TRATTATO DI DIRITTO PRIVATO

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1 TRATTATO DI DIRITTO PRIVATO Diretto da PlETRO RESCIGNO 11 Obbligazioni e contratti Tomo terzo Seconda edizione UTET

2 INDICE I: La locazione finanziaria (leasing) (G. FERRARINI e P. BA- RUCCO) p. 3 La locazione finanziaria» 5 1. Funzione economica» 5 2. Qualificazione giuridica» Locazione finanziaria e controlli délia libertà contrattuale. Clausole sul perimento délia cosa» Segue: Clausole di esonero da responsabilité per vizi...» Segue: Clausole sugli effetti délia risoluzione per inadempimento» Lease-back e divieto del patto commissorio» Locazione finanziaria e «relazione trilatere»» Segue: Inadempimento del fornitore all'obbligo di consegna.» Segue: Vizi délia cosa e tutela dell'utilizzatore» Locazione finanziaria e fallimento. Effetti del fallimento del concedente» Segue: Effetti del fallimento dell'utilizzatore» Il testo unico délie leggi in materia bancaria e creditizia: trasparenza. credito al consumo e leasing» Il leasing internazionale» 42 II: II factoring (A. FRIGNANI e G. Rossi)» 51 II factoring» La funzione economico-finanziaria del factoring» Fonti normative: cod. civ. artt ; I. n. 52 del » Le norme sulla «trasparenza» délie condizioni contrattuali. Il nuovo contratto tipo proposto daltassifact» La natura giuridica del contratto di factoring» Validità ed efficacia délie cessioni nei rapporti tra cedente e factor» 82

3 VI Indice 6. Ammissibilità délia cessione di crediti futuri p Efficacia délia cessione nei confronti del debitore ceduto..» Eccezioni opponibili al fuctor» Efficacia délia cessione nei confronti dei terzi» La cessione dei crediti verso la Pubblica Amministrazione.» Factoring e fallimento tra la vecchia e la nuova disciplina.» La Convenzione Unidroit sul factoring internazionale...» La cessione dei crediti nella cartolarizzazione (l.n. 130 del )» 137 III: II franchising (E. ZANELLI)» 141 II contratto di franchising» La concessione per la produzione di servizi concessione aggregativa tipica o paradigmatica» Il sistema del franchising: descrizione e contenuto; ampiezza del fenomeno e sue caratteristiche più specifiche; concessioni di vendita ristrutturate corne franchises» Il contratto di franchise o concessione aggregativa: nozione» Il contratto di franchise o concessione aggregativa: dallo schéma alla tipologia» La concessione di un privilegio corne contenuto di un contratto di franchise» Franchising e struttura concorrenziale» 163 IV: / contratti cli engineering (G. ALPA e A. FUSARO)» contratti di engineering» Definizione» Denominazione» Qualificazione e tipi» Meritevolezza dell'interesse contrattuale e liceità deu'engineering» I contenuti dei contratti» Disciplina negoziale e disciplina legislativa» 186 V: La subfornitura (G. AI.PA e R. LECCESE)» 189 l. La subfornitura in générale» 191 I. Modelli di rapporti negoziali tra grandi e piccole imprese. Atipicità légale e tipicità sociale del contratto di subfornitura» 191

4 Indice VII 2. Natura e contenuto del contratto p Il contratto di subfornitura nell'ambito délia teoria del subcontratto» La subfornitura corne contratto «parallelo» e (eventualmente) collegato al contratto principale» La responsabilità del subfornitore (industriale) dérivante da prodotti difettosi» Subfornitura (industriale) e disciplina dei segni distintivi..» 210 II. La disciplina délia subfornitura di cui alla I , n. 192» La subfornitura dopo la I , n Ancora sulla tipicità del contratto di subfornitura» La «definizione» dell'art. 1 délia I. n. 192» Forma del contratto» Contenuto del contratto» Pagamento del prezzo» Varianti» La disciplina del subaffidamento» Responsabilità del subfornitore» Altre ipotesi di nullità» Proprietà del «progetto»» Régime 1VA» Conciliazione e arbitrato» Abuso di dipendenza economica (cenni)» 281 VI: / contratti deu'informatica (C. ROSSELLO)» 287 I contratti deu'informatica» 289 I. Problemi gêneraii e caratteristiche coimmi ai contratti dell'infonnatica» Premessa. Questioni definitorie e di metodo» Politiche distributive, tecniche di redazione dei contratti. segmentazione délie prestazioni e collegamento negoziale..» «Atipicità standardizzata» e circolazione transnazionale dei modelli» Disparità di informazione tecnica. Oneri di informazione e di collaborazione nella fase prenegoziale» Valutazione di esattezza deu'adempimento e di importanza/gravità dell'inadempimento» La quantificazione del danno risarcibile nelle prununce giurisprudenziali e nelle clausole contrattuali» Clausole di esonero da responsabilità. clausole vessatorie. e disciplina applicabile» In particolare. l'applicabilità ai contratti di «informatica diffusa» délia nonnativa sulle clausole abusive nei rapporti con i consumatori» 302

5 VIII Indice 9. Rimedi risolutori, rimedi di carattere conservativo, amministrazione dinamica del rapporto p L'autoregolamentazione, gli usi, i metodi alternativi di definizione délie controversie» 306 La prassi contrattuale e i singoli contratti» Premessa» I contratti per la fornitura di hardware» contratti per la fornitura di software. Premessa: il software corne opéra dell'ingegno tutelata dau'ordinamento (d. lg. 518/1992)» I contratti per la prestazione di servizi informatici» I contratti informatici délia P. A. (rinvio)» 333 VII: // contratto internazionale (S.M. CARBONE e R. LUZZATTO)» 335 I. L'autonomia privata e i contratti internazionali» I contratti internazionali e i profili metodologici rilevanti per una loro corretta valutazione nella realtà del commercio internazionale. Premessa e oggetto deu'indagine» Autonomia privata, commercio internazionale e contratti internazionali. Cenni storici» Continua: La distinzione fra le diverse direzioni deu'autonomia privata e l'approfondimento délie sue conseguenze: soggettivismo e oggettivismo» II ruolo deu'autonomia privata in senso internazionalprivatistico e la sua crisi» L'autonomia délie parti quale strumento inteso ad assicurare coerenza e certezza dell'operazione economica: tecniche utilizzate a questo fine» La funzione e gli effetti del «frazionamento» del régime contrattuale ai fini internazionalprivatistici» Conclusione sul ruolo del nuovo diritto internazionale privato europeo dei contratti e i suoi vari aspetti. Riflessi sul problema délia c.d. delocalizzazione del contratto e su quello délia sua interpretazione e integrazione» 360 II. Contratti e diritto internazionale pattizio: diritto materiale uniforme, fmmework agreements e autonomia privata» 364 I. Autonomia privata e diritto materiale uniforme. La c.d. specialità del diritto materiale uniforme e le diverse catégorie di diritto uniforme» 364

6 Indice IX 2. La rilevanza délia prospettazione volontaria e délie determinazioni délie parti con riguardo alla internazionalità del rapporto rilevante ai fini dell'applicazione délia normativa di diritto uniforme p La normativa di diritto materiale uniforme a contenuto «imperativo»: le sue caratteristiche e i suoi effetti sui contratti del commercio internazionale» Autonomia privata e ampliamento dell'ambito di applicazione del diritto uniforme a contenuto imperativo» Autonomia privata ed efficacia extraterritoriale del diritto uniforme a contenuto imperativo» Autonomia privata ed estensione tipologica délia normativa di diritto uniforme a contenuto imperativo» Autonomia privata e diritto uniforme a contenuto «derogabile»: criteri e limiti» Continua: La générale vis espansiva del diritto uniforme a contenuto derogabile e alcuni specifici problemi interpretativi..» Gli effetti e i criteri interpretativi délie deroghe contrattuali aile norme di diritto uniforme a contenuto imperativo» Il diritto internazionale pattizio e la garanzia di «conformità» agli interessi interstatali deu'esercizio deu'autonomia privata nei contratti internazionali» Continua: La disciplina di diritto internazionale pattizio e il suo rilievo sull'esercizio deu'autonomia privata in occasione délia conclusione dei contratti del commercio internazionale relativi ai îraffici marittimi» Continua: La disciplina di diritto internazionale pattizio e il suo rilievo neu'esercizio deltautonomia privata in occasione délia conclusione di contratti sul trasferimento di materiali e tecnologie nucleari» 403 III. Il contratto e la sua disciplina transnazionale» Esercizio deu'autonomia privata e delocalizzazione délia disciplina del rapporto contrattuale» La tendenziale autonomia e completezza délia disciplina contrattuale dei rapporti del commercio internazionale» Il contratto internazionale e le regole oggettive del commercio internazionale applicabili ai rapporti interprivati» Continua: Valutazione critica délie teorie che affermano o negano l'e.sistenza di una vera e propria les mercatoria e individuazione délie tecniche che consentono la sottoposizione del contratto a valori normativi extra-statuali: conferma giurisprudenziale» Continua: La rilevanza del procedimento arbitrale quale condizione di efficacia délia delocalizzazione normativa» Il contratto internazionale e la sua disciplina transnazionale nei rapporti tra privati e Stati esteri» 424

7 Indice 7. Continua: Conferma del potere degli Stati di disporre dei valori giuridici che si vorrebbero indipendenti e del ruolo del meccanismo arbitrale di soluzione délie controversie del commercio internazionale p- 429 IV. Il contratto internazionale e i limiti alla delocalizzazione délia sua disciplina» Premessa» Le norme di applicazione necessaria» Identificazione di alcune catégorie di norme aventi carattere di applicazione necessaria» Continua: In particolare le norme di diritto pubblico dell'economia» Disciplina autonoma dei contratti internazionali e norme di applicazione necessaria» Contratti internazionali e norme di applicazione necessaria di Stati terzi rispetto alla le.x fort e alla lex causae» Riconosciinento normativo délia rilevanza délie norme di applicazione necessaria appartenenti a Stati terzi» Importanza dei modelli contrattuali elaborati dalla pratica per la ricostruzione di una disciplina coerente del rapporto contrattuale» 455 V. Diritto internazionale générale e contratti internazionali» Premessa: Lo Stato corne parte del rapporto contrattuale internazionale» La rilevanza délie regole internazionali in tema di esenzione degli Stati stranieri dalla giurisdizione nazionale. Le clausole di rinuncia au'immunità» Le c.d. clausole di stabilizzazione e le conseguenze délia loro violazione» Contratti tra Stati (ed enti pubblici) e privati e arbitrato internazionale» Pretese creditorie nei confronti dello Stato e limiti all'esercizio délia protezione diplomatica» Cenni ai meccanismi assicurativi volti a tutelare gli investimenti all'estero» 469 Appendice (a cura di A. BADINI CONFALONIERI)» Nuove prospettive per lo studio del contratto internazionale: l'influenza del diritto privato comunitario» Il ruolo deu'autonomia privata e la nuova disciplina italiana del diritto internazionale privato» 473

8 Indice XI 3. Le norme di applicazione necessaria nei nuovo diritto internazionale privato italiano p Diritto materiale uniforme ed autonomia privata» La volontà délie parti nella disciplina transnazionale del contratto ed i suoi iimiti; la le.x mercatoria» 477 VIII: La vendita» 481 SEZIONE I: La vendita in générale - Le obbligazioni del venditore - Le obbligazioni del compratore (G. B. FERRI)» 483 La vendita in générale - Le obbligazioni del venditore - Le obbligazioni del compratore» Premessa» Le parti e i presupposti soggettivi délia vendita» Gli elementi essenziali: A) L'accordo» B) L'oggetto e la causa» Segue: I caratteri dell'oggetto» Segue: La cosa, il diritto da trasferire e il prezzo» C) La forma» I c.d. elementi naturali» Gli obblighi del venditore: a) La consegna délia cosa...» b) L'obbligo di far acquistare la proprietà délia cosa o il diritto» Segue: Conseguenze in ordine al passaggio dei rischi...» c) La garanzia per evizione e il fenomeno délia vendita di cosa altrui» d) La garanzia per i vizi e la mancanza di qualità» Gli obblighi del compratore: il pagamento del prezzo...» Il diritto di recesso e la vendita «porta a porta»» 567 SEZIONE II: La vendita di cose mobili (F. BOCCHINI)» 575 Introduzione» 577 La consegna» L'esecuzione délia prestazione di consegna» A) Vendita su piazza. Nozione e tipologia» I criteri legali di determinazione del luogo di consegna...» B) Vendita tra piazze diverse. Nozione» a) La vendita con spedizione» b) La vendita con trasporto» Segue: Le clausole di consegna all'arrivo» Le spese del trasporto e le clausole c.d. franco» 593

9 XII Indice II. Denunzia di vizi e difetti di qualità nella vendita tra piazze diverse /; Fondamento dell'art. 1511e rapporti con la disciplina générale sulla vendita» Tutela del compratore verso il venditore e responsabilità del vettore per «perdita o avaria» délia cosa trasportata» 601 III. La garanzia di buon funzionamento» La garanzia di buon funzionamento nei cod. civ. del 1942.» Funzione délia garanzia. La durata» Segue: I rimedi délia sostituzione e riparazione délia cosa venduta» Rapporti con la garanzia per vizi e difetti di qualità» 608 IV. Accertamento dei difetti» II ricorso alla procedura di verificazione délia cosa venduta» Gli strumenti di tutela» 615 V. Rimedi contro l'inadempimento» Generalità» A) Deposito délia cosa venduta» B) Esecuzione coattiva. La compravendita in danno ed il c.d. rimpiazzo del contratto originario» Segue: Le due procédure di esecuzione délia compravendita in danno» C) Risoluzione di diritto» D) Determinazione del risarcimento» E) Restituzione di cose non pagate» 630 SEZIONE III: La vendita di cose immobili (F. BOCCHINI)» 635 La vendita di cose immobili» Oggetto del contratto e identificazione dell'immobile venduto» Determinazione del prezzo e misurazione dell'immobile...» Segue: Vendita a misura e vendita a corpo» Vendita cumulativa di più immobili» Compravendita immobiliare e statuto del bene» Requisiti particolari di validità. La non abusività dell'edificio» Segue: La destinazione di spazi a parcheggio» Segue: L'obbligo délia denuncia fiscale» Alterazioni del rapporto di corrispettività. Vincoli gravanti sulla cosa» Segue: L'abitabilità» 662

10 Indice XIII SEZIONE IV: La vendita di eredità (F. BOCCHINI) p. 665 La vendita di eredità» La fattispecie» Oggetto délia vendita. Obblighi e responsabilità délie parti..» 669 SEZIONE V: Vendite con contenuti speciali (F. BOCCHINI)...» 673 Introduzione» 675 I. La vendita con patto di riscatto» Funzione dell'istituto» La configurazione» Segue: La previsione del riscatto quale determinazione del regolamento negoziale dello scambio» Esercizio del riscatto» Effetti del riscatto rispetto ai terzi» Riscatto su cose indivise: a) nella prospettiva del venditore.» Segue: b) nella prospettiva del compratore» Vendita a scopo di garanzia e divieto del patto commissorio» 690 II. Vendita con riserva di gradimento, vendita a prova e vendita su campione» Vendita con riserva di gradimento» Vendita a prova» Vendita su campione e su tipo di campione» 703 III. Vendita con riserva di propriété» Funzione e ambito di applicazione» Natura délie situazioni soggettive dei contraenti» Opponibilità délia riserva di proprietà ai terzi» Il problema délia contestualità del patto rispetto alla vendita.» Inadempimento del compratore e risoluzione del contratto..» 719 IV. Vendita su documenti» Natura délia vendita su documenti» Titoli rappresentativi di merci e c.d. titoli impropri. La prassi mercantile» Pagamento contro documenti» La vendita di cose in viaggio» Pagamento contro documenti a mezzo banca» Assunzione del debito da parte délia banca. La conferma del crédite» 735

11 XIV Indice V. Vendita a termine di titoli di credito p La categoria dei «valori mobiliari» e la disciplina del codice» Contratti a termine» Segue: Diritti e obblighi accessori» 744 SEZIONE VI: La vendita internazionale (A. GIANOLA)» 747 La vendita internazionale di béni mobili» Introduzione» Considerazioni generali e campo di applicazione» I criteri ermeneutici» La formazione del contratto» Gli obblighi del venditore» Gli obblighi del compratore» Il passaggio del rischio» I rimedi per l'inadempimento» Gli interessi» 781 IX: // riporto (O. CAGNASSO)» 783 II riporto» Il tipo contrattuale» La realità del contratto» Diritti e obblighi inerenti ai titoli dati a riporto» L'inadempimento» Riporto e fallimento» 792 X: La permuta (O. CAGNASSO)» 795 La permuta» II tipo contrattuale e la sua funzione economica» La disciplina specifica» La disciplina applicabile per rinvio :» Permuta e fallimento» 803 XI: // contratto estimatorio (O. CAGNASSO)» 805 II contratto estimatorio» Funzione economica e meccanismi operativi del contratto..» Qualificazione» 809

12 Indice XV 3. Elementi p Contratto estimatorio e fallimento» 814 XII: La somministrazione (O. CAGNASSO)» 817 I. La somministrazione nei sistema dei tipi contrattuali» Premessa» Evoluzione storica: dau'impresa di somministrazione al contratto di somministrazione» Il tipo contrattuale «somministrazione»» Rapporti con altri modelli contrattuali» La disciplina» 829 II. Elementi e contenuto del contratto» Le prestazioni periodiche o continuative di cose» Il prezzo» Il contenuto del contratto» (In particolare): il patto di preferenza» (In particolare): il patto di esclusiva» 838 III. Lo scioglimento del contratto» Le varie ipotesi» La sospensione dell'esecuzione» La risoluzione per inadempimento» Il recesso» 846 IV. Somministrazione e fallimento» La disciplina contenuta neu'art. 74 I. fall» Le norme non richiamate» 850