INVESTIMENTI DIRETTI ESTERI IN VIETNAM CONTESTO LEGALE

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1 Nota informativa Negri-Clementi Studio Legale Associato Milano, 3 febbraio 2012 INVESTIMENTI DIRETTI ESTERI IN VIETNAM CONTESTO LEGALE (a cura di Federico Vasoli, avvocato iscritto all albo di Milano e autorizzato ad esercitare in Vietnam) Prefazione Il presente documento è dedicato esclusivamente agli investimenti diretti esteri in Vietnam, come previsto dalla Investment Law of Vietnam del 2006, e non analizza diverse altre questioni essenziali per l investitore straniero, tra cui la normativa sul lavoro, i diritti di proprietà intellettuale, i procedimenti di bancarotta, gli aspetti bancario e finanziario etc., alcuni dei quali saranno analizzati nel prossimo futuro da chi scrive. È utile in ogni caso considerare un significativo aspetto del diritto costituzionale: gli investimenti stranieri in Vietnam sono protetti e incoraggiati non solo da una legislazione specifica ma anche da trattati internazionali che il Paese ha firmato con la maggior parte delle nazioni e dalla Costituzione, che specifica, tra l altro, che Gli stranieri residenti in Vietnam [...]ricevono dallo Stato protezione per quanto riguarda la propria vita, i propri beni e i propri interessi legittimi [...] (art. 81). P.IVA e C.F

2 Investire in Vietnam Il Vietnam gode di una costante e rapida crescita economica e sociale fin da quando il Paese ha aperto le porte alla libera economia di mercato nel 1986, inaugurata dal Đổi Mới - rinnovamento - con cui il Partito Comunista ha introdotto una serie di riforme politiche ed economiche volte a trasformare l arretrato e povero Vietnam in una economia socialista di mercato con l obiettivo di renderlo una nazione pienamente industrializzata entro il Ispirandosi all esempio cinese e beneficiando delle proprie peculiarità e dei propri precipui punti di forza, il Vietnam si è rapidamente trasformato in una delle destinazioni preferenziali sia per il commercio estero che per gli investimenti diretti esteri. Più recentemente è anche diventato un ricco mercato di sbocco per prodotti e servizi stranieri. Il Vietnam è una delle economie emergenti più dinamiche al mondo, con tassi di crescita elevati, seppur sostenibili, e consistenti fattori di stabilità in una posizione geopolitica e geografica ideale. Con una forte cultura e identità nazionali, influenzate per secoli dalle nazioni vicine (cinese, indiana, cham, thai ed europea), la popolazione vietnamita, giovane, istruita e intraprendente, sta vivendo il periodo più lungo e ininterrotto di pace e prosperità della sua storia. Nonostante presenti sfide e rischi, inclusi quelli derivanti dalla attuale crisi economica, che aggiungono incertezza alle prospettive future, come ovunque nel mondo, il Vietnam è un Paese molto sicuro, in cui il contesto legale e fiscale favorisce e tutela gli interessi e gli investimenti stranieri. riassunte: Rilevanti opportunità di business in Vietnam Il Vietnam offre un ampia gamma di opportunità di business, che possono essere così

3 Un mercato in crescita, composto da quasi 90 milioni di persone, metà dei quali sotto i 35 anni, consapevoli del valore dei marchi e inclini ad acquistare beni di qualità; Una piattaforma per acquistare e vendere prodotti e servizi negli altri Stati membri dell ASEAN; Un centro manifatturiero che offre un ottimo rapporto qualità/prezzo, con personale e forza lavoro qualificati e specializzati, nel cuore del Sud-Est Asiatico; Un importante centro per l interscambio di materie prime; Gare d appalto pubbliche per la costruzione di strade, ferrovie, porti, città, telecomunicazioni e strutture sanitarie; Progetti privati destinati ad imprese straniere in svariati settori tra cui il turismo, l immobiliare, l agricoltura e le infrastrutture minori; Investimenti o iniziative imprenditoriali guidate dalle principali imprese vietnamite all estero, che non solo stanno già distribuendo i propri prodotti fuori dal Vietnam, ma stanno anche investendo nella produzione di beni di sempre maggior qualità al di fuori del Paese, da rivendere nel mercato domestico. I soggetti stranieri, se dotati di progetti adeguatamente e attentamente strutturati e supportati da professionisti esperti, potrebbero concretamente beneficiare dell ampia varietà di opportunità offerta dal Paese nei principali settori industriali e nel terziario, sia investendo direttamente, sia stabilendo relazioni commerciali con le entità locali. Definizione di investimenti diretti (e indiretti) esteri; precisazioni sugli uffici di rappresentanza Il presente articolo si focalizza sugli investimenti diretti esteri in Vietnam, come previsto dalla Investment Law of Vietnam del Vale la pena ricordare che la legge è entrata in vigore in vista dell ingresso del Vietnam

4 nel World Trade Organisation (WTO) nel La giurisdizione vietnamita appunto, come quella cinese o mongola, riserva agli investimenti stranieri un trattamento preferenziale rispetto agli investimenti locali. In altre parole, se l appartenenza al WTO prevede una sempre maggior armonizzazione delle diverse regolamentazioni, è ancora consentito che gli investimenti stranieri vengano regolamentati in modo da promuovere attraverso incentivi legali e fiscali il flusso di capitali e know-how stranieri. Nonostante la disparità esistente nell applicazione della normativa per entità straniere o locali, il 2006 ha visto l entrata in vigore della già citata Investment Law e della Law on Enterprises, che riassumono ed emendano la precedente Law on foreign investments del Il risvolto più significativo dell entrata in vigore delle due leggi riguarda l unificazione dei veicoli societari e delle regole di governance, nonostante permangano gli incentivi previsti per gli investitori stranieri: in altre parole, i modelli societari e di gestione sono gli stessi sia per i soggetti vietnamiti, sia per quelli stranieri, il che facilita ancor di più per gli investitori stranieri, tra l altro, la negoziazione con partner locali, che dal 2006 utilizzano gli stessi strumenti legali. L Investment Law definisce quali operazioni debbano essere considerate Investimenti Diretti Esteri verso il Vietnam, e nello specifico: Costituire società a capitale interamente straniero (Wholly foreign-owned enterprises - WFOE); Costituire joint-venture tra investitori locali e stranieri (JV); Investire in Vietnam sulla base di un contratto, senza costituire una società in loco: Business Cooperation Contract (BCC), Build - Operate, Build-Transfer- Operate o Build-Operate-Transfer o Build-Transfer Contract; Investire nello sviluppo di un attività (ampliamento delle dimensioni o miglioramento della capacità di un progetto; introduzione di nuove tecnologie; miglioramento qualitativo di prodotti; diminuzione dell impatto ambientale ); Acquisire quote o conferire capitale a società o rami d azienda in Vietnam per parteciparne alla gestione;

5 Investire nella fusione o nell acquisizione di società o rami d azienda; Altre forme di investimento diretto come stabilito da norme successive alla Investment Law. I soggetti internazionali ricorrono prevalentemente alle prime due modalità di investimento diretto, poiché esse prevedono la costituzione di un entità legale vietnamita, nella maggior parte dei casi sotto forma di società a responsabilità limitata o di società per azioni. Le altre forme di investimento diretto sono di norma utilizzate da grandi multinazionali del settore delle infrastrutture, regolamentate da forme contrattuali complesse quali il BCC. Il presente articolo si concentra sui veicoli societari utilizzati dalla maggior parte degli investitori stranieri, WFOE e joint venture. I termini WFOE e JV derivano dal gergo americano e cinese, dove con wholly foreignowned enterprise si intende una società il cui capitale proviene interamente dall estero, indipendentemente dal numero di soci, purché nessuno di questi sia vietnamita; con joint venture si intende una società costituita da almeno un socio straniero e almeno uno vietnamita. Secondo la legge vietnamita, mentre per l investimento diretto in forma di WFOE o di JV condizione necessaria è la costituzione di una società nel Paese, sia essa a responsabilità limitata o per azioni, per le altre forme di investimento diretto menzionate tale prerequisito non è necessario ed è anzi un opzione cui l investitore può o meno ricorrere in base all evoluzione del progetto e alle conseguenti misure di tutela dell investimento. In ogni caso, qualunque sia la forma di investimento diretto scelto, l investitore straniero deve comunque ottenere un Investment Certificate dalle autorità competenti, che variano secondo il tipo e la dimensione dell investimento stesso. La legge fornisce una definizione di investimento diretto, così come chiarisce quelli che sono da considerarsi investimenti indiretti, e nello specifico:

6 Acquisire azioni, obbligazioni o altri titoli; Investire attraverso titoli di fondi di investimento; Investire attraverso altri intermediari finanziari. Una terza modalità per essere presenti nel Paese, che non ricade né tra gli investimenti diretti né tra quelli indiretti, è offerta dall ufficio di rappresentanza, veicolo caratteristico e diffuso in molti mercati emergenti da quei soggetti stranieri che desiderano ottenere una presenza in loco al solo scopo di promuovere la casa madre e i suoi prodotti e servizi, senza generare profitti o attività commerciali all interno di quell ordinamento, il che peraltro è esplicitamente proibito dalla legge. Un ufficio di rappresentanza, come suggerisce il nome, rappresenta la società straniera in Vietnam. L impresa che desidera costituire un ufficio di rappresentanza in Vietnam deve per prima cosa essere debitamente costituita nel proprio ordinamento da almeno un anno. Gli uffici di rappresentanza hanno diritti limitati: possono svolgere solo determinate attività, in particolare la promozione delle proprie attività, beni e servizi, e non possono esercitare attività che generino profitti in Vietnam. Il legale rappresentante dell ufficio di rappresentanza non può firmare contratti con soggetti vietnamiti per conto della casa madre, a meno che non sia dotato dei necessari poteri di rappresentanza. Storicamente, molti investitori hanno iniziato con un ufficio di rappresentanza e solo in seguito, dopo aver valutato pro e contro di una presenza più strutturata in loco, hanno optato per la costituzione di una WFOE o di una JV. Per limitare il numero di scatole vuote e per allocare in maniera efficiente licenze e risorse, l investitore straniero non può costituire una società senza avere definito un progetto specifico, che deve essere allegato alla domanda di costituzione della società stessa. Oltre al progetto originario, il soggetto straniero può realizzare ulteriori progetti sia attraverso il veicolo societario già costituito, sia attraverso nuovi veicoli costituiti ad hoc.

7 Modelli societari e governance Investitori locali e stranieri, allo stesso modo, posso scegliere tra diversi modelli societari per realizzare la propria attività in Vietnam, e nello specifico: Una Società a responsabilità limitata (Limited Liability Company - LLC), a socio unico (Single-member Limited Liability Company - SLLC) o con due o più soci (fino a un massimo di 5 soci); Una Società per azioni (Shareholding o Joint-Stock Company - JSC), con un minimo di tre azionisti ( e senza limite massimo); Una Società in nome collettivo (General Partnership o Limited Liability Partnership); Una impresa privata (Private Enterprise), simile alla ditta individuale. I primi due modelli, LLC e JSC, sono società. La costituzione di partnership non è consigliabile, in quanto offre scarse garanzie in termini di responsabilità e governance. I due modelli societari differiscono principalmente per numero di soci (da uno a cinque in una LLC e almeno tre, senza un limite massimo, in una JSC) e per circolazione di azioni (la differenza chiave consiste nella possibilità per una JSC di far circolare il capitale vendendo azioni e titoli e quotandosi in borsa: una società, per quotarsi o condurre un offerta pubblica in Vietnam, deve necessariamente essere una JSC). Di norma, gli azionisti di una JSC possono liberamente trasferire le proprie quote. Al contrario, in una LLC il trasferimento di capitale sociale è soggetto all esercizio del diritto di prelazione da parte dei soci. Infine, la struttura di corporate governance di una JSC è più complessa di quella di una LLC. Se la circolazione di capitale e lo scambio di titoli non rappresenta un elemento discriminante per l investitore, l LLC è il modello societario normalmente utilizzato per esercitare un attività in Vietnam, sia che avvenga con un partner locale (JV) sia con intero capitale straniero (WFOE). Un ulteriore elemento di differenza tra LLC and JSC sta nella governance:

8 Gli organi di una LLC sono il Members Council (MC), il Presidente del Members Council e l Amministratore. Se una LLC ha più di undici soci deve essere istituito anche un Inspection Committee (IC). Il Members Council esercita e tutela i diritti della proprietà; il Presidente nomina l Inspection Committee e il Members Council nomina l Amministratore, responsabile della gestione ordinaria. Gli organismi di una JSC sono la Shareholders Meeting (SM), il Board of Management (BOM), l Amministratore (o il Consiglio di Amministrazione) e l Inspection Committee, la cui istituzione è obbligatoria se gli azionisti sono più di undici persone fisiche. Anche in questo caso, la Shareholders Meeting rappresenta i voti e gli interessi degli azionisti e nomina l Inspection Committee oltre a nominare il Board of Management, che a sua volta nomina l Amministratore, responsabile della gestione ordinaria. Manager e amministratori possono essere stranieri, a condizione che risiedano formalmente in Vietnam. Procedure per l approvazione Come si anticipava, qualunque forma di investimento diretto estero, inclusi quelli veicolati sotto forma di WFOE o JV, deve ottenere una licenza, l Investment Certificate (IC), dall autorità competente. Per ottenere l IC l investitore straniero deve registrarsi o sottoporsi a una procedura di valutazione in base alla dimensione e al tipo di progetto: si ricorda che una società non può essere costituita senza aver prima presentato un iniziale progetto di investimento. I progetti si distinguono in condizionati e non condizionati : i progetti condizionati sono sottoposti dalle autorità a specifiche procedure di valutazione o sono soggetti ad alcune restrizioni, come la presenza obbligatoria di un socio vietnamita o un capitale sociale minimo, perché riguardanti settori specifici (difesa e sicurezza nazionale, sicurezza e ordine sociale, banca e finanza, salute pubblica, cultura, informazione, stampa e

9 editoria, intrattenimento, immobiliare, ricerca, esplorazione del sottosuolo, esplorazione e estrazione di risorse naturali, ambiente e natura, istruzione e formazione o altri settori previsti dalla legge). Si enfatizza tuttavia che la maggior parte dei settori industriali ordinari sono aperti agli investimenti esteri, e ricadono dunque nella categoria dei progetti non condizionati. La domanda di registrazione va effettuata per progetti di valore inferiore a 300 miliardi di VND (circa 10,9 milioni di euro) e non rientranti nell elenco dei settori condizionati e la licenza (IC) viene rilasciata entro 15 giorni lavorativi. La procedura di valutazione è necessaria per progetti di valore superiore a 300 miliardi di VND o rientranti nell elenco dei settori condizionati e la licenza (IC) viene rilasciata entro 43 giorni lavorativi. Il Decreto 108/2006/ND-CP del 22 Settembre 2006, che fornisce le linee guida alla Investment Law, delega i Comitati Popolari locali (People s Committees - PC) a emettere gli Investment Certificate per la maggior parte dei progetti (inclusi quelli riguardanti il real estate), qualunque sia la dimensione del progetto, fatto salvo il caso di alcuni investimenti sensibili per i quali è necessaria l approvazione del Primo Ministro. Per la costituzione di una LLC o di una JSC non è richiesto un capitale sociale minimo, tranne nei casi di progetti condizionati o riguardanti settori industriali specifici: solo per citarne alcuni, 800 milioni di VND ( euro) per società di servizi; 1 miliardo ( euro) per il settore immobiliare; 500 milioni ( euro) per agricoltura, silvicoltura e pesca, etc.. Come buona norma, comunque, il soggetto straniero che voglia costituire una società in Vietnam, che sia WFOE o JV, dovrebbe apportare come capitale sociale iniziale almeno euro, anche se tale ammontare può essere versato in soluzioni dilazionate. Per ottenere l Investment Certificate, l investitore straniero deve presentare alle autorità competenti la domanda unitamente a progetto, elenco degli azionisti (con le loro generalità e copia dei passaporti), statuto della costituenda società, elenco di dirigenti, amministratori, perizia di valutazione dei conferimenti non in denaro.

10 Una volta ottenuto l IC, la società può e deve procedere con l iscrizione presso il registro delle imprese e l ufficio imposte. Lo statuto deve includere: Ragione sociale in lingua vietnamita (se la società ricorre ad una ragione sociale in lingua diversa, questa dovrà essere tradotta letteralmente in vietnamita); Ambito di attività; Capitale sociale e procedure per l aumento o la riduzione dello stesso; Nome, indirizzo, nazionalità e copia del passaporto di ogni azionista o investitore; Diritti e doveri degli azionisti; Struttura di Corporate governance; Legale rappresentante della società; Remunerazione del management; Convocazioni assembleari e validità dei voti degli azionisti; Distribuzione di utili e perdite; Procedure di liquidazione; Modifiche allo statuto. Gli utili dopo le imposte convertiti in valuta straniera possono essere liberamente distribuiti all estero. Il Members Council di una LLC e la Shareholders Meeting di una JSC, equivalenti alle nostre assemblee dei soci, devono essere convocate almeno una volta l anno, sono gli organi sovrani della società e hanno esclusiva competenza e potere decisionale in materia di: Strategia societaria; Aumenti o riduzioni di capitale; Approvazione di contratti; Nomina e revoca di manager e amministratori; Conferimento di bonus a management e amministratori;

11 Nomina del Presidente dell assemblea; Costituzione di rami d azienda o uffici di rappresentanza; Approvazione di budget e bilancio; Riorganizzazione della struttura societaria. Conclusioni Gli strumenti legali a disposizione degli investitori stranieri in Vietnam promuovono concretamente lo sviluppo e la tutela degli investimenti esteri nel Paese, il che rende il contesto legale e fiscale del Paese foreign-friendly e relativamente agevole, a condizione però che l investitore sia supportato da professionisti qualificati. Il soggetto straniero dovrebbe perciò considerare con accuratezza e attenzione gli aspetti culturali ed economici del proprio investimento, ricorrendo alla tutela fornita dai suddetti strumenti legali per non correre il rischio di farsi sfuggire le generose opportunità che questo Paese può offrire. Negri-Clementi Studio Legale Associato Federico Vasoli *** Le suddette considerazioni non rappresentano in alcun modo, né su di esse potrebbe essere riposto alcun affidamento come, parere legale od opinione dello scrivente Studio Legale in merito all interpretazione e applicazione delle norme commentate.