SOMMARIO. Il recupero del credito in generale. Prefazione... XXVII

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1 SOMMARIO Prefazione... XXVII P I Il recupero del credito in generale Capitolo 1 - Informazioni funzionali al recupero del credito (GUIDO EMILIO LOMBARDI) 1. Introduzione le informazioni pre-contrattuali per conoscere l affidabilità del cliente Le fonti delle informazioni La Forza vendita La Fonte commerciale o concorrenza La Fonte bancaria Le associazioni di categoria/professionali La Camera di Commercio e il Tribunale Il Registro Informatico dei Protesti Le Società specializzate L analisi macroeconomica e di settore Il bilancio Lettura e riclassificazione di bilancio Conto economico Lo stato patrimoniale Gli indici di bilancio La fase di esazione in pre-contenzioso legale Gestione dei solleciti, gli aspetti inerenti la privacy e L antiriciclaggio La privacy Principio di liceità Principio di correttezza Principio di pertinenza Antiriciclaggio (D.Lgs n. 231) Il riciclaggio Soggetti obbligati Wolters Kluwer Italia V

2 7.3. Obblighi di adeguata verifica Obblighi rafforzati di adeguata verifica Obblighi di registrazione Archivio unico informatico Obblighi di segnalazione Tutela della riservatezza Limitazioni all uso del contante e dei titoli al portatore Condizioni di avvio del pre-contenzioso (blocco forniture; piani di rientro e transazioni) Valutazione economica dell efficacia di una azione legale giudiziaria Capitolo 2 - Strumenti di autotutela del credito. Certificazione del credito (MARIA GIUSEPPINA ESPOSITO) 1. Istituti di autotutela del credito nel codice civile L eccezione di inadempimento Diffida ad adempiere Diritto di ritenzione Crediti certi, liquidi ed esigibili: la certificazione del credito Piattaforma elettronica per la certificazione dei crediti Capitolo 3 - Recupero del credito. Mediazione. Profili processuali speciali e sommari (FLAVIO FASOLINO) 1. Mediazione. Cenni Definizione Disciplina, condizione di procedibilità e durata Procedimento di mediazione Efficacia esecutiva ed esecuzione. Spese processuali Mediazione tributaria Procedimento di ingiunzione. Condizioni di ammissibilità La prova scritta Giudice competente Forma della domanda e deposito Rigetto della domanda Accoglimento della domanda Esecuzione provvisoria Notifica del decreto Esecutorietà per mancata opposizione o per mancata attività dell opponente VI Wolters Kluwer Italia

3 2.9. Opposizione Ingiunzione europea di pagamento Procedimento sommario di cognizione, ex art. 702 bis c.p.c Forma della domanda. Costituzione delle parti Procedimento Appello La tutela cautela del credito. Il sequestro conservativo Ordinanza per il pagamento di somme non contestate Istanza di ingiunzione Ordinanza successiva alla chiusura dell istruzione Capitolo 4 - Giudizio di opposizione a decreto ingiuntivo (MARIA GIUSEPPINA ESPOSITO) 1. Il procedimento di opposizione a decreto ingiuntivo Natura del procedimento di opposizione Legittimazione attiva e passiva Competenza Introduzione del giudizio di opposizione a decreto ingiuntivo: atto di citazione Termini per L opposizione e per la costituzione Procura alle liti Notifica dell atto di citazione in opposizione a decreto ingiuntivo Esecutorietà per mancata opposizione o per mancata attività dell opponente Esecuzione provvisoria in pendenza di opposizione ex art. 648 c.p.c Sospensione dell esecuzione provvisoria ex art. 649 c.p.c Opposizione tardiva Conciliazione nel giudizio di opposizione Rigetto o accoglimento dell opposizione Capitolo 5 - L espropriazione forzata (LUIGI DEL BENE) 1. Il processo di esecuzione Tipologia dei processi di esecuzione Competenza Spese di giustizia: contributo unificato Il titolo esecutivo Il precetto Cumulo dei mezzi di espropriazione Il giudice dell esecuzione Wolters Kluwer Italia VII

4 6. Il fascicolo dell esecuzione Il pignoramento Le banche dati, in particolare bancarie e fiscali Pignoramenti su istanza di più creditori Conversione del pignoramento Riduzione del pignoramento Cessazione dell efficacia del pignoramento L intervento dei creditori La vendita forzata L assegnazione La distribuzione della somma ricavata Capitolo 6 - Espropriazione forzata presso il debitore (ANNUNZIATA GIANNATTASIO) 1. Il pignoramento in generale I beni oggetto del pignoramento mobiliare Ricerca delle cose da pignorare (art. 513 c.p.c.) Casa del debitore Presunzione iuris tantum di appartenenza dei beni rinvenuti Cose mobili assolutamente impignorabili (art. 514 c.p.c.) Beni della pubblica amministrazione Cose mobili relativamente impignorabili (art. 515 c.p.c.) Pignorabilità degli strumenti, degli oggetti e dei libri indispensabili Cose pignorabili in particolari circostanze di tempo (art. 516 c.p.c.) Esecuzione del pignoramento La scelta delle cose che l ufficiale giudiziario ritiene di più facile e pronta liquidazione Obbligo di cooperazione del debitore Intervento del creditore Inizio dell esecuzione e domicilio chiuso Pagamento nelle mani dell ufficiale giudiziario Quando l ufficiale giudiziario rifiuta di eseguire il pignoramento Ingiunzione e descrizione dei beni Stima dei beni e verbale di pignoramento (art. 518 c.p.c.) Integrazione Estensione Ricerca dei beni con modalità telematiche Riflessioni: i punti critici della richiesta online dei beni da pignorare VIII Wolters Kluwer Italia

5 10.4. Conversione ex art. 495 c.p.c Riduzione del pignoramento Unione dei pignoramenti e pignoramento successivo L intervento dei creditori Custodia dei mobili pignorati Nomina, poteri, obblighi e responsabilità del custode Compenso del custode Istituto vendite giudiziarie Vendita, assegnazione e distribuzione (in generale) Provvedimento per L assegnazione o L autorizzazione alla vendita Assegnazione Vendita dei frutti pendenti La vendita senza incanto come alternativa alla vendita tramite commissionario Vendita a mezzo di commissionario La liquidazione del commissionario (art. 533 c.p.c.) Vendita all incanto Integrazione del pignoramento (art. 540 bis c.p.c.) Distribuzione Capitolo 7 - Espropriazione forzata presso terzi (MARIA LUISA VILLANI) 1. Premessa I soggetti L oggetto Impignorabilità La competenza La forma del pignoramento Il contenuto dell atto di pignoramento L indicazione del credito fatto valere, del titolo esecutivo e del precetto L indicazione delle somme o delle cose in possesso del terzo L intimazione al terzo Dichiarazione di residenza o l elezione di domicilio nel Comune in cui ha sede il tribunale competente L indicazione dell indirizzo di posta elettronica certificata del creditore procedente Citazione del debitore e invito al terzo Wolters Kluwer Italia IX

6 8. Gli obblighi del terzo L estensione del vincolo pignoratizio Pignoramento eseguito presso più terzi. Riduzione del pignoramento La posizione processuale del terzo La centralità dell udienza di comparizione del terzo. Natura e contenuto della dichiarazione La legittimazione a rendere la dichiarazione L invio della dichiarazione a mezzo raccomandata o a mezzo posta elettronica certificata al creditore procedente Mancata o contestata dichiarazione del terzo nella disciplina in vigore anteriormente alle modifiche apportate dall art. 1, comma 20, L. n. 228 del agli artt. 548 e 549 c.p.c L accertamento dell obbligo del terzo nella disciplina in vigore anteriormente alle modifiche apportate dall art. 1, comma 20, l. n. 228 del agli artt. 548 e 549 c.p.c Il nuovo sistema introdotto con la legge n. 228 del Il nuovo giudizio di accertamento Pluralità di pignoramenti L intervento Assegnazione e vendita. Assegnazione e vendita di cose dovute dal terzo Assegnazione e vendita di crediti: A) immediatamente esigibili o esigibili in un termine non superiore a 90 giorni Assegnazione e vendita dei crediti: B) esigibili in un termine superiore a 90 giorni, o consistenti in censi o di rendite perpetue o temporanee Vendita forzata e distribuzione delle somme Capitolo 8 - L espropriazione forzata immobiliare (LUIGI DEL BENE) 1. Forma ed oggetto del pignoramento La custodia degli immobili pignorati Pignoramento successivo Perdita di efficacia del pignoramento L intervento dei creditori (tempestivo e tardivo) L intervento dei creditori iscritti e privilegiati La vendita senza incanto degli immobili pignorati La vendita con incanto degli immobili pignorati La delega delle operazioni di vendita X Wolters Kluwer Italia

7 10. L assegnazione dei beni immobili pignorati L amministrazione giudiziaria degli immobili pignorati La distribuzione della somma ricavata dalla vendita degli immobili Capitolo 9 - Espropriazione dei beni indivisi (FRANCESCA LONGOBARDI) 1. L espropriazione dei beni indivisi: collocazione sistematica L espropriazione dei beni indivisi nel codice di procedura civile del 1865 e del Ambito di applicazione dell espropriazione La riforma del I soggetti Pignoramento della quota Avviso del pignoramento ai contitolari Art. 600 c.p.c.: Funzione; fissazione dell udienza; audizione delle parti e provvedimento del giudice Separazione della quota in natura Vendita o assegnazione della quota indivisa Divisione del bene comune Sospensione dell esecuzione Riassunzione del processo e liquidazione Spese del giudizio di divisione Capitolo 10 - Espropriazione contro il terzo proprietario (FRANCESCA LONGOBARDI) 1. Il terzo proprietario del bene espropriato Beni gravati da pegno o ipoteca Beni alienati ad un terzo con atto revocato per frode La notifica del titolo esecutivo e del precetto La descrizione del bene da sottoporre ad espropriazione Il terzo proprietario quale soggetto passivo dell espropriazione La partecipazione all incanto L audizione del terzo Capitolo 11 - Esecuzione per consegna o rilascio (EMANUELLA PALUMBO) 1. L esecuzione: differenza tra esecuzione forzata per espropriazione ed esecuzione in forma specifica Esecuzione in forma specifica: nozione, ambito applicativo e situazioni giuridiche tutelabili Wolters Kluwer Italia XI

8 3. L oggetto dell esecuzione per consegna e rilascio Titoli esecutivi giudiziali e stragiudiziali Ambito soggettivo ed efficacia del titolo esecutivo Atto di precetto L efficacia interruttiva della prescrizione Notificazione del titolo esecutivo e del precetto Organi dell esecuzione e fascicolo L inizio dell esecuzione per rilascio Modalità della consegna di un bene mobile (art. 606 c.p.c) Beni oggetto di pignoramento: beni mobili e immobili e beni sequestrati (artt c.p.c.) Esecuzione per rilascio e preavviso di rilascio (art. 608 c.p.c.) Estinzione per rinuncia (art. 608 bis c.p.c.) I provvedimenti circa I mobili estranei all esecuzione (art. 609 c.p.c.) I provvedimenti del giudice dell esecuzione (art.610 c.p.c.) Le questioni ipotizzabili Le condizioni di procedibilità dell esecuzione per rilascio previste dalla legislazione speciale Il provvedimento di liquidazione delle spese (art. 611 c.p.c.) Capitolo 12 - Esecuzione forzata degli obblighi di fare e non fare (EMANUELLA PALUMBO) 1. Profili generali, ambito di applicazione, limiti L obbligo di reintegra nel posto di lavoro, l esecuzione dell obbligo di consegna dei minori (art.709 ter c.p.c) e provvedimenti cautelari Esecuzione di opere soggette a licenze pubbliche; esecuzione di obblighi di pati L esecuzione degli obblighi di fare e l astreinte dell art. 614 bis introdotto dalla Legge 69/ I titoli esecutivi Le parti del processo esecutivo Precetto, L inizio e modalità dell esecuzione Rapporto ordinanza-titolo esecutivo: le impugnazioni Difficoltà sorte nel corso dell esecuzione ex art. 613 c.p.c Il provvedimento di liquidazione delle spese XII Wolters Kluwer Italia

9 Capitolo 13 - Opposizioni del debitore e del terzo nel processo esecutivo (FLAVIO FASOLINO) 1. Le opposizioni nel processo esecutivo: finalità, caratteri e classificazioni L opposizione all esecuzione L opposizione preventiva all esecuzione: indicazioni generali sul procedimento e individuazione del giudice competente La sospensione dell efficacia esecutiva del titolo Proposizione dell opposizione successiva all esecuzione Disciplina e funzione dell udienza di comparizione delle parti Il giudizio di merito nell opposizione successiva all esecuzione L opposizione agli atti esecutivi Legittimazione attiva e passiva Il novellato termine per la proposizione dell opposizione agli atti esecutivi Le regole applicabili allo svolgimento del giudizio L opposizione del terzo nel processo esecutivo I soggetti legittimati a proporre l opposizione di terzo all esecuzione Le regole sul procedimento Il regime di impugnabilità delle sentenze che definiscono le opposizioni esecutive dopo la legge di riforma del 18 giugno 2009 n Capitolo 14 - Sospensione ed estinzione del processo esecutivo (ANNUNZIATA GIANNATTASIO) 1. La sospensione del processo esecutivo Ipotesi di sospensione legale Sospensione per opposizione all esecuzione Sospensione nella esecuzione per consegna e rilascio La sussistenza dei gravi motivi che giustificano la sospensione La cauzione Effetti della sospensione Riassunzione del processo esecutivo Un ipotesi particolare di sospensione: L esecuzione contro le regioni commissariate La Corte Costituzionale e la questione di legittimità costituzionale Wolters Kluwer Italia XIII

10 8. Estinzione del processo esecutivo Il giudice competente ad emettere L ordinanza di estinzione Capitolo 15 - L esecuzione forzata nei confronti della pubblica amministrazione (VANESSA SOLIMENO) 1. Brevi cenni sulla natura del soggetto pubblico sottoposto ad esecuzione Soggezione della pubblica amministrazione alla procedura esecutiva ordinaria Beni del patrimonio dello stato e limiti alla procedura di espropriazione Segue: i vincoli di destinazione sulle somme delle ASL destinate all erogazione dei servizi essenziali I vincoli di destinazione dei beni appartenenti agli Enti Locali Termine dilatorio ex art. 14 d.l. n. 669/1996 e questioni di legittimità costituzionale Segue: notifica dell atto di precetto in pendenza dello spatium adimplendi Segue: natura dell opposizione della p.a. per il mancato rispetto del termine dilatorio Segue: modalità del procedimento di notifica degli atti esecutivi ex art. 14 D.L. 669/1996 ed ex art. 144 c.p.c Il recupero del credito nei confronti della pubblica amministrazione In particolare: la procedura in conto sospeso Segue: il pignoramento presso terzi Segue: il giudizio di ottemperanza Applicabilità della disciplina dettata dall art. 14 del D.L. n. 669/1996 al giudizio di ottemperanza Rapporti tra esecuzione forzata di cui al processo civile e giudizio di ottemperanza di cui al processo amministrativo Alcune peculiarità relative al recupero dei crediti nei confronti degli enti pubblici Il recupero dei crediti nei confronti delle AASSLL delle regioni sottoposte ai piani di rientro dai disavanzi sanitari I piani di rientro ed il blocco delle azioni esecutive Le operazioni di ristrutturazione del debito sanitario e la rinuncia alle azioni da parte dei creditori Il recupero dei crediti nei confronti degli Enti Locali commissariati per dissesto finanziario XIV Wolters Kluwer Italia

11 P II Profili monotematici Capitolo 1 - Recupero dei crediti dello Stato (Equitalia) presupposti, procedure, opposizioni (ELENA BRANDOLINI) 1. Le entrate dello stato: qualificazione e procedimento di acquisizione Il privilegio sui crediti erariali: la problematica della retroattività Equitalia e il sistema della riscossione coattiva L attività di riscossione: il ruolo L attività di riscossione: la cartella di pagamento, l accertamento esecutivo La riscossione alla luce delle ultime novità legislative: in particolare la rateazione Le fasi propedeutiche delle procedure coattive: fermo amministrativo, ipoteca e pignoramento La riscossione delle sentenze di condanna al risarcimento del danno erariale Procedure di riscossione Il fermo amministrativo contabile Il recupero di somme indebitamente corrisposte L indebito pensionistico La chiamata in giudizio di terzo soggetto Il regime della prescrizione Capitolo 2 - Il recupero crediti da lavoro (MARIANGELA CISTARO) 1. La retribuzione e il prospetto paga Il pagamento parziale e il pagamento in ritardo della retribuzione Il mancato pagamento della retribuzione e le dimissioni per giusta causa La garanzia a tutela dei lavoratori: il privilegio Gli interessi e la rivalutazione dei crediti da lavoro La disciplina generale della prescrizione La prescrizione estintiva e la prescrizione presuntiva L interruzione e la sospensione della prescrizione La diffida accertativa per crediti patrimoniali Il fondo di garanzia Wolters Kluwer Italia XV

12 8.1. La richiesta del lavoratore Il decreto ingiuntivo per il pagamento della retribuzione I titoli esecutivi: definizione ed analisi Il ricorso per crediti retributivi e le ordinanze di pagamento L istanza per la dichiarazione di fallimento del datore di lavoro e L attività del curatore Il recupero dei contributi indebitamente trattenuti Capitolo 3 - Aspetti fiscali del recupero del credito (ROBERTO BONFANTI DESIREE RISSO) Introduzione Il panorama normativo di riferimento La deducibilità fiscale delle perdite definitive su crediti La cessione di crediti e L imposta sul valore aggiunto Il differimento dell esigibilità dell imposta La cessione del credito Iva chiesto a rimborso La cessione del credito Iva da compensare La cessione del credito per compensazioni infragruppo La cessione del credito per compensazioni a soggetti diversi dalle società del gruppo La cessione di crediti e I principi contabili internazionali (IAS) I riflessi contabili secondo le norme nazionali I riflessi contabili secondo i principi contabili internazionali (IAS n. 39) I riflessi fiscali Il contratto di factoring Il trattamento fiscale delle operazioni di factoring e di recupero crediti Le procedure concorsuali e le perdite su crediti: aspetti contabili e fiscali L interpretazione dell Amministrazione finanziaria L interpretazione della giurisprudenza L interpretazione degli operatori La cessione di crediti in sofferenza La deducibilità delle perdite su crediti di modesto importo La prescrizione del diritto di credito I soggetti aderenti ai principi contabili internazionali (IAS) e nazionali La cessione di crediti e L elusione XVI Wolters Kluwer Italia

13 Capitolo 4 - Aspetti telematici del recupero del credito e decreto ingiuntivo on line (MARIAFRANCESCA FERRARA) 1. Il processo civile telematico: cenni introduttivi e quadro normativo di riferimento Il PCT nel D.L. 90/2014 semplificazione e trasparenza sue modificazioni ed evoluzioni alla luce della legge di conversione N. 114/2014 e del D.L. 132/ Gli strumenti dell avvocato telematico consigli per il professionista telematico Il decreto ingiuntivo on line Casi particolari e fasi successive all emissione del decreto telematico Questioni particolari: casi risolti ed irrisolti Considerazioni finali Capitolo 5 - Aspetti penali del recupero del credito (FRANCESCO SCUTIERO) 1. Insolvenza fraudolenta Premessa La ratio L elemento oggettivo L obbligazione Elemento soggettivo e dissimulazione Il mancato adempimento, elemento costitutivo o condizione obiettiva di punibilità? La consumazione Inadempimento e cause di estinzione dell obbligazione Luogo di consumazione del reato La querela Cause di estinzione del reato Il tentativo Mendacio bancario La previsione L evoluzione normativa L interesse tutelato La struttura del reato L elemento psicologico Ricorso abusivo al credito La previsione I soggetti attivi del reato Wolters Kluwer Italia XVII

14 3.3. La condotta L elemento soggettivo Il dissesto e lo stato di insolvenza Dichiarazione di fallimento e consumazione del reato Ricorso abusivo al credito ed insolvenza fraudolenta Ricorso abusivo al credito e mendacio bancario Profili sanzionatori La truffa nei rapporti negoziali La fattispecie Gli artifizi ed i raggiri Inadempimento e truffa L elemento psicologico La consumazione del reato La truffa nei rapporti negoziali Mancata esecuzione di un provvedimento del giudice Le ipotesi delittuose Il bene tutelato La struttura del reato L ipotesi delittuosa descritta al comma L ingiunzione Il rifiuto di ottemperare ai provvedimenti giudiziali L elemento soggettivo L ipotesi delittuosa descritta al comma L elemento soggettivo Capitolo 6 - Il recupero dei crediti nelle procedure concorsuali (FRANCESCA LONGOBARDI) 1. Il recupero del credito nelle procedure concorsuali: cenni introduttivi e quadro normativo di riferimento I creditori privilegiati nella ripartizione dell attivo fallimentare Cause di prelazione nella procedura fallimentare Sorte dei creditori privilegiati nell ambito del concordato preventivo Funzione della revocatoria fallimentare nell ambito della procedura concorsuale Esclusione dal fallimento dei beni facenti parte del fondo patrimoniale Trust in funzione liquidatoria Le fattispecie di prededuzione nelle procedure concorsuali XVIII Wolters Kluwer Italia

15 Capitolo 7 - Cessione del credito e profili di segregazione del patrimonio. Le cessioni del credito verso la P.A. e le novità introdotte dal decreto IRPEF n. 66/2014 (VANESSA SOLIMENO) 1. La cessione del credito in generale. Disciplina codicistica Efficacia della cessione Cessione onerosa e cessione gratuita. In particolare: la garanzia dell esistenza del credito e la garanzia della solvenza del debitore Discipline speciali in materia di cessione del credito La cessione del credito ai sensi della Legge factoring La cessione del credito ai sensi della Legge sulla cartolarizzazione, come da ultimo modificata dal Decreto Destinazione Italia (Decreto Legge 23 dicembre 2013 n. 145, convertito in Legge 21 febbraio 2014 n. 9). In particolare: gli effetti della cessione nel contesto di una cartolarizzazione: la segregazione patrimoniale La cessione del credito nei confronti della pa e le novità introdotte dal decreto irpef (decreto legge 24 aprile 2014 n. 66, convertito con modificazioni in legge 23 giugno 2014 n. 89) Le formalità dettate in materia di cessione dei crediti pubblici e le progressive semplificazioni introdotte dalle recenti novelle legislative L istituto della certificazione dei crediti Una nuova frontiera nella regolazione delle partite debito/ credito tra PA e privati: la sospensione dei pagamenti ex art. 48 bis e la compensazione ex art. 28 quater Alcuni limiti legislativi alla cessione-cartolarizzazione di crediti pubblici: il limite dell indebitamento pubblico Indice analitico Wolters Kluwer Italia XIX