Pietro Pollidori. Stalking, atti vessatori e molestie. La tutela dei soggetti deboli

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3 Pietro Pollidori Stalking, atti vessatori e molestie La tutela dei soggetti deboli

4 Copyright MMXI ARACNE editrice S.r.l. via Raffaele Garofalo, 133/A B Roma (06) ISBN I diritti di traduzione, di memorizzazione elettronica di riproduzione e di adattamento anche parziale, con qualsiasi mezzo, sono riservati per tutti i Paesi. Non sono assolutamente consentite le fotocopie senza il permesso scritto dell Editore. I edizione: giugno 2011

5 Indice Introduzione 7 I Il reato di atti persecutori La nuova figura criminosa Gli elementi costituitivi nell evoluzione giurisprudenziale L ammonimento e la condizione di procedibilità 16 II Rapporti con altre figure a protezione dei soggetti deboli Reati contro l assistenza familiare Art. 571 c.p Altri reati relativi all assistenza familiare Art. 570 c.p., violazione degli obblighi di assistenza familiare Rapporti con il reato di maltrattamenti III Reati di molestie e minacce antecedenti al 24 febbraio Art. 660 c.p Art. 610 c.p

6 6 Stalking, atti vessatori e molestie IV Altre innovazioni normative, diverse dall art. 612 bis c.p., a tutela della persona offesa 39 V Problemi applicativi del reato di atti persecutori 41 VI La lotta alla stalking nella realtà quotidiana Aspetti problematici ed insidie della normativa Casistica VII Mobbing Il fenomeno La situazione normativa e giurisprudenziale. 54 Bibliografia 59

7 Introduzione Si parla ormai sempre più diffusamente, anche nei mass media o comunque tra soggetti non addetti ai lavori, di espressioni di micro criminalità, in realtà sempre esistite, ma diffuse in modo esponenziale negli ultimi anni. Sono forme che hanno come comune denominatore attività di manipolazione di soggetti deboli per loro natura (minori, lavoratori subordinati) o che sono suscettibili di diventarlo (donne sole appena separate, con figli in tenera età, ecc.). L ordinamento italiano si sta adeguando a tali realtà, creando strumenti nuovi reato di stalking nel codice penale (e di procedura), accanto a quelli tradizionale già presenti, per la protezione delle persone offese. Si discute altresì dell opportunità di introdurre la specifica figura criminosa relativa al mobbing. È comunque notevole lo sforzo della giurisprudenza di interpretare adeguatamente tali fattispecie, al fine di creare un equilibrata ma efficace tutela per le relative vittime. Incessante è altresì l attività delle Forze dell ordine e delle Autorità Giudiziarie per contrastare quotidianamente tali comportamenti illeciti, usando correttamente tali strumenti; entrambe hanno istituti sezioni e gruppi specializzati. Con risultati, si può dire, finora positivi. Ma anche con qualche rischio. 7

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9 Capitolo I Il reato di atti persecutori SOMMARIO: 1.1. La nuova figura criminosa, Gli elementi costituitivi nell evoluzione giurisprudenziale, L ammonimento e la condizione di procedibilità, La nuova figura criminosa In data 25 febbraio 2009 è entrato in vigore il reato, di cui all art. 612 bis c.p., che recita: Salvo che il fatto costituisca più grave reato, è punito con la reclusione da sei mesi a quattro anni chiunque, con condotte reiterate, minaccia o molesta taluno in modo da cagionare un perdurante e grave stato d ansia o di paura ovvero da ingenerare un fondato timore per l incolumità propria o di un prossimo congiunto o di persona al medesimo legata da relazione affettiva ovvero d costringere lo stesso ad alterare le proprie abitudini di vita. La pena è aumentata se il fatto è commesso dal coniuge legalmente separato o divorziato o da persona che sia stata legata da relazione affettiva alla persona offesa. La pena è aumentata fino alla metà se il fatto è commesso a danno di un minore, di una donna in stato di gravidanza o di una persona con disabilità di cui all articolo 3 della legge 5 febbraio 1992 n. 104 ovvero con armi o da persona travisata. 9

10 10 Stalking, atti vessatori e molestie Il delitto è punito a querela della persona offesa. Il termine per la proposizione della querela è di sei mesi. Si procede tuttavia d ufficio se il fatto è commesso nei confronti di un minore o di una persona con disabilità di cui all art. 3 della legge 5 febbraio 1992 n. 104, nonché quando il fatto è connesso con altro delitto per il quale si deve procedere d ufficio. Questa novità legislativa consente ora di reprimere una serie di comportamenti che precedentemente era possibile punire applicando altre figure criminose, che tuttavia prevedevano solo alcuni degli aspetti indicati in modo organico nella figura criminosa. È uno strumento ulteriore a difesa dei soggetti che anche in modo occasionale possono definirsi deboli. D altronde, il termine stalking significa atto di fare la posta (alla preda). Sono necessarie, perché si possa applicare tale fattispecie, una pluralità di condotte (vedremo tra poco che ne sono state ritenute sufficienti anche solo due, così come è ammesso anche nel Regno Unito): ciò sembra fare escludere che sia configurabile il tentativo. Tali atti sono compiuti ad un ritmo crescente negli ultimi anni, anche per l uso distorto effettuato dai loro autori dei nuovi strumenti di comunicazione (tra i quali i social networks ) oltre che per un certo imbarbarimento nelle relazioni sociali. Come vedremo successivamente, più frequentemente le vittime sono le donne, per ragioni sentimentali, tant è che il legislatore ha previsto, per tale ipotesi, l aggravante di cui al secondo comma dell art. 612 bis c.p., che però non è un aggravante ad effetto speciale, come quella del III comma sopra esposto.

11 I. Il reato di atti persecutori 11 Ma sulle considerazioni statistiche e di carattere generale ci si soffermerà successivamente. Occorre, per inciso, segnalare anche che la natura stessa di soggetto vittima di atti di sopraffazione costituisce ora essa medesima circostanza aggravante di alcuni reati; in particolare, con la medesima legge si è introdotta l aggravante di cui all art. 576 n. 5 c.p., in caso di omicidio commesso in danno della stessa persona offesa del reato di atti persecutori Gli elementi costituitivi nell evoluzione giurisprudenziale La fattispecie dello stalking è stata immediatamente ed abbondantemente oggetto di numerose pronunce sia dei giudici di merito (Tribunali) che, successivamente, di legittimità. In particolare, la Corte di Cassazione, in conformità alla sua funzione interpretativa, ha delineato e precisato i contorni dell istituto in esame, che presenta una certa complessità per la varietà dei suoi elementi costitutivi. Può dirsi subito, in generale, che la tendenza della Suprema Corte è stata, finora, di non restringerne l ambito di applicazione entro limiti che vanificherebbero il principio ispiratore. Particolarmente significativa, in tal senso, è la sentenza n emessa dalla VI Sezione in data 21 gennaio 2010, che ha stabilito che anche due sole condotte di minaccia o di molestia sono idonee ad integrare il delitto di cui all art. 612 bis c.p. Osservano infatti i supremi giudici che «[... ] il termine reiterare denota la ripetizione di una condotta una seconda volta

12 12 Stalking, atti vessatori e molestie ovvero più volte [... ]». Conseguentemente, sono penalmente rilevanti anche due sole condotte moleste, che presentino ovviamente anche gli altri elementi caratterizzanti indicati dalla nuova norma. È quindi evidente che non si richiede,dalla giurisprudenza, neanche un termine minimo (per esempio di un mese) per l integrazione del reato. Occorrerà però attendere per verificare se questo principio, di enorme impatto concreto nella pratica giudiziaria quotidiana, sarà o meno confermato. Allo stato, è lecito esprimere qualche perplessità sul principio medesimo. Infatti, la ratio della norma è quella di colpire non ogni condotta minacciosa o vagamente molesta, ma solo quelle che, con comportamenti ripetuti costituenti uno stillicidio, siano talmente invasivi da cagionare al destinatario le conseguenze indicate, e su cui ci si soffermerà successivamente. Orbene, ipotizzare che possano commettersi anche con due soli atti è arduo. E tuttavia, è bene ricordare che la Suprema Corte (Sez. VI, n del 23 novembre 2010) confermando un suo precedente orientamento ha, recentemente, stabilito, in relazione al benchè diverso, ma comunque della stessa indole reato di cui all art. 660 c.p. (contravvenzione per molestie) che questo, per sua natura non necessariamente abituale, possa essere realizzato anche con una sola azione, specie se insistita (nella fattispecie, tallonare l auto della persona offesa). Trattasi di reato diverso, anche per struttura ed elementi costitutivi, da quello di cui all art. 612 bis c.p.; tuttavia il bene tutelato coincide, almeno parzialmente. Ed analogo è appunto anche l approccio della giurisprudenza nel senso di considerare

13 I. Il reato di atti persecutori 13 integrate tali figure criminose anche con condotte minime dal punto di vista quantitativo, ma rilevanti. Successivamente, la Corte (sent del 5 febbraio 2010, sez. V), confermando la tendenza, prima accennata, ad un interpretazione non restrittiva dell art. 612 bis c.p., ha affermato che la reciprocità dei comportamenti molesti non esclude di per sé la configurabilità del reato, occorrendo in tale caso valutare la sussistenza in concreto del danno per la persona offesa, e cioè se la condotta dell indagato abbia causato uno degli elementi costitutivi della fattispecie, e quindi un effettivo timore per l incolumità o la necessità del mutamento delle abitudini di vita. Deve tuttavia accertarsi nel caso specifico se i comportamenti dell indagato hanno avuto come conseguenza gli eventi tassativamente indicati dalla norma in questione. Infatti, come ricordano i giudici di legittimità, il reato di cui all art. 612 bis c.p. è un reato di danno, e non di pericolo come quello di minacce (art. 612 c.p.) che si integra già con la rappresentazione del male. Occorre quindi che la condotta minacciosa o molesta dell indagato sia stata talmente invasiva e predominante rispetto ad un eventuale comportamento, anch esso aggressivo ma di minore intensità, della controparte, da escludersi che si sia trattato di una vicenda di normale litigiosità. Circa ancora l evento, una successiva pronuncia della medesima sezione della Corte (n del 22 giugno 2010) ha ribadito che il delitto di atti persecutori è a fattispecie alternative, ciascuna delle quali è idonea ad integrarlo. Infatti, è stato evidenziato le modalità attuative del reato sono quella di cagionare uno stato d ansia nella persona offesa ovvero di timore per l incolumità propria ovvero di costringere la vittima a mutare le sue abitudini

14 14 Stalking, atti vessatori e molestie di vita: per tale ultima ipotesi, si pensi all eventualità, che non di rado si verifica, che la vittima debba addirittura cambiare la propria dimora, o più frequentemente che si faccia accompagnare da altri quando entra o esce dalla stessa. Comunque, la realizzazione di una sola di queste situazioni porta alla consumazione del reato. In quest ottica, s inserisce l ordinanza n del 12 gennaio 2010 della medesima sezione della Suprema Corte, che ha stabilito che il grave stato di paura nella persona offesa, idoneo a costituire uno degli eventi alternativi del reato, può essere conseguenza anche di condotte atipiche quali rivolgere apprezzamenti, mandare baci, indirizzare sguardi minacciosi o altri analoghi. Nel caso concreto, tali atti erano indirizzati ad una minore. Tuttavia, è stato stabilito in generale, con tale pronuncia, che il reato sussiste quando si procura un forte turbamento psicologico con attività comunque insistite ed inquietanti idonee ad alterare l equilibrio psichico del soggetto destinatario. In ordine alle modalità specifiche, e quindi agli strumenti con i quali si possono commettere reati persecutori, la Corte (sez. VI, n del 16 luglio 2010) si è confrontata con i diversi mezzi messi a disposizione dalla moderna tecnologia, ammettendo in sostanza tra quelli idonei a porre in essere lo stillicidio anche i messaggi sulle utenze cellulari (sms), o tramite posta elettronica, o l invio di filmati nella fattispecie ritraenti rapporti sessuali della destinataria attraverso internet (facebook). Deve quindi osservarsi che anche le modalità attuative del delitto in esame, oltre che le conseguenze rectius, eventi hanno carattere alternativo tra loro. La pronuncia n , se confermata, costituirebbe un ul-

15 I. Il reato di atti persecutori 15 teriore manifestazione della tendenza della giurisprudenza di legittimità a non circoscrivere l ambito di applicazione di questa figura criminosa, in ordine alle condotte realizzatrici non solo dal punto di vista quantitativo, ma anche qualitativo, cioè della tipologia dei mezzi e delle modalità degli atti persecutori. Ma su ciò si tornerà successivamente. Tale questione si innesta in un altra, affrontata anch essa dalla Suprema Corte (sez. V, n , del 26 aprile 2010) e relativa alle problematiche investigative e giudiziarie in tali procedimenti. È infatti evidente che, nelle ipotesi in cui le attività moleste siano realizzate con vari mezzi, le stesse lasciano tracce che le attuali tecniche d indagine consente di individuare; conseguentemente, diventa meno gravoso accertare e stabilire la sussistenza del reato ed il suo responsabile. Si pensi, ad esempio, alle corrispondenza telefonica, facilmente ricostruibile da qualsiasi organo di p.g. attraverso l acquisizione dei tabulati telefonici. Tuttavia, spesso accade che ed è ovviamente un eventualità diffusa anche nella commissione di altre tipologia di reati i comportamenti molesti ed ossessionanti siano realizzati in assenza non solo di terzi soggetti, possibili testimoni, ma con modalità orali e dirette nei confronti della persona offesa. Avviene infatti frequentemente che lo stalker si apposti frequentemente sotto l abitazione della vittima, o nei pressi dei luoghi comunque frequentati dalla stessa (ad esempio, sede di lavoro, palestra frequentata ad orari fissi, o altri), talché l unico mezzo di prova diventa la dichiarazione, in udienza, della stessa. Ciò avviene, a volte, anche perché questa ha, per errore, cancellato dalla memoria del suo telefono cellulare le uniche tracce esistenti, cioè il contenuto dei messaggi sms, di natura

16 16 Stalking, atti vessatori e molestie molesta, ricevuti. La citata sentenza stabilisce che, ai fini dell emissione di misure cautelari (custodia in carcere, arresti domiciliari o altre) l affermazione della gravità indiziaria a carico dell indagato può fondarsi anche sulle sole dichiarazioni della parte lesa. Ciò vale anche se la stessa si è costituita parte civile, nonostante il maggior rigore che deve applicarsi nel valutare le sue accuse proprio per la scelta di quel soggetto di contrapporsi nel processo all indagato. Può quindi prescindersi, in tale eventualità, dalla necessità di riscontri esterni, e quindi oggettivi, ai fini della valutazione dell attendibilità estrinseca delle accuse del denunciante; tuttavia, la valutazione del giudice dovrà essere caratterizzata da adeguata prudenza L ammonimento e la condizione di procedibilità Istituto strettamente connesso con la figura criminosa in esame è quello, introdotto contestualmente, dell Ammonimento. L art. 8 del d.l. 23 febbraio 2009 n. 11 recita: Fino a quando non è proposta querela per il reato di cui all art. 612 bis c.p. del codice penale, introdotto dall art. 7, la persona offesa può esporre i fatti all autorità di pubblica sicurezza avanzando richiesta al questore di ammonimento nei confronti dell autore della condotta. La richiesta è trasmessa senza ritardo al questore. Il questore, assunte se necessario informazioni dagli organi investigativi e sentite le persone informate sui fatti, ove ritenga fondata l istanza, ammonisce oralmente il soggetto nei cui confronti è stato richiesto il provvedimento, invitandolo a tenere una condotta conforme alla legge e redigendo processo

17 I. Il reato di atti persecutori 17 verbale. Copia del processo verbale è rilasciato al richiedente e al soggetto ammonito [... ]. La pena per il delitto di cui all art. 612 bis c.p. del codice penale è aumentata se il fatto è commesso dal soggetto già ammonito ai sensi del predetto articolo. In sostanza, il soggetto che si ritiene vittima di persecuzione può innanzitutto chiedere al questore che adotti provvedimento verso il suo stalker. Successivamente, ma comunque entro sei mesi dalla commissione del reato, ed a prescindere dalla predetta richiesta, e quindi anche come prima iniziativa, può ed anzi deve, se vuole la punizione del colpevole sporgere querela. Dopo che ha sporto querela, non può chiedere, né disporsi, l ammonimento. Il quale, evidentemente, è un provvedimento amministrativo di pubblica sicurezza, con finalità preventiva, tendente a porre freno ad un attività persecutoria tentando anche di evitare di percorrere la complessa strada giudiziaria, senza tuttavia precluderla. Se però viene presentata la denuncia, il percorso amministrativo viene precluso. È quindi uno strumento aggiuntivo, non alternativo, a disposizione delle autorità e della vittima, di rinforzo alla sua tutela. Infatti, se l ammonimento viene emesso, la pena per il reato in esame è aumentata. Non solo; non si può rimettere la querela: il reato diventa perseguibile d ufficio. Infatti, nella pratica giudiziaria quotidiana, avviene spesso che la vittima rimetta la querela, per le ragioni più varie: tra queste, un rinnovato prevalere del timore di ritorsioni da parte dell indagato, o anche una prognosi positiva della stessa a volte ingenua sulla condotta futura della controparte.

18 18 Stalking, atti vessatori e molestie È uno strumento su cui si sono espresse perplessità, per il timore che possa avere effetti negativi sullo stalker che potrebbe, nella sua perversa psicologia, reagire inasprendo ancora di più la sua condotta. Ma deve altresì constatarsi che lo strumento dell ammonimento non risulta avere avuto ampia applicazione, e quindi si sia rivelato in larga parte inefficace; forse perché ancora non ben conosciuto o comunque recepito da parte dei cittadini,tuttora ancorati alla classica procedura giudiziaria attivata con la querela. Con osservazioni conclusive, deve rilevarsi l opportunità di avere previsto un termine più ampio (6 mesi anziché 3) per proporre la querela, proprio in considerazione della natura del reato che, protraendosi normalmente nel tempo, può essere percepito dal destinatario delle condotte moleste, nella sua gravità, solo a distanza di mesi. Deve però rilevarsi che il legislatore non ha previsto che, per tale reato, la querela che peraltro non è richiesta in alcune situazioni indicate tassativamente nell ultimo comma dell art. 612 bis c.p.,sia irrevocabile: ciò può costituire un pericolo per l effettiva protezione della p.o., che spesso è soggetta a pressioni dal suo persecutore affinché rimetta la querela. Ed in concreto ciò si è sicuramente verificato.