La pianificazione successoria

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1 CORSO ON LINE La pianificazione successoria Contenuti a cura di VALENTINA PICCININI Professore Aggregato di Diritto Civile Università degli Studi di Milano - Bicocca Dispensa Co-partnership La pianificazione successoria 1 di 12

2 LEZIONE 1: I PRINCIPI GENERALI IN TEMA DI SUCCESSIONI A CAUSA DI MORTE Le diverse forme di successione Il diritto delle successioni è costituito dall insieme di norme che disciplinano la sorte dei rapporti giuridici che non si estinguono con la morte del loro titolare. Soddisfa quindi l interesse generale ad assicurare la continuazione della vita economica di là dalla vicenda della morte della persona fisica. Le successioni mortis causa, in pratica, provvedono alla sistemazione delle posizioni giuridiche di un soggetto che muore. Le norme che le disciplinano sono dirette ad assicurare la continuità nei rapporti, attivi e passivi, che facevano capo al de cuius. È importante in questo senso ricordare che il nostro sistema normativo è concepito in modo che sia sempre possibile rintracciare un soggetto che assuma la posizione giuridica che faceva capo al defunto. Tradizionalmente, viene operata una distinzione fra successione universale e successione particolare. La prima si ha quando un soggetto subentra ad un altro nella totalità oppure in una quota ideale, cioè in una frazione aritmetica dello stesso, del suo patrimonio inteso come l insieme dei rapporti giuridici attivi e passivi suscettibili di valutazione economica. Questa condizione attribuisce al soggetto subentrante la qualità di erede. La seconda si ha quando un soggetto subentra ad un altro in un determinato diritto o rapporto. Questa modalità di successione attribuisce al subentrante la qualità di legatario. Ma come avviene la designazione dei successibili? La designazione dei successibili è stabilita, secondo il cosiddetto principio di tipicità della delazione ereditaria, per legge o per il tramite del testamento. Nel primo caso si parla di successione legittima. L eredità si devolve per legge solo se manca un testamento o solo per la parte di beni ereditari di cui il testamento non dispone. La successione legittima si apre, inoltre, quando nel testamento manca la designazione di un erede e nel caso di testamento nullo oppure annullabile. Nella successione legittima l eredità si devolve al coniuge, ai discendenti legittimi e naturali, agli ascendenti legittimi, ai collaterali, agli altri parenti e allo Stato nell ordine e secondo le regole contenute negli articoli 565 e seguenti del Codice Civile. Nel secondo caso si parla di successione testamentaria. Le disposizioni testamentarie non possono pregiudicare i diritti che la legge riserva ai legittimari: figli, coniuge ed ascendenti, qualora manchino i figli. Ai legittimari spetta, per legge, una quota di riserva che è costituita da una percentuale dell utile netto complessivo attribuito dal de cuius per donazione o successione. La percentuale varia a seconda del numero e della qualità dei legittimari e del fatto che essi concorrano o meno tra loro. Art. 457 cod. civ. Delazione dell eredità L eredità si devolve per legge o per testamento. Non si fa luogo alla successione legittima se non quando manca, in tutto o in parte, quella testamentaria. Le disposizioni testamentarie non possono pregiudicare i diritti che la legge riserva ai legittimari. La pianificazione successoria in vita Il testamento quale unica forma negoziale prevista per disporre, dopo la morte, delle proprie situazioni patrimoniali, si è, con il tempo, rivelato uno strumento spesso inidoneo a realizzare un soddisfacente assetto di interessi in relazione alle moderne esigenze economico sociali, dovute anche alla modificazione della ricchezza da immobiliare a mobiliare. Ciò, soprattutto, per il pesante carico fiscale cui sono assoggettati sia gli eredi sia i legatari, i limiti posti dal divieto di patti successori, l instabilità delle unioni matrimoniali ed i limiti posti dalla successione necessaria. La pianificazione successoria 2 di 12

3 Si è quindi manifestata sempre di più l esigenza dei consociati di anticipare con atti tra vivi la regolamentazione della successione, senza dover attendere la morte del disponente. Da qui la ricerca di strumenti contrattuali alternativi in grado di soddisfare quelle esigenze non concretamente realizzabili attraverso il negozio testamentario. Per pianificazione successoria in vita si intende quel complesso di modelli contrattuali atti a realizzare gli interessi dei privati senza cadere nella rete del divieto di patti successori, che delimita l ambito di validità degli strumenti alternativi al testamento. Si tratta di individuare schemi contrattuali che consentano di operare il trasferimento di un bene prima della morte del disponente, rinviando il verificarsi degli effetti in capo al soggetto beneficiario soltanto dopo di essa. Viene comunque mantenuta in capo al disponente la possibilità di revocare l attribuzione. Art. 758 cod. civ. Divieto di patti successori Fatto salvo da quanto da quanto disposto dagli articoli 768 bis e seguenti, è nulla ogni convenzione con cui taluno dispone della propria successione. È del pari nullo ogni atto col quale taluno dispone dei diritti che gli possono spettare su una successione non ancora aperta, o rinunzia ai medesimi. I patti successori si distinguono, dunque, in tre categorie: 1. patti istitutivi: si tratta di contratti mediante i quali, in vita, ci si impegna a disporre del proprio patrimonio dopo la morte a favore di una determinata persona (esempio: es. Tizio propone a Caio, che accetta, di nominarlo erede o legatario). 2. patti dispositivi: sono contratti con i quali un soggetto dispone di diritti che possono pervenirgli da una futura successione (esempio: mi accordo con Tizio a vendergli l'eredità che mi perverrà quando sarà morta mia nonna). 3. patti rinunciativi: si tratta di contratti con cui un soggetto rinuncia a diritti provenienti da una successione non ancora aperta (esempio: mi accordo con Tizio a rinunciare all eredità di mia nonna prima ancora che sia morta). In questo contesto tradizionalmente si distingue, in relazione al ruolo rivestito dall evento morte, tra atti mortis causa, o a causa di morte, e atti con effetti post mortem. I primi sono atti che trovano nella morte del soggetto disponente l elemento causale dell attribuzione perché è l evento morte che determina il costituirsi di un rapporto prima inesistente e che incide sia sull oggetto della disposizione che sul beneficiario. Due sono gli indici propri dell attribuzione a causa di morte: 1. la considerazione del bene oggetto dell attribuzione come entità commisurata al tempo della morte del disponente; 2. la considerazione del beneficiario come soggetto esistente allo stesso tempo della morte del disponente, cioè la condizione di sopravvivenza del beneficiario all attribuente. Il nostro ordinamento giuridico conosce il testamento come unico strumento attraverso cui è possibile realizzare un attribuzione patrimoniale mortis causa. Gli atti (con effetti) post mortem sono invece negozi inter vivos in cui la morte: - è l evento dedotto in condizione per il verificarsi degli effetti giuridici finali, - oppure ne costituisce il termine iniziale. Il rapporto si è già costituito poiché l oggetto dell attribuzione è già stato determinato in vita, mentre è solo l effetto che si avrà dopo la morte del disponente. Alcuni atti post mortem costituiscono valide alternative al testamento in quanto non si pongono in violazione del divieto dei patti successori. Tra questi, ad esempio, la donazione modale con adempimento dell onere post mortem, la donazione si praemoriar, ovviamente nel presupposto della loro ammissibilità stante l altalenante orientamento giurisprudenziale, e la vendita di cosa altrui. Studi successivi hanno poi elaborato la figura dei negozi trans mortem, caratterizzati dal diritto proprio del soggetto che dispone l attribuzione di revoca o di recesso. La pianificazione successoria 3 di 12

4 Quali sono i parametri per l individuazione di un negozio trans mortem? Innanzitutto l uscita del bene dal patrimonio del disponente avviene prima della morte, mentre la sua attribuzione al beneficiario diviene definitiva soltanto dopo la morte del disponente. Un altra caratteristica fondamentale è la possibilità per il disponente, fino alla sua morte, di modificare l assetto patrimoniale rendendo inoperante il congegno negoziale posto in essere. In mancanza di questo requisito della revocabilità, l atto viene infatti qualificato come post mortem. Quali sono gli atti trans mortem? Il contratto a favore di terzo, l assicurazione sulla vita a favore di terzo, la rendita vitalizia a favore di terzo, il vitalizio alimentare a favore di terzo, il negozio fiduciario, il mandato post mortem, le clausole di consolidazione nei contratti di società, il deposito bancario a favore di terzo. I modelli negoziali alternativi al testamento Entriamo nel dettaglio dei modelli negoziali alternativi al testamento. Si tratta di modelli contrattuali che consentono ad un soggetto di disporre, in vita, dei propri assetti patrimoniali, attraverso atti destinati a produrre effetti definitivi al momento della morte ma, tuttavia, fino a quel momento revocabili, in modo tale da non porsi in contrasto con il divieto di patti successori. I principali sono: - le disposizioni a favore di terzo da eseguirsi dopo la morte dello stipulante, - le clausole di consolidazione o di continuazione (per le società di persone) e le clausole di gradimento, di prelazione e di opzione (per le società di capitali), - il patto di famiglia, - il trust. Altri modelli negoziali alternativi al testamento sono: - la donazione, - la vendita di cosa altrui, - il contratto di mantenimento, - i mandati post mortem. Con l espressione mandati post mortem si intendono quei negozi con cui un soggetto, il mandante, conferisce ad altro soggetto, il mandatario, un incarico da eseguirsi dopo la sua morte. In questo contesto, la giurisprudenza ha distinto 3 figure: - il mandato post mortem exequendum - il mandato mortis causa - il mandato post mortem in senso stretto Il mandato post mortem exequendum è il contratto con il quale le parti stabiliscono che esso dovrà essere eseguito, mediante il compimento di attività meramente materiali (eventualmente in esecuzione di un attribuzione patrimoniale già perfezionata in vita dal mandante), dopo la morte del mandante. Ne costituisce un esempio, il mandato avente ad oggetto disposizioni per la pubblicazione di proprie opere. La Cass., 4 ottobre 1962, n ha statuito che è valido il mandato post mortem exequendum di carattere patrimoniale conferito ed accettato durante la vita del mandante, quando l incarico consista in atti di esecuzione materiale di un attribuzione patrimoniale già perfezionata in vita dal mandante. Nel mandato mortis causa il mandante conferisce al mandatario l incarico di compiere, dopo la morte del mandante, atti che comportano l attribuzione di diritti patrimoniali successori. Ne costituisce un esempio, il mandato avente ad oggetto la trasmissione ad un terzo di un bene dell eredità. La Cass., 17 agosto 1990, n ha così affermato: Il contratto, con cui una parte deposita presso un altra una determinata somma ed attribuisce ad un terzo, che prende parte all atto, il diritto a pretenderne la restituzione dopo la propria morte, non configura un contratto a favore di terzi, con esecuzione dopo la morte dello stipulante, a norma dell art c.c., avendo il terzo assunto la qualità di parte dell atto e lo stipulante obbligandosi in suo diretto confronto a mantenere ferma la disposizione in suo favore, bensì rientra nell ambito di applicazione del divieto dei patti successori sancito dall art. 458 c.c., ed è perciò nulla, giacché dà luogo ad una complessa convenzione costituita da un deposito irregolare e da una vietata donazione mortis causa. La pianificazione successoria 4 di 12

5 Nel mandato post mortem in senso stretto il de cuius conferisce ad un soggetto, con atto unilaterale, contenuto in un testamento, l incarico di svolgere un attività giuridica alla sua morte (ad esempio, la nomina dell esecutore testamentario). Le disposizioni a favore di un terzo da eseguirsi dopo la morte dello stipulante costituiscono la principale alternativa al testamento. Il nostro Codice Civile prevede: il contratto a favore di terzo con prestazione da eseguirsi dopo la morte dello stipulante (art Cod. Civ.); l assicurazione sulla vita a favore di terzo con designazione del beneficiario anche per testamento (art Cod. Civ.); il contratto di rendita vitalizia a favore di terzo, con pattuizione espressa dell intrasmissibilità del potere di revoca in capo agli eredi dello stipulante (art Cod. Civ.); il deposito a favore di terzo (art Cod. Civ.). Per quest ultima tipologia si pensi alla costituzione di un deposito bancario con intestazione del libretto di risparmio nominativo al terzo, ma con riserva in capo al solo costituente della facoltà di effettuare prelevamenti, e con conferimento del diritto di prelievo all intestatario sospensivamente subordinato alla morte del primo. Le clausole di consolidazione o di continuazione, per le società di persone, e le clausole di gradimento, di prelazione e di opzione per le società di capitali disciplinano il trasferimento della quota di partecipazione nel caso di morte del socio. Sul tema, ex plurimis, la Cassazione 16 aprile 1994, n ha statuito che la clausola statutaria che attribuisce ai soci superstiti di una società di capitali, in caso di morte di uno di essi, il diritto di acquistare dagli eredi del de cuius le azioni già appartenute a quest ultimo e pervenute iure successionis agli eredi medesimi, non viola il divieto di patti successori di cui all art. 458 c.c., in quanto il vincolo che ne deriva a carico reciprocamente dei soci è destinato a produrre effetti solo dopo il verificarsi della vicenda successoria e dopo il trasferimento (per legge o per testamento) delle azioni agli eredi, con la conseguenza che la morte di uno dei soci costituisce soltanto il momento a decorrere dal quale può essere esercitata l opzione per l acquisto suddetto, senza che ne risulti incisa la disciplina legale della delazione ereditaria o che si configurino gli estremi di un patto di consolidazione delle azioni fra soci, caratterizzandosi, invece, la clausola soltanto come atto inter vivos, non contrastante, in quanto tale, neanche con la norma dell art comma 3 c.c. che legittima disposizioni statutarie intese a sottoporre a particolari condizioni l alienazione delle azioni nominative. Le clausole di continuazione della società con gli eredi del socio defunto permettono che i soci rinuncino sin da subito, nel caso di morte di uno di loro, alla facoltà di sciogliere la società o di continuarla, prevedendo che agli eredi del socio defunto sia imposto l obbligo di assumere la qualità di socio oppure attribuendo automaticamente tale qualità senza bisogno di stipulare alcun accordo. Cassazione, 18 dicembre 1995, n , secondo cui La clausola cosiddetta di continuazione automatica prevista nell atto costitutivo di società in accomandita semplice in forza della quale gli eredi del socio accomandante defunto subentrano, per intero, nella posizione giuridica del loro dante causa entro la compagine sociale, a prescindere da ogni loro manifestazione di volontà non contrasta né con la regola stabilita dall art. 2322, comma 1, c.c., che espressamente prevede la trasmissibilità a causa di morte della quota di partecipazione del socio accomandante, né con l art. 458 c.c., che con norma eccezionale non suscettibile di applicazione analogica vieta i patti successori, per non essere essa riconducibile allo schema tipico del patto successorio. Le clausole di consolidazione, invece, stabiliscono che la quota del socio defunto resti senz altro acquisita ai soci superstiti, in proporzione delle rispettive quote. La pianificazione successoria 5 di 12

6 Le clausole di consolidazione vengono ritenute nulle (costituiscono attribuzioni mortis causa contenute in un atto diverso dal testamento, in particolare un patto successorio istitutivo) da una parte della dottrina. Un altra parte della dottrina e la giurisprudenza di legittimità ritengono invece che siano valide quelle impure, vale a dire quelle che riconoscono, in capo agli eredi un diritto di credito. Cassazione, 16 aprile 1975, n secondo la quale La clausola con cui si dispone che, alla morte di uno dei soci, le quote di questi si trasferiscano ai soci superstiti, senza che sia prevista l attribuzione di alcunché ai successori per legge o testamento, è nulla per contrarietà al divieto dei patti successori. Introdotto con la Legge 14 febbraio 2006 n. 55 e disciplinato dagli articoli 768-bis e seguenti del Codice Civile, il patto di famiglia è il contratto con cui l imprenditore trasferisce, in tutto o in parte, l azienda e il titolare di partecipazioni societarie trasferisce, in tutto o in parte, le proprie quote, ad uno o più discendenti. Si tratta di un negozio inter vivos, traslativo e ad efficacia reale, finalizzato ad assicurare la continuità dell organismo imprenditoriale per salvaguardare la produttività e l efficienza dell impresa, garantendone al contempo l integrità, a favore di uno solo o di alcuni dei discendenti dell imprenditore o del titolare di partecipazioni societarie. Ma come avviene la tacitazione dei diritti dei legittimari non assegnatari? Attraverso la liquidazione dei diritti loro spettanti (art. 768 quater Cod.Civ.): ciò consente la sottrazione dell azienda oppure delle partecipazioni societarie oggetto del patto all azione di riduzione ed alla collazione. Il trust è un istituto di origine anglosassone riconosciuto in Italia con la Convenzione dell Aja del 1 luglio 1985, poi ratificata con Legge 16 ottobre 1989, n Con il trust il disponente, o settlor, trasferisce la proprietà di beni immobili o mobili ad un soggetto detto trustee affinché provveda alla loro amministrazione nell interesse di un terzo, il beneficiary, secondo gli scopi determinati dal disponente. Mentre alcuni interpreti ritengono che, a seguito della citata Convenzione, debbano ritenersi ammissibili i trusts costituiti da cittadini italiani su beni situati in Italia, altri invece ritengono che il trust non sia stato introdotto nel nostro ordinamento giuridico, ma sia semplicemente prevista una disciplina atta a risolvere situazioni di conflitti di legge. Il settlor si spoglia quindi della proprietà dei beni a favore del trustee, ma i cespiti trasferiti formano una massa patrimoniale autonoma rispetto al patrimonio personale del trustee stesso, che diventa amministratore fiduciario. Ciò significa che tali beni non sono aggredibili da parte dei creditori del beneficiary e non cadono nella sua successione. Può essere costituito con atto unilaterale inter vivos o con un atto mortis causa, vale a dire mediante testamento. Nel trust con effetti successori il costituente dispone, per atto inter vivos, del proprio patrimonio o di parte di esso in previsione della sua morte senza fare ricorso al testamento. In ambito successorio, è possibile individuare tre possibili utilizzazioni del trust: 1. il settlor trasferisce alcuni propri beni al trustee, con l incarico di conservarli e trasmetterli, dopo la propria morte, al beneficiary; 2. il settlor, con testamento, assegna i propri beni al trustee, affinché questi li conservi per un certo tempo per poi trasmetterli al beneficiary; 3. il settlor, con testamento, assegna i propri beni al trustee, affinché questi li conservi per tutta la propria vita, per poi trasmetterli al beneficiary. La prima e la seconda fattispecie non paiono confliggere con il divieto di patti successori e con alcun altra norma, mentre la terza potrebbe essere affetta da nullità per il divieto di sostituzione fedecommissaria ex articolo 692 del codice Civile. Il contratto a favore di terzo con prestazione da eseguirsi dopo la morte dello stipulante Oltre ai modelli negoziali appena esaminati, esiste anche un altro strumento alternativo al testamento: il contratto a favore di terzo con prestazione da eseguirsi dopo la morte dello stipulante. La pianificazione successoria 6 di 12

7 E il contratto concluso tra due soggetti, stipulante e promittente, che convengono che il promittente esegua la prestazione in favore di un altro soggetto (terzo beneficiario), solo dopo la morte dello stipulante. Art Cod.Civ. Prestazione al terzo dopo la morte dello stipulante Se la prestazione deve essere fatta al terzo dopo la morte dello stipulante, questi può revocare il beneficio anche con una disposizione testamentaria e quantunque il terzo abbia dichiarato di volerne profittare, salvo che, in quest ultimo caso, lo stipulante abbia rinunciato per iscritto al potere di revoca. La prestazione deve essere eseguita a favore degli eredi se questi premuore allo stipulante, purché il beneficio non sia stato revocato o lo stipulante non abbia disposto diversamente. Il terzo non diviene parte del contratto ma acquista, in forza di questo, il diritto ad ottenere, al momento della morte dello stipulante, una prestazione da parte del promittente che può consistere in un dare, in un facere od in un non facere. Il terzo può anche non essere un soggetto determinato al momento della conclusione del contratto qualora sia possibile comunque desumere i criteri per la sua identificazione. Secondo la dottrina e la giurisprudenza prevalenti, il contratto a favore di terzo con effetti alla morte dello stipulante costituisce un atto inter vivos e non viola, dunque, il divieto di patti successori. Questo perché gli effetti nei confronti del terzo, cioè l acquisto del diritto alla prestazione da parte del promittente, si producono immediatamente. La morte non è, dunque, causa dell attribuzione in favore del terzo, ma costituisce solo il termine a partire dal quale l acquisto del diritto, validamente prodottosi al momento della conclusione del contratto, produce i propri effetti. Questa forma di contratto si presta ad essere utilizzata come valida alternativa alla disposizione testamentaria. In prospettiva successoria esso rileva l articolo 1412 del Codice Civile che disciplina, ampliandola, la revocabilità dell attribuzione: lo stipulante, infatti, può revocare il beneficio anche mediante una disposizione testamentaria, sebbene il terzo beneficiario abbia dichiarato di volerne profittare, salvo che lo stipulante abbia rinunciato per iscritto al potere di revoca. La dichiarazione di revoca del beneficio è un negozio recettizio poiché per produrre i propri effetti deve giungere a conoscenza del destinatario. A seguito della revoca del beneficio da parte dello stipulante, il promittente è obbligato ad eseguire la prestazione a favore degli eredi dello stipulante. Se lo stipulante desidera indicare un nuovo beneficiario, in sede di revoca del beneficio deve disporre un legato a carico degli eredi. La pianificazione successoria 7 di 12

8 LEZIONE 2: L ASSICURAZIONE SULLA VITA PER IL CASO MORTE E I PRODOTTI ASSICURATIVI FINANZIARI Le caratteristiche principali dell assicurazione sulla vita per il caso morte Tradizionalmente, si parla di assicurazione sulla vita a favore di un terzo come di un esempio tipico di contratto a favore di terzo. In realtà ci sono delle analogie e delle differenze. Rispetto al contratto a favore di terzo, la clausola attributiva del vantaggio al terzo costituisce un elemento normale, ma non essenziale, del contratto. Mentre nel contratto a favore di terzo, il terzo acquista il diritto per effetto della stipulazione, nel contratto di assicurazione sulla vita, il terzo acquista il diritto per effetto della designazione, L assicurazione sulla vita non si presta a realizzare un attribuzione in forma indiretta analoga a quella che si verifica nel caso di contratto a favore di terzo in quanto cambia l oggetto dell attribuzione. Vi sono norme che disciplinano il contratto a favore di terzo che non si applicano al contratto di assicurazione sulla vita per la funzione previdenziale svolta da quest ultima come, ad esempio, l art cpv. c.c. ai sensi del quale la prestazione va fatta agli eredi del terzo se questo premuore allo stipulante. In sede di stipulazione del contratto a favore di terzo è discusso se lo stipulante possa riservarsi la facoltà di indicare il terzo in un secondo momento, con dichiarazione unilaterale o con testamento, in analogia con quanto disposto dall art c.c per il caso di assicurazione sulla vita. Nell assicurazione sulla vita, la revocabilità della designazione del beneficiario è più ampia rispetto al contratto a favore di terzo. In quest ultimo, infatti, la dichiarazione del terzo di voler profittare dell attribuzione fa venire meno il potere di revoca dello stipulante, mentre nell assicurazione sulla vita la revoca può essere effettuata anche in seguito alla cennata dichiarazione, purché l evento dedotto in rischio non si sia già verificato oppure il contraente abbia rinunciato per iscritto al potere di revoca, ex art c.c. L assicurazione sulla vita costituisce un efficace alternativa testamentaria: rende, infatti, possibile l attribuzione della somma o della rendita assicurate, alla morte del contraente, alla persona da lui designata, senza che possa esercitare alcuna interferenza la vicenda successoria del contraente stesso. La funzione dispositiva dell assetto dei propri interessi patrimoniali in funzione della morte è, dunque, affidata ad un contratto con effetti post mortem, revocabili attraverso il meccanismo della revoca della designazione. Si mostra, inoltre, particolarmente idonea a realizzare la tutela successoria del convivente more uxorio superstite. L assicurazione sulla vita configura una liberalità indiretta avente ad oggetto i premi pagati in vita dal contraente e sottoposta al termine iniziale cum moriar, in quanto la morte dell assicurato costituisce il momento a partire dal quale il credito del terzo nei confronti dell assicuratore diviene esigibile. Il contraente rimane nella piena disponibilità del credito assicurato: può cederlo ad altri, riscattare la polizza o ridurla, darla in pegno, revocare il beneficiario o sostituirlo. L assicurazione sulla vita non assume mai la struttura del negozio mortis causa ma presenta i caratteri del negozio tra vivi con effetti post mortem. Non si tratta di atto mortis causa perché l acquisto del beneficiario ha titolo nel contratto e non nella successione del contraente e non trasferisce beni dal contraente al beneficiario. Il beneficiario, dunque, acquista il diritto iure proprio e non iure successionis, e tale diritto dunque è trasmissibile mortis causa. Il terzo acquista il diritto ai vantaggi dell assicurazione per effetto della designazione. Art c.c. Assicurazione a favore di un terzo È valida l'assicurazione sulla vita a favore di un terzo. La designazione del beneficiario può essere fatta nel contratto di assicurazione, o con successiva dichiarazione scritta comunicata all'assicuratore, o per testamento; essa è efficace anche se il beneficiario è determinato solo genericamente. Equivale a designazione l'attribuzione della somma assicurata fatta nel testamento a favore di una determinata persona. Per effetto della designazione il terzo acquista un diritto proprio ai vantaggi dell'assicurazione. La pianificazione successoria 8 di 12

9 La determinazione del contenuto del diritto di credito acquistato dal terzo avviene per relationem in ragione della durata della vita dell assicurato e dei premi versati. Rispetto al negozio testamentario, non è necessaria l accettazione da parte del beneficiario designato nel testamento. La designazione del beneficiario In un assicurazione sulla vita la designazione del beneficiario è una dichiarazione negoziale, efficace anche se il beneficiario non ne viene a conoscenza, che ha la funzione di determinare il terzo destinatario della prestazione dell assicuratore. È importante sottolineare che la funzione della designazione del beneficiario è determinativa o integrativa e non dispositiva, proprio perché finalizzata ad integrare la volontà contrattuale e non a disporre dei propri beni. Trattandosi di un atto di provenienza propria ed esclusiva dello stipulante, ha natura di negozio unilaterale non recettizio che richiede, per il suo compimento, la capacità di agire del contraente al momento della designazione. La designazione del beneficiario può avvenire per atto tra vivi oppure per disposizione testamentaria. Per atto tra vivi: 1. La designazione avviene nel contratto oppure in un separato e successivo atto tra vivi 2. Il terzo acquista il beneficio al momento della designazione 3. Se è fatta a titolo di liberalità è soggetta alla revoca per ingratitudine e sopravvenienza di figli (art cpv. Cod.Civ. che rinvia all art. 800 Cod.Civ.). Art Decadenza dal beneficio La designazione del beneficiario, anche se irrevocabile, non ha effetto qualora il beneficiario attenti alla vita dell'assicurato. Se la designazione è irrevocabile ed è stata fatta a titolo di liberalità, essa può essere revocata nei casi previsti dall'articolo 800. Per disposizione testamentaria: 1. Il terzo acquista il diritto, dal promittente e non a carico dell eredità, al momento della conclusione del contratto e la produzione degli effetti è rimandata alla morte del disponente 2. È valida anche se contenuta in un testamento nullo per mancanza di determinati requisiti di forma (ad esempio, un testamento olografo scritto al computer) 3. Consente la inconoscibilità della designazione contenuta nel testamento da parte del beneficiario 4. Non trovano applicazione le norme sulla incapacità a ricevere per testamento 5. Per la sua revoca non è necessario un nuovo testamento o, comunque, un atto che riveste le forme del testamento ma è sufficiente un atto scritto separato posteriore al testamento Sono anche ammesse le cosiddette designazioni generiche come, ad esempio: nomino i miei figli beneficiari dell assicurazione sulla vita per il caso della mia morte. La designazione generica contenuta nel testamento, salvo che non emerga una diversa volontà del contraente, deve essere valutata alla data della designazione e non a quella della morte dello stesso. L unica eccezione è rappresentata dalla formula a favore dei miei eredi, perché i beneficiari non possono che identificarsi con i soggetti chiamati alla successione. In questo caso, infatti, la designazione è efficace a prescindere dalla loro accettazione o rinuncia dell eredità e l individuazione dei beneficiari viene effettuata attraverso l accertamento tipico della qualità di erede, secondo i modi tipici di delazione dell eredità (testamentaria o legittima, ex art. 457 Cod.Civ.). La somma assicurata deve essere ripartita tra gli eredi in parti uguali e non in base alle rispettive quote ereditarie, salva una diversa volontà dell assicurato, essendo contrattuale la fonte regolatrice del rapporto. La revoca della designazione e il diritto del terzo beneficiario La pianificazione successoria 9 di 12

10 La revoca della designazione consente allo stipulante di mantenere, fino al momento della sua morte, un potere di controllo dei requisiti soggettivi e delle qualità del beneficiario: la designazione del beneficiario è infatti revocabile fino alla morte dello stipulante. Nel caso di esercizio del potere di revoca, il contraente può sostituire un nuovo beneficiario all originario terzo, oppure decidere di non destinare ad alcun soggetto la prestazione dell assicuratore promittente. Pur richiedendo gli stessi requisiti, la revoca non deve necessariamente rivestire la stessa forma utilizzata per la designazione potendo essere effettuata facendo ricorso ad una delle forme previste dal comma 2 dell art del Codice Civile. La revoca può essere effettuata anche se il beneficiario aveva dichiarato di aderire alla stipulazione del contratto a suo favore, purché non si sia verificato l evento. Nel caso di designazione testamentaria, non è necessario un nuovo testamento o, comunque, un atto che riveste le forme del testamento ma è sufficiente un atto scritto separato successivo alla redazione del testamento come, ad esempio, una lettera inviata all assicuratore. Se la revoca non prevede una nuova designazione, il beneficio assicurativo va agli eredi del contrante perché entrato nel suo patrimonio. In questo caso gli eredi non possono essere considerati terzi: riceveranno, quindi, il beneficio jure successionis, in virtù dell applicazione generale dei principi (art c.c.) che governano il contratto a favore di terzi. La revoca rientra tra i diritti personali intrasmissibili dello stipulante: non è esercitabile dagli eredi del contraente dopo la sua morte, né dai suoi creditori in via surrogatoria, né, in caso di fallimento del contraente, dal curatore, né dopo che, verificatosi l evento, il beneficiario abbia dichiarato di voler profittare del beneficio. La revoca può essere, oltre che espressa, anche implicita, qualora il contraente compia atti incompatibili con la volontà di confermare l attribuzione al terzo designato. Ciò può accadere, ad esempio, qualora il contraente eserciti il diritto di riscatto (si realizza quando l assicurato manifesta la volontà di recedere dal contratto ottenendo il pagamento di una determinata somma) oppure in caso di cessione della polizza o di mancato pagamento dei premi. In quest ultimo caso, si ha l effetto di una revoca parziale per riduzione della somma assicurata a seguito di mancato pagamento dei premi. Il diritto che il terzo beneficiario acquista a seguito della conclusione di un contratto di assicurazione sulla vita per il caso morte è un diritto autonomo. La Cassazione 14 maggio 1996, n ha statuito la natura autonoma del diritto acquistato dal beneficiario di un assicurazione sulla vita e la mancanza, in detta fattispecie contrattuale, della connotazione tipica del negozio mortis causa, e cioè la manifestazione della volontà di disporre, a favore dei propri eredi, di un bene del quale si presupponga l appartenenza - presente o futura al proprio patrimonio. Il terzo acquista immediatamente, per effetto della designazione, un credito nei confronti dell assicuratore promittente che diviene però esigibile alla morte dello stipulante. Il diritto del terzo beneficiario è del tutto svincolato dal patrimonio del contraente: per effetto della designazione il terzo acquista nei confronti dell istituto assicuratore un diritto proprio, avente fonte nel contratto di assicurazione. E quindi anche insensibile rispetto alla vicenda successoria del contraente. Il trust per la devoluzione delle polizze vita Nel trust per la devoluzione delle polizze vita il settlor designa un trustee perché gestisca le somme incassate alla sua morte in virtù dell assicurazione sulla vita stipulata in favore del trust, devolvendole, secondo le indicazioni del settlor, ai beneficiari finali del trust. Il settlor può modificare i beneficiari finali del trust, così come le disposizioni contenute nell atto costitutivo del trust, in completa riservatezza, ferma restando la designazione del trust quale beneficiario della polizza. La funzione di alternativa testamentaria svolta dall assicurazione sulla vita viene esaltata dall impiego del trust in quanto conferisce maggiore rilevanza alle qualità personali dei beneficiari finali ed i motivi oggettivi dello stipulante possono trovare adeguata realizzazione. Lo stipulante può, infatti, condizionare il pagamento La pianificazione successoria 10 di 12

11 dell indennità al verificarsi di determinati eventi, successivi alla sua morte oppure imporre al beneficiario particolari forme di utilizzo della somma ricevuta. Impignorabilità e insequestrabilità delle polizze morte L'articolo 1923, 1 comma del Codice Civile sancisce l'impignorabilità ed insequestrabilità delle somme dovute dall'assicuratore al contraente ed al beneficiario di un'assicurazione sulla vita, in deroga alla regola generale codificata dall art ai sensi del quale il debitore risponde per l adempimento delle obbligazioni con tutti i suoi beni presenti e futuri. Art Cod.Civ. Diritti dei creditori e degli eredi Le somme dovute dall assicuratore al contraente o al beneficiario non possono essere sottoposte ad azione esecutiva o cautelare. Sono salve, rispetto ai premi pagati, le disposizioni relative alla revocazione degli atti compiuti in pregiudizio dei creditori e quelle relative alla collazione, all imputazione e alla riduzione delle donazioni. La norma trova applicazione tanto nell'assicurazione a favore proprio che in quella a favore di terzo; sono, pertanto, destinatari del divieto sia i creditori del contraente rispetto alle somme dovute allo stesso contraente o al beneficiario sia quelli del beneficiario rispetto alle somme dovute a quest'ultimo. Secondo l opinione dominante, le disposizioni relative alla revocazione comprendono sia l azione revocatoria ordinaria sia l azione revocatoria fallimentare. Alla collazione e alla riduzione nei confronti del beneficiario dei premi pagati si applicano le norme generali degli articoli 553 e 737 e successivi. Le polizze Unit Linked e Index Linked Le polizze Unit Linked e Index Linked sono prodotti assicurativi finanziari in cui il rapporto assicurativo assume una fisionomia nuova poiché la componente finanziaria diventa preponderante. Quali sono le principali caratteristiche? Le polizze in esame generalmente prevedono un premio unico ed una durata limitata a pochi anni anche se permane, comunque, un riferimento al rischio demografico. Può essere assente un capitale minimo garantito: la prestazione finale può, dunque, avere un valore inferiore ai premi versati, nella misura in cui il mercato si evolve in senso negativo. Può addirittura accadere che il risparmiatore perda l intera somma versata. Il rischio finanziario viene trasferito sull assicurato. App. Torino, 16 novembre 2009 ha così statuito I contratti unit linked o index linked si sostanziano nell acquisto di uno strumento finanziario in cui il rischio (avente ad oggetto la cd. performance di quello strumento) è a carico del risparmiatore e dipende non dal fattore tempo, ma dalle dinamiche dei mercati mobiliari, dal rendimento del titolo e9003 dalla solvibilità dell emittente. Sull assicurato grava sempre un rischio di investimento che può variare in relazione all andamento del parametro di riferimento, oltre che in relazione agli specifici obblighi assunti dall impresa di assicurazione. Art. 41. Contratti direttamente collegati ad indici o a quote di organismi di investimento collettivo del risparmio 1. Qualora le prestazioni previste in un contratto siano direttamente collegate al valore delle quote di un organismo di investimento collettivo del risparmio oppure al valore di attivi contenuti in un fondo interno detenuto dall'impresa di assicurazione, le riserve tecniche relative a tali contratti sono rappresentate con la massima approssimazione possibile dalle quote dell'organismo di investimento collettivo del risparmio oppure da quelle del fondo interno, se è suddiviso in quote definite, oppure dagli attivi contenuti nel fondo stesso. 2. Qualora le prestazioni previste in un contratto siano direttamente collegate ad un indice azionario o ad un altro valore di riferimento diverso da quelli di cui al comma 1, le riserve tecniche relative a tali contratti sono rappresentate con la massima approssimazione possibile dalle quote rappresentanti il valore di riferimento oppure, qualora le quote non siano definite, da attivi di adeguata sicurezza e negoziabilità che corrispondano il più possibile a quelli su cui si basa il valore di riferimento particolare. 3. L'articolo 38, comma 1, secondo periodo, e le disposizioni sulle quote massime di cui al comma 2 del medesimo articolo non sono applicabili agli attivi detenuti per far fronte ad obbligazioni che sono direttamente collegate alle prestazioni di cui ai commi 1 e 2. Le disposizioni relative alle regole di congruenza non si applicano alle La pianificazione successoria 11 di 12

12 obbligazioni derivanti dai contratti di cui al presente articolo. 4. Qualora le prestazioni previste dai contratti di cui ai commi 1 e 2 comprendano una garanzia di risultato dell'investimento o qualsiasi altra prestazione garantita, alle corrispondenti riserve tecniche aggiuntive si applica l'articolo L'ISVAP stabilisce, con regolamento, disposizioni più dettagliate per l'individuazione delle categorie di attivi, che possono essere destinati a copertura delle riserve tecniche, e dei relativi limiti. Inoltre, fino all entrata in vigore del Regolamento 32/2009 dell ISVAP, il rischio di investimento per l assicurato poteva arrivare anche a comprendere il cosiddetto rischio di controparte. Con gli artt. 4, 5, 6 l ISVAP del suddetto Regolamento l ISVAP ha invece stabilito il divieto di emettere polizze index linked con rischio di investimento interamente a carico del contraente. Considerate le particolari caratteristiche di rischio di questi prodotti che paiono mettere in crisi la stessa causa del contratto di assicurazione, vale a dire il trasferimento del rischio in capo all assicuratore, è emersa con il tempo la necessità di tutelare l assicurato rendendolo edotto di queste caratteristiche. A questo proposito è bene ricordare che prima dell entrata in vigore della Legge 262/2005 di modifica del TUF il risparmiatore godeva di una tutela limitata alla consegna di una nota informativa da parte dell intermediario, con un contenuto minimo limitato, e al divieto, imposto alle imprese assicuratrici, di correlare la prestazione assicurativa ad indici basati su strumenti finanziari derivati su merci. La Legge 262 del 2005, introducendo l art. 25bis al TUF, ha esteso gli articoli del TUF alla sottoscrizione e al collocamento di prodotti finanziari emessi da banche e da imprese di assicurazione. Successivamente, il Decreto Legislativo 303 del 2006 ha introdotto la definizione di questi prodotti: il legislatore ha, così, definitivamente statuito la natura di prodotti finanziari delle polizze linked. Il Codice delle assicurazioni (D.Lgs. 7 settembre 2005, n. 209) ha inoltre previsto numerose disposizioni a tutela degli assicurati, in particolare quelle contenute negli articoli 178, 183 e 185. Art Riconoscimento in capo all assicuratore dell onere della prova di aver agito con la specifica diligenza richiesta nei giudizi di risarcimento dei danni cagionati al contraente di una polizza vita linked. Art Obbligo, in capo alle imprese ed agli intermediari, nell offerta e nell esecuzione dei contratti, di comportarsi in maniera prudente, informarsi ed informare il contraente, evitare conflitti di interessi (analogamente a quanto disposto dall art. 21 TUF), rinviando all ISVAP l adozione di un regolamento contenente specifiche regole di comportamento da osservare nei rapporti con i contraenti in modo che l attività si svolga con correttezza e con adeguatezza rispetto alle specifiche esigenze dei singoli (Provvedimento ISVAP 16 ottobre 2006, n. 5). ART. 183 Regole di comportamento Nell offerta e nell esecuzione dei contratti le imprese e gli intermediari devono: a) comportarsi con diligenza, correttezza e trasparenza nei confronti dei contraenti e degli assicurati; b) acquisire dai contraenti le informazioni necessarie a valutare le esigenze assicurative o previdenziali ed operare in modo che siano sempre adeguatamente informati; c) organizzarsi in modo tale da identificare ed evitare conflitti di interessi ove ciò sia ragionevolmente possibile e, in situazioni di conflitto, agire in modo da consentire agli assicurati la necessaria trasparenza sui possibili effetti sfavorevoli e comunque gestire i conflitti di interesse in modo da escludere che rechino loro pregiudizio; d) realizzare una gestione finanziaria indipendente, sana e prudente e adottare misure idonee a salvaguardare i diritti dei contraenti e degli assicurati. Art Obbligo di consegna di una nota informativa che deve contenere le informazioni, diverse da quelle pubblicitarie, che sono necessarie, a seconda delle caratteristiche dei prodotti e dell impresa di assicurazione, affinché il contraente e l assicurato possano pervenire ad un fondato giudizio sui diritti e sugli obblighi contrattuali e, ove opportuno, sulla situazione patrimoniale dell impresa. Per i prodotti assicurativi finanziari, l ISVAP determina le informazioni supplementari necessarie alla piena comprensione del contratto con particolare riguardo ai costi ed ai rischi del contratto ed alle operazioni in conflitto di interesse. Con l attuazione della MIFID (Direttiva n. 2004/39/CE), il TUF ha poi subito profonde modifiche e la Consob ha emanato specifiche regole di condotta nella distribuzione di prodotti finanziar La pianificazione successoria 12 di 12