods Comparable Uncontrolled Price (CUP) Cost Plus (CP) Resale Price (RP) Transactional Profit Methods Transactional Net Margin (TNM) Profit Split (PS) 16

17 Comparable Uncontrolled Price Method (CUP) OECD s most preferred method Compares the price charged in a controlled transaction to that charged in a comparable uncontrolled transaction Use in practice: commissions, royalties, financing 17

18 Costs Plus Method (CP) Starts from the costs incurred by a supplier of goods / services to which a mark up is added to generate a reasonable profit in light of the functions performed and market conditions Use in practice: sale of finished goods, sale of raw materials, management services, technology cost sharing 18

19 Resale Price Method (RP) Starts from the price at which a product purchased from a related party is resold to an independent party; this is then reduced by the resale price margin so as to generate an appropriate gross profit in light of the functions performed and market conditions Use in practice: distributors 19

20 Transactional Net Margin Method (TNM) Method for testing prices, not setting them Examines the net profit margin relative to an appropriate base (e.g. sales, costs, assets) realised on the transaction Common profit level indicators used in practice (e.g. ROS, ROCE, ROA) Use in practice: routine distribution, manufacturing 20

21 Profit Split (PS) Starts with identifying the combined profit to be split between related parties in a controlled transaction, in a way that would be consistent with division of profits between independent enterprises in a joint venture relationship Use in practice: very interrelated transactions which cannot be evaluated on a separate basis 21

22 Selecting the Most Appropriate Method Economic circumstances Availability of data Accuracy of adjustments Activities carried out Circumstances of the specific case Availability of documentation (v. circolare 32/1980) 22

23 The EU initiatives The Code of Conduct The Common Consolidated Tax Base (CCTB) European Court of Justice (ECJ) cases The Code of Conduct on Transfer Pricing Documentation (TPD) 23

24 The Code of Conduct Major aim: to fight Harmful Tax Competition and preserve tax revenue (avoiding poaching on other countries tax bases) But progress in the CdC (and state aid policies) is leading (by explicit recognition of policy makers) to a surge in competition on the general tax system. Clear examples are: the reduction in tax rates (Ireland, but also the new accession countries), and the diffusion of the participation exemption for inter- company dividends and capital gains Paradoxically, tax revenue might decrease (and tax induced distortions increase) 24

25 The Common Consolidated Tax Base (CCTB) Proposal for a common consolidated tax base (CCTB), with formula apportionment (FA), (COM(2001), 582) Major aims: to reduce compliance costs, allow full cross border loss offset and remove transfer pricing problems In fact, problems of transfer pricing would re-emergeemerge if value added (at origin) was used as factor of apportionment. Tax rate competition to attract profits (profit shifting) would not be removed If capital was included in the formula, there would be tax rate competition to attract capital and multinationals 25

26 The Common Consolidated Tax Base (CCTB) In perspective, the success of this proposal would increase tax competition on rates. In the USA (adopting a similar system) there is strong tax competition on weights in the formula (towards sales only). It is suggested that in the EU weights should be fixed. The setting of rates will remain the only tool available (maybe along with some investment incentives, compatible with the Treaty and the definition of the common tax base) In the USA the federal tax rate (35%) acts as a floor, and the divergence between states rate is much narrower (about 5 percentage point) than in the EU (about 40 pp.) 26

27 European Court of Justice decisions Increasing number of cases in direct (corporate) tax issues Major guiding principle: no discrimination between domestic and other EU member states taxpayers Defence by member states based on the fiscal cohesion principle, the need to ensure effective fiscal supervision and to prevent tax avoidance are no more considered (in recent decisions) valid justification to discriminate The ECJ decisions aim at defending the basic principles of fthe Treaty (freedom of establishment) t)but also end up dismantling important aspects of the national tax systems, and might be very costly in terms of revenue losses 27

28 The Code of Conduct on Transfer Pricing Documentation (TPD) Regards the documentation to be filed for fiscal purposes: Masterpiece Country Specific Requirements 28

29 Masterpiece 1. General description of the business and business strategy including changes in the business strategy compared to the previous tax year and sector analysis 2. General description of the group s organisational, legal and operational structure 3. General identification of the associated enterprises engaged in controlled transactions involving enterprises in the European Union (EU) 4. General description of the functions performed and risks assumed and description of their changes compared to the previous tax year 5. General description of the controlled transactions involving enterprises in the EU 6. Ownership of intangibles and royalties paid or received 7. Group s intercompany Transfer Pi Pricingi policy or description of the Group s Transfer Pricing system that explains the arm s length nature of the Company s Transfer Prices 8. Collection of the whole documents to comply with EU regulation 29

30 1. Detailed description of the business and business strategy, including changes in the business strategy compared to the previous tax year 2. Information about controlled transactions 3. Explanation about the selection and application of the Transfer Pricing methods, i.e. why a specific Transfer Pricing method was selected and how it was applied 4. Comparability analysis and information on internal and/or external comparables if available 5. Description of the implementation and application of the Group's inter-company Transfer Pricing policy 30

31 Normativa locale Arm s lenght nella rete delle convenzioni bilaterali contro le doppie imposizioni (vertice della gerarchia delle norme) TUIR: artt. 9 c. 3, e 110 c. 7 (più, ovviamente, le norme generali sui componenti di reddito) Circolare: 32/1980

32 PROBLEMATICHE INFRAGRUPPO PG & Partners ASPETTI CIVILISTICI E CONTRATTUALI DEI CONTRATTI INFRAGRUPPO 32

33 FORMA PG & Partners E NECESSARIA LA FORMA SCRITTA? Il contratto è concluso nel momento in cui chi ha fatto la proposta ha conoscenza dell accettazione dell altra parte. La forma, pertanto, ex art c.c. è libera se non risulta prescritta dalla legge. Tuttavia, è di fatto necessario che i contratti infragrup- po abbiano forma scritta sia per ragioni i di carattere fiscale, che per ragioni di responsabilità civile con riferi- mento all operato degli amministratori. 33

34 VALIDITA PG & Partners DUALISMO FRA VALIDITA CIVILISTICA E DEDUCIBILITA FISCALE Gli elementi richiesti per la validità civilistica del contratto sono essenziali anche per la deducibilità dei costi dei relativi servizi infragruppo. Un contratto civilisticamente nullo non può generare costi fiscalmente deducibili per mancanza del requisito della certezza di cui all art. 109, c. 1, T.U.I.R.. 34

35 VALIDITA REQUISITI PER LA VALIDITA : Anche i contratti infragruppo devono rispettare le norme generali sulla validità dei contratti con riferimento a: l oggetto (ex art e sg. c.c.) la causa (ex art e sg. c.c.) il contenuto dell accordo e le modalità di esecuzione 35

36 VALIDITA PG & Partners UN ERRORE DA EVITARE Il contratto firmato dalla stessa persona che è contemporaneamente amministratore sia della casa madre, sia della filiale, è annullabile. 36

37 RESPONSABILITA OBBLIGO DEGLI AMMINISTRATORI Con riferimento alle società soggiacenti a direzione e coordinamento, l art prevede una responsabilità diretta degli amministratori che devono verificare che le direttive ricevute (condizioni contrattuali infragruppo) corrispondano ai principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale. 37

38 RESPONSABILITA OBBLIGO DEGLI AMMINISTRATORI Con particolare riferimento ai rapporti economicopatrimoniale infragruppo,,gli amministratori della dominata italiana hanno il dovere di non applicare le direttive sui prezzi di trasferimento che risultano lesive degli interessi dei soci e dei creditori sociali (come avverrebbe trasferendo utili all estero per effetto di meccanismi di sovra o sotto fatturazione) qualora i danni da queste derivanti non risultino compensati da altri benefici di appartenenza al gruppo. 38

39 RESPONSABILITA OBBLIGO DEGLI AMMINISTRATORI Come conseguenza di quanto prima esposto, gli amministratori devono esercitare fino in fondo i diritti contrattuali contenuti nel service agreement a beneficio della società che rappresentano. Peraltro, i costi derivanti dal mancato esercizio di un diritto non sono deducibili (per mancanza di inerenza) a meno che si provi che da tale comportamento deriva un beneficio per la società. 39

40 RESPONSABILITA PG & Partners OBBLIGO DEGLI AMMINISTRATORI Ne deriva che, ove ciò rappresentasse un indiscusso vantaggio per la società che rappresentano, gli amministratori devono avvalersi anche delle eventuali possibilità di: recedere dall accordo per inadempimento della controparte (ex art e sg) risolvere il contratto per eccessiva onerosità (ex art sg) richiedere l annullamento del contratto per errore essenziale e riconoscibile dalla controparte (ex art c.c.). 40

41 RESPONSABILITA PG & Partners NON OTTEMPERAMENTO Il mancato rispetto dell obbligo precedentemente indicato potrebbe comportare l indeducibilità dei costi in capo alla società e conseguenze patrimoniali i personali in capo agli amministratori. In assenza di dolo, difficilmente le problematiche inerenti ai servizi infragruppo possono comportare rischi penali. 41

42 LE CONSEGUENZE FISCALI DELLE NUOVE NORME IN TEMA DI DIREZIONE E COORDINAMENTO E DI STABILE ORGANIZZAZIONE NEI RAPPORTI INFRAGRUPPO 42

43 LE INCERTEZZE INIZIALI Le nuove norme sulla "direzione e coordinamento" e sul concetto fiscale di stabile organizzazione hanno aumentato il rischio che la filiale l italiana possa essere considerata una stabile organizzazione della controllante estera? In quali casi la filiale Italiana potrebbe essere considerata stabile organizzazione della casa madre estera? Con quali conseguenze? La "casa madre" estera che esercita la direzione e coordinamento può essere chiamata a rispondere dei debiti per gli accertamenti tributari subiti dalla controllata italiana? Questo rischio potrebbe essere maggiore in caso di transfer pricing errato imposto dalla casa madre? In caso di prezzi di trasferimento inadeguati possono esservi responsabilità civili e penali in capo agli amministratori in Italia? 43

44 RIFERIMENTI NORMATIVI E FINALITA PG & Partners La normativa in esame è stata introdotta con la riforma del diritto societario ed è raccolta negli attuali articoli sexies del Codice Civile. Non è stata proprio una novità. Uno dei principi cardini del Codice Civile italiano è contenuto nell art che, al fine di rendere ognuno responsabile del proprio operato o mancato operato, prevede che: chiunque cagioni ad altri un danno ingiusto è tenuto a risarcirlo. Era quindi già esistente una responsabilità per la società controllante/dominante che impartisce direttive che arrecano pregiudizio agli interessi dei soci di minoranza o dei creditori delle società controllate/dominate (c n GI 1986, I, 1, 1650; Trib. Orvieto GI 1988, I,2,501; C App. Milano ). 1995) 44

45 RIFERIMENTI NORMATIVI E FINALITA PG & Partners Nella relazione di accompagnamento al D. lgs. 6/2003 (riforma societaria) si legge che il legislatore ha ritenuto che il problema centrale del fenomeno del gruppo fosse quello di definire la responsabilità della dominante nei confronti dei soci e dei creditori sociali della dominata. 45

46 NON E STATA FORNITA UNA DEFINIZIONE DI GRUPPO A differenza della normativa tedesca che prevede una specifica definizione di Gruppo di Imprese ( 18 AktG - Konzern) e che ben definisce il dominio di fatto ( 311 Aktg faktischer Aktienkonzern), nella normativa italiana non si ha una definizione generale di gruppo, bensì si hanno diversi richiami al concetto di unica impresa operante tramite più forme giuridiche diverse secondo la finalità a cui la singola normativa è destinata. 46

47 ALCUNI PRE-ESISTENTI RICHIAMI NORMATIVI AL CONCETTO DI GRUPPO Art c.c., concetto di controllo (influenza dominante) e di collegamento ; Testo Unico Bancario, D.Lgs. 1 settembre 1993, n. 385, artt. 60 ss.: disciplina speciale del gruppo creditizio e direzione unitaria della capogruppo; Art. 90 d.lg. 270/1999: responsabilità degli amministratori i t i per abuso di direzione unitaria nell amministrazione straordinaria; Art. 80, c.1., n. 3 d.lg. 270/1999: laddove cita le imprese che, per la composizione degli organi amministrativo e sulla base di altri concordanti elementi, risultano soggetti ad una direzione comune ; D.lg. 127/1991: attuazione della VII direttive europea in materia di bilancio consolidato di gruppo; 47

48 ALTRI PRE-ESISTENTI RICHIAMI NORMATIVI AL CONCETTO DI GRUPPO Il gruppo di società è considerato come un unica impresa anche per il diritto comunitario della concorrenza e questa posizione è stata condivisa anche dall Autorità garante della concorrenza e del mercato (Relazione annuale per il 1990, Gcomm. 1992, I, 181). 48

49 ALTRI PRE-ESISTENTI RICHIAMI NORMATIVI AL CONCETTO DI GRUPPO Il termine gruppo è utilizzato, senza una specifica definizione, nel Codice civile agli articoli: 2545-septies; 2621, 2622 e2634 Mentre la normativa fiscale si occupa dei gruppi di impresa in materia di: società controllate estere, prezzi di trasferimento, stabile organizzazione, capitalizzazione sottile, consolidato fiscale e dichiarazione IVA di gruppo. 49

50 IL LEGISLATORE HA SCELTO DI NON DEFINIRE IL CONCETTO DI GRUPPO Lo si legge nella Relazione e di accompagnamento a o al D. lgs. 6/2003 (riforma societaria). Il legislatore si è uniformato al prevalente orientamento dottrinale secondo il quale non sarebbe possibile dare una definizione unitaria di gruppo a valenza generale ma sarebbe meglio mantenere diverse nozioni secondo le diverse discipline e le diverse finalità a cui le stesse si riferiscono. Per questo motivo la suddetta Relazione spiega che qualunque nuova nozione (di gruppo) si sarebbe dimostrata inadeguata all incessante evoluzione della realtà sociale, economica e giuridica. 50

51 LA NORMA NON FORNISCE UNA DEFINIZIONE DI DIREZIONE E COORDINAMENTO è tuttavia possibile ritenere che una società sia soggetta a direzione e coordinamento da parte di un altra società quando: i suoi organi amministrativi subiscono le direttive/decisioni provenienti dall altra società; rilevanti compiti direttivi e/o funzioni amministrative riguardanti la sua gestione sono accentrati presso l altra società, o presso società da questa dominate; i suoi amministratori dipendono di fatto dall altra società e non sono dotati dell autonomia gestionale tipica degli amministratori 51

52 L ATTIVITA DI DIREZIONE E COORDINAMENTO SI CONCRETIZZA IN: direttive impartite dalla società dominante e trasmesse attraverso deliberazioni o altri mezzi formali alle singole società dominate le quali sono tenute ad uniformarsi. (Si veda già in passato la Corte di Cassazione: n n CI 1992 n n FI 1996, I, 1222) 52

53 VI E QUINDI UN POTENZIALE CONFLITTO DI INTERESSI PG & Partners in cui potrebbero trovarsi gli amministratori delle società dominate nell eseguire le direttive della società dominante e di conseguenza sorge la necessità di tutelare i soci di minoranza e i creditori delle società dominate Ciò si traduce a sua volta nella necessità di definire: gli interessi da tutelare i soggetti obbligati ad assicurare la tutela le modalità di attuazione della tutela 53

54 GLI INTERESSI DA TUTELARE: sono individuati id nell art. 2497: nella redditività ità e nel valore della partecipazione i (per i soci di minoranza) nell integrità del patrimonio sociale (per i creditori) 54

55 I SOGGETTI OBBLIGATI AD ASSICURARE LA TUTELA: PG & Partners Sono gli amministratori sotto il controllo del Collegio Sindacale o del Consiglio di Sorveglianza, ove esistenti. Lo si rileva: sia dai preesistenti articoli 2394 (Responsabilità degli amministratori verso i creditori sociali per la conservazione dell integrità del patrimonio) e 2394 bis 2395 (azione di responsabilità contro gli amministratori da parte del curatore fallimentare o del singolo socio); sia dai nuovi obblighi previsti in capo agli amministratori dall art. art bis (indicazione nella corrispondenza, iscrizione nell apposita sezione del Registro delle Imprese, esposizione nella nota integrativa, indicazione nella Relazione sulla Gestione). 55

56 LE MODALITA DI ATTUAZIONE DELLA TUTELA: 1. istituzione di nuovi obblighi di pubblicità al fine di individuare il soggetto che esercita la direzione e coordinamento e di soppesarne l influenza avuta sui risultati ti economici, i finanziari i i e patrimoniali i della società dominata (art bis); 2. presunzione relativa di esercizio dell attività di direzione e coordinamento da parte della controllante ai sensi dell art (art sexies) e concetto di direzione e coordinamento sulla base di un contratto (art septies) V. contratto di dominazione nel diritto tedesco ( 291 AktG Beherschungsvertrag Gewinnabfuerungsvertrag) 3. individuazione delle fattispecie di responsabilità della società dominante e del relativo diritto del socio danneggiato o del creditore insoddisfatto di poter agire contro quest ultima (art. 2497); 4. assegnazione di uno specifico diritto itt di recesso al socio di società dominata (art quater); 5. postergazione dei rimborsi dei finanziamenti ricevuti dalla società dominata o da altre società da questa dominate (art quinquies). 56

57 RESPONSABILITA DELLA SOCIETA DOMINANTE: si verifica quando le direttive da questa impartite: in violazione dei principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale i arrecano pregiudizio alla redditività e al valore della partecipazione sociale o cagionano lesioni all integrità del patrimonio della società (art. 2497). 57

58 RESPONSABILITA DELLA SOCIETA DOMINANTE Il legislatore ha ritenuto di tutelare gli interessi di gruppo, per via delle sinergie i e della maggiore efficienza i che questi possono apportare alle singole società appartenenti al gruppo, stabilendo che: Non vi è responsabilità della società dominante: quando il danno risulta mancante alla luce del risultato complessivo dell attività di direzione e coordinamento ovvero integralmente eliminato anche a seguito di operazioni a ciò dirette (art. 2497) 58

59 NECESSITA DI PROVARE IL NESSO CAUSALE Esiste la presunzione relativa che la società controllante (ai sensi del 2359) esercita anche un attività di direzione e coordinamento (art.2497 sexies), ma resta a carico dell attore in giudizio dover provare che: 1. il pregiudizio agli interessi dei soci e/o dei creditori sia stato creato dall esecuzione delle direttive impartite dalla società dominante; 2. le direttive hanno violato i principi p di corretta gestione societaria e imprenditoriale. 59

60 LA LEGGE NON DEFINISCE I PRINCIPI DI CORRETTA GESTIONE SOCIETARIA E IMPRENDITORIALE Questo è un altro problema a carico dell attore in giudizio. Sempre nella relazione al D. lgs 6/2003, si legge che il richiamo a formule generali è ineliminabile nella gestione commercialistica (alcuni esempi sono: i principi di correttezza professionale di cui all art e i principi p di corretta amministrazione di cui all art. 2403) e che spetterà a dottrina e giurisprudenza individuare e costituire i principi di corretta gestione imprenditoriale e societaria posti nel nuovo testo a tutela del bene partecipazione. 60

61 RESPONSABILITA DEGLI AMMINISTRATORI DELLA SOCIETA DOMINATA L art prevede una responsabilità diretta degli amministratori che va ad aggiungersi alla tutela del socio di cui all art art e a quella dei creditori sociali di cui all art La normativa riconosce il diritto di dirigere e coordinare le società controllate/dominate demandano agli amministratori della società dominata il compito di: ottemperare agli obblighi di pubblicità di cui all art 2497 bis verificare la correttezza (da cui la legittimità) delle direttive impartite dalla società dominante

62 RESPONSABILITA DEGLI AMMINISTRATORI DELLA SOCIETA DOMINATA Gli amministratori devono esaminare e filtrare le direttive provenienti dalla società dominante al fine di verificare: 1. se comportano pregiudizio ai prima menzionati interessi dei soci di minoranza e dei creditori sociale della società dominata; 2. se sono contrarie ai i principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale ; i 3. se i danni causati ai soci e ai creditori dalle singole direttive vengono eliminati da altri benefici derivanti dall appartenenza appartenenza al gruppo o da specifiche operazioni destinate a questo scopo.

63 RESPONSABILITA DEGLI AMMINISTRATORI DELLA SOCIETA DOMINATA Gli amministratori della società dominata possono essere chiamati a rispondere patrimonialmente dei danni causati ai soci di minoranza o ai creditori dall esecuzione delle direttive impartite dalla società dominante o dalla mancata ottemperanza degli obblighi di pubblicità di cui all art bis. 63

64 LA NORMATIVA ESAMINATA HA AUMENTATO IL RISCHIO CHE LA CONTROLLATA ITALIANA POSSA ESSERE RICONOSCIUTA STABILE ORGANIZZAZIONE DELLA CONTROLLANTE ESTERA? La risposta è no per due motivi: 1. la normativa sulla direzione e coordinamento non ha obiettivi fiscali come invece ha la normativa in tema di stabile organizzazione. I presupposti affinché una filiale italiana di società straniera possa essere riconosciuta come stabile organizzazione della sua controllante continuano a dipendere dall accertamento degli elementi reali che sono individuati nelle convenzioni bilaterali contro le doppie imposizioni stipulate dall Italia e nell art. 162 del nuovo TUIR; 2. si tratta di normativa locale, pertanto, anche qualora avesse apportato delle modifiche alle fattispecie di legge italiana per l individuazione di una stabile organizzazione, prevalgono le norme di cui alle convenzioni bilaterali contro le doppie imposizioni stipulate dall Italia. 64

65 LA DOMINANTE ESTERA PUO ESSERE CHIAMATA A RISPONDERE DEI DEBITI TRIBUTARI DELLA DOMINATA ITALIANA DETERMINATI DALLE DIRETTIVE IMPARTITE SUI PREZZI DI TRASFERIMENTO? La risposta è sì. Infatti, un errata definizione dei prezzi trasferimento può produrre: sia una lesione degli interessi dei soci di minoranza (diminuzione della redditività e del valore della partecipazione), sia una lesione degli interessi dei creditori (lesione all integrità del patrimonio). 65

66 LA DOMINANTE ESTERA PUO ESSERE CHIAMATA A RISPONDERE DEI DEBITI TRIBUTARI DELLA DOMINATA ITALIANA DETERMINATI DALLE DIRETTIVE IMPARTITE SUI PREZZI DI TRASFERIMENTO? Abbiamo appena visto che la risposta è sì. Aggiungiamo che: ai fini civilistici l amministrazione finanziaria è un creditore sociale, ma col vantaggio di poter accedere a informazioni non facilmente accessibili agli altri creditori. Può quindi più facilmente dimostrare il nesso causale fra la direttiva eseguita e il danno creato. 66

67 PREZZI DI TRASFERIMENTO: I RISCHI PATRIMONIALI PER GLI AMMINISTRATORI gli amministratori i t i della dominata italiana hanno il dovere di non applicare le direttive sui prezzi di trasferimento che risultano lesive degli interessi dei soci e dei creditori sociali (come avverrebbe trasferendo utili all estero per effetto di meccanismi di sovra o sotto fatturazione) qualora i danni da queste derivanti non risultino compensati da altri benefici di appartenenza al gruppo. 67

68 PREZZI DI TRASFERIMENTO: I RISCHI PATRIMONIALI PER GLI AMMINISTRATORI PG & Partners L esistenza di una specifica normativa in materia di prezzi di trasferimento (art. 110 TUIR e art. 9 Conven- zion bilaterali contro le doppie imposizioni su Modello OCSE) fornisce, in questo caso, anche i parametri di riferimento per valutare se sono stati applicati i principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale che non sono espressamente definiti iti nella normativa civilistica. ili Ciò aumenta i rischi in capo agli amministratori e alla società dominante. 68

69 PREZZI DI TRASFERIMENTO: I RISCHI PENALI PER GLI AMMINISTRATORI Dichiarazione fraudolenta di cui all art. 2 D. lgs. 74/2000: presuppone l uso di fatture o documenti per operazioni inesistenti al fine di evadere le imposte sui redditi o sul valore aggiunto. Non coinvolge i prezzi di trasferimento se: le operazioni sono realmente esistenti e vengono effettivamente fatturate (anche se sovra o sotto fatturate rispetto al valore normale di cui all art art. 9 TUIR) per gli importi effettivamente corrisposti. 69

70 PREZZI DI TRASFERIMENTO: I RISCHI PENALI PER GLI AMMINISTRATORI Dichiarazione fraudolenta di cui all art. 3 D. lgs. 74/2000: presuppone una condotta fraudolenta, al fine di evadere le imposte sui redditi o sul valore aggiunto, che si concretizzi nell utilizzo di false rappresentazioni nelle scritture contabili obbligatorie e di mezzi fraudolenti idonei ad ostacolarne l accertamento. Il reato non sussiste se per ogni imposta evasa non si superano ,33 euro o se l ammontare complessivo degli elementi attivi sottratti all imposizione non è superiore al 5% dell ammontare complessivo degli elementi attivi indicati in dichiarazione o non supera ,69 euro. Non coinvolge i prezzi di trasferimento se: le operazioni sono realmente esistenti e vengono effettivamente fatturate (anche se sovra o sotto fatturate rispetto al valore normale di cui all art. 9 TUIR) per gli importi effettivamente corrisposti. 70

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