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1 Parte Prima Persone e famiglia 1 Qual è la differenza tra capacità giuridica e capacità di agire? La capacità giuridica è l astratta attitudine della persona ad essere titolare di rapporti giuridici, cioè di situazioni giuridiche attive e passive, e come tale mette il soggetto in condizione di vivere ed operare nel mondo del diritto. La capacità di agire, risiede nella idoneità del soggetto a porre in essere i negozi giuridici e nella volontarietà dello stesso ad accettarne gli effetti. In pratica, con la capacità di agire il soggetto è posto in condizione di compiere un attività giuridicamente rilevante e di diventare protagonista attivo sulla scena giuridica. Ai sensi dell art. 1 c.c., la capacità giuridica si acquista in modo automatico al momento della nascita, e cessa soltanto con la morte del soggetto, non potendo per nessun motivo un individuo essere privato della capacità giuridica. La capacità d agire si acquista invece al raggiungimento della maggiore età (art. 2), ossia quando si presume che l individuo sia in grado di curare consapevolmente i propri interessi e di valutare la portata degli atti da porre in essere. Il minore d età, dunque, ha capacità giuridica, nel senso che ben può essere titolare di un diritto di proprietà, ma non ha capacità di agire, non potendo cioè egli disporre di tale diritto autonomamente per suo conto provvede il genitore o il tutore.

2 6 Parte Prima 2 Quale forma di capacità l ordinamento riconosce al concepito? Nonostante quanto previsto dall art. 1 c.c., che ricollega l acquisto della capacità giuridica all evento della nascita, la legge prende eccezionalmente in considerazione la condizione del concepito, riconoscendogli la possibilità di essere titolare di diritti, sia pure subordinatamente all evento della nascita (art. 1, comma 2 c.c.). I casi più importanti previsti dal codice sono: a) l art. 462, co.1, c.c., il quale prevede che sono capaci di succedere tutti coloro che sono nati o concepiti al tempo dell apertura della successione; a norma del comma 2 deve presumersi «concepito» al tempo dell apertura della successione, colui la cui nascita avvenga entro 300 gg. dalla morte del de cuius; b) l art. 784 c.c., il quale stabilisce che il concepito è capace di ricevere per donazione. Parte della dottrina (BIANCA), nel caso del concepito, si verificherebbe un anticipazione della capacità giuridica, in ragione della quale il nascituro sarebbe da ritenere già un soggetto di diritto; in particolare, secondo alcuni, sussisterebbe una capacità provvisoria che diviene definitiva con l evento della nascita e che, invece, si risolve con efficacia ex tunc se tale evento non segue; diversamente, altra parte della dottrina sostiene che il nascituro debba intendersi quale centro autonomo di imputazione di rapporti giuridici in previsione ed attesa della persona, in relazione al quale l evento della nascita si pone quale condicio iuris che come tale non retroagisce. Una sorta di capacità è riconosciuta anche a favore dei non concepiti, i quali possono ricevere per testamento (art. 462, co.3) e per donazione (art. 784). L unica condizione posta dal legislatore è che si tratti di figli di una determinata persona vivente al tempo del testamento o della donazione. 3 Quali effetti produce l emancipazione? Con il termine emancipazione si indica lo status di limitata capacità di agire di un soggetto che non abbia ancora compiuto gli anni diciotto,

3 Persone e famiglia qualora, avendo compiuto i 16 anni, sia stato ammesso per gravi motivi a contrarre matrimonio. Gli effetti dell emancipazione sono: la cessazione della potestà genitoriale, in quanto l emancipato è sottoposto a curatela (cioè all assistenza, per taluni atti, di un curatore); l acquisto di una limitata capacità di agire, circoscritta dalla legge agli atti non eccedenti l ordinaria amministrazione. Tuttavia, qualora l emancipato venga autorizzato dal tribunale all esercizio da solo di un impresa commerciale, egli acquista la piena capacità di agire anche al di fuori delle attività inerenti all impresa, ad eccezione della capacità di donare e di fare testamento. 4 Qual è la differenza tra scomparsa e assenza? A differenza della scomparsa, che è una situazione di fatto, l assenza è una situazione di diritto, essendo dichiarata con provvedimento giudiziale. In particolare, trascorsi due anni dal giorno in cui risale l ultima notizia dello scomparso, i presunti successori legittimi e chiunque creda ragionevolmente di avere sui beni dello scomparso diritti dipendenti dalla sua morte possono domandare al tribunale competente didichiararne con sentenza l assenza (art. 49). L assenza opera solo nel campo dei diritti patrimoniali e non scioglie il vincolo matrimoniale. Tuttavia, qualora il coniuge dell assente contragga un nuovo matrimonio, questo non potrà essere impugnato finché permanga l assenza (art. 117). Alla dichiarazione di assenza può far seguito: l apertura del testamento dell assente, se questi lo ha redatto; l immissione nel possesso temporaneo dei beni, su domanda dell erede testamentario o legittimo; l esercizio temporaneo dei diritti che spetterebbero, a seguito della morte dell assente, ai suoi successori; il temporaneo esonero dall adempimento delle obbligazioni, se esse sono destinate ad estinguersi con la morte del creditore. L assenza cessa: con l accertamento della morte dell assente; 7

4 8 Parte Prima con la dichiarazione di morte presunta; con il ritorno dell assente o con la prova che egli è vivente: in tal caso, è ripristinato ogni diritto dell assente e cessano gli effetti della dichiarazione di assenza. 5 Quali sono gli effetti della dichiarazione di morte presunta? Decorsi dieci anni dal giorno a cui risale l ultima notizia dell assente, il tribunale, su istanza del pubblico ministero o di chiunque creda ragionevolmente di avere sui beni dello scomparso diritti derivanti dalla sua morte, può dichiarare con sentenza (art. 58) la morte presunta dell assente. Più precisamente, può aversi la dichiarazione giudiziale di morte presunta quando: la scomparsa si protrae da dieci anni; la scomparsa è avvenuta in occasione di avvenimenti tali da far ritenere probabile la morte (operazioni belliche, cattura in guerra, internamento o deportazione, etc.), e si protrae da oltre due anni dal trattato di pace o da oltre tre anni dalla fine delle ostilità; la scomparsa è avvenuta in seguito ad infortunio e si protrae da oltre due anni. Gli effetti della dichiarazione di morte presunta sono analoghi a quelli della morte accertata, e pertanto: a) si estinguono i diritti personali; b) gli aventi diritto possono liberamente disporre dei beni del presunto morto; c) il coniuge può contrarre nuovo matrimonio; d) si apre la successione ereditaria, ma è obbligatorio procedere all inventario dei beni. In caso di ritorno del presunto morto, o di prova della sua esistenza in vita, gli effetti della dichiarazione di morte presunta cessano ex nunc; infatti: i beni sono restituiti al presunto morto nello stato in cui si trovano al momento del ritorno, e non come li ha lasciati (art. 66); il matrimonio eventualmente contratto dal coniuge è nullo, salvi gli effetti civili (art. 68).

5 Persone e famiglia 6 Quali sono i presupposti dell interdizione giudiziale? Si ha interdizione giudiziale (art. 414) quando colui che si trova affetto da grave ed abituale infermità di mente è dichiarato, con sentenza, incapace di provvedere ai propri interessi. Per giungere all interdizione non basta un incapacità di provvedere ai propri interessi determinata da difetto di cultura o di esperienza, ma è necessaria una vera e propria alterazione delle facoltà mentali. Inoltre, in seguito all emanazione della L , n. 6, l interdizione non è più obbligatoria ma deve essere disposta solo quando ciò si riveli necessario ai fini dell adeguata protezione dell incapace. Qualora il giudice, nel corso del giudizio di interdizione, ritenga opportuno applicare il diverso istituto dell amministrazione di sostegno, dispone a tal fine la trasmissione degli atti al giudice tutelare (art. 418). L interdizione può essere richiesta, con ricorso al Tribunale, dal coniuge, dalla persona stabilmente convivente, dai parenti entro il quarto grado, dagli affini entro il secondo grado, dal tutore o curatore e dal pubblico ministero. Se l interdicendo è sottoposto a potestà genitoriale o a curatela di un genitore, soltanto il genitore o il pubblico ministero possono promuovere l interdizione. Dalla sentenza di interdizione, provvisoriamente esecutiva (i suoi effetti si producono con la semplice pubblicazione e senza attendere il passaggio in giudicato), deriva l incapacità totale di agire dell interdetto in materia di negozi patrimoniali e familiari, ma nella stessa sentenza il giudice può stabilire che l interdetto può compiere taluni atti di ordinaria amministrazione senza l intervento ovvero con l assistenza del tutore. Tutti gli atti compiuti dall interdetto posteriormente alla sentenza di interdizione sono annullabili su istanza del tutore, dell interdetto stesso, dei suoi eredi o aventi causa. La modificazione o la cessazione dell interdizione si ha con: a) la revoca dell interdizione, pronunciata con sentenza dal tribunale; b) la trasformazione dell interdizione in inabilitazione, che si verifica quando il giudice, pur revocando l interdizione, pronunzi l inabilitazione ritenendo l interdetto non più gravemente infermo. 9

6 10 Parte Prima 7 Quando si fa luogo ad interdizione legale? Si parla di interdizione legale per indicare l incapacità prevista quale pena accessoria dalla legge (art. 32 c.p.) per effetto della condanna all ergastolo o alla reclusione per un tempo non inferiore ai cinque anni per reato doloso. A differenza dell interdizione giudiziale, che è una forma di protezione dell incapace, l interdizione legale ha carattere di misura sanzionatoria ed opera ipso iure quale effetto della condanna, cioè senza bisogno di un giudizio. I due istituti si differenziano ulteriormente sotto i seguenti aspetti: a) l incapacità legale concerne tutti gli atti di natura patrimoniale, ma non si estende agli atti aventi carattere personale o familiare (l interdetto legale può dunque contrarre matrimonio o riconoscere il figlio naturale); b) l interdetto legale può anche fare testamento; c) l annullabilità degli atti compiuti dall interdetto legale non è posta nel suo esclusivo interesse, ed infatti l incapacità può essere fatta valere da chiunque vi abbia interesse (cd. annullabilità assoluta). 8 In quali casi si può avere un provvedimento di inabilitazione? L inabilitazione (art. 415) è una situazione giuridica conseguente a particolari condizioni psico-fisiche del soggetto che lo pongono in condizione di parziale incapacità. Si può avere inabilitazione nei casi di: a) infermità abituale di mente non grave da cui sia affetto il soggetto maggiore di età, cioè infermità non così grave da giustificare l interdizione; b) prodigalità (ossia l abitudine di spendere in modo disordinato e smisurato in relazione alle proprie condizioni economiche) o abuso di bevande alcoliche o stupefacenti, quando tali pratiche espongano il soggetto o la sua famiglia a grave pregiudizio economico; c) imperfezioni o menomazioni fisiche, come la sordità o la cecità dalla nascita o dalla prima infanzia, che non siano state ac-

7 Persone e famiglia compagnate da un educazione correttiva tale da assicurare al soggetto una sufficiente autonomia psico-fisica. 9 Diversamente dall interdetto, quali atti può compiere personalmente l inabilitato? A differenza dell interdetto, l inabilitato conserva un certo margine di capacità di agire (cd. capacità legale limitata); in particolare l inabilitato: a) può compiere da solo gli atti di ordinaria amministrazione; b) può compiere gli atti di natura personale (matrimonio, riconoscimento di figlio naturale); c) può compiere gli atti eccedenti l ordinaria amministrazione con l autorizzazione del giudice tutelare e il consenso del curatore; d) può compiere gli atti di disposizione (art. 375) con l autorizzazione del tribunale e l assistenza del curatore, se curatore non è il genitore; e) può essere autorizzato all esercizio di un impresa commerciale, purché si tratti di continuazione di attività già intrapresa. Gli atti compiuti, dopo la sentenza di inabilitazione, senza l osservanza delle prescritte formalità sono annullabili su istanza dell inabilitato o dei suoi eredi o aventi causa (art. 427). 10 Che differenza c è fra tutela e curatela? Tutela e curatela sono entrambi istituti di protezione degli incapaci, ma mentre la prima è una forma di rappresentanza legale, la seconda configura il diverso fenomeno dell assistenza. Più precisamente, le differenze tra tutela e curatela possono così riassumersi: a) il curatore non ha funzioni di rappresentanza ma di assistenza, poiché non sostituisce ma integra la volontà dell emancipato o dell ina bilitato; b) l attività del curatore non viene in rilievo per tutti gli atti, ma solo per alcuni di essi; c) il curatore cura solo interessi di natura patrimoniale e provvede pertanto solo alla cura dei beni (tutor datur personae, curator bonis). 11

8 12 Parte Prima 11 Quali sono i caratteri dell amministrazione di sostegno? L amministrazione di sostegno introdotta dall art. 3 della legge , n. 6 ha la finalità di offrire a chi si trovi in condizioni di menomazione fisica o psichica (intesa in senso ampio, cioè comprensiva di patologie quali l autismo, la demenza senile, etc.) o nell impossibilità, anche parziale o temporanea, di provvedere ai propri interessi uno strumento di assistenza che ne sacrifichi nella minor misura possibile la capacità di agire. Tale specifica funzione differenzia l amministrazione di sostegno dagli altri istituti a tutela degli incapaci, quali l interdizione e l inabilitazione, modificati dalla stessa L. 6/2004 attraverso la modifica degli artt. 414 e 427 del codice civile. Difatti, il soggetto nei cui confronti è disposta l amministrazione di sostegno, conserva la capacità di agire in relazione a tutti quegli atti che non richiedano la necessaria rappresentanza o assistenza dell amministratore di sostegno. Rispetto ai predetti istituti, l ambito di applicazione dell amministrazione di sostegno va individuato con riguardo alla maggiore idoneità di tale strumento ad adeguarsi alle esigenze del soggetto carente di autonomia, in relazione alla sua flessibilità ed alla maggiore agilità della relativa procedura applicativa (Cass , n ). 12 Cosa si intende per domicilio? Il domicilio è il luogo ove il soggetto stabilisce la sede principale dei propri affari ed interessi. Due, pertanto, sono gli elementi di individuazione: a) un elemento oggettivo caratterizzato dalla presenza in un luogo dei prevalenti interessi economici della persona; b) un elemento soggettivo costituito dall intenzione di fissare nel luogo prescelto la sede principale dei propri affari. Il domicilio ha rilievo, in particolare, per l apertura della successione a causa di morte (art. 456) e per la dichiarazione di fallimento dell imprenditore commerciale (art. 9 legge fallimentare).

9 Persone e famiglia 13 Che differenza c è tra domicilio e residenza? La residenza è una situazione di fatto che implica l effettiva e abituale presenza di un soggetto in un dato luogo. Il domicilio, invece, implica una valutazione di tipo economico-sociale, relativa alla localizzazione degli affari o interessi, che non postula la necessaria presenza del soggetto nel luogo di cui trattasi: si parla, a questo proposito, di res iuris. La distinzione non è senza rilievo: mentre possono aversi più residenze, il domicilio generale (cioè il centro principale degli affari ed interessi) non può che essere unico (TRABUCCHI). La residenza può essere scelta e mutata liberamente, ma il trasferimento va denunciato nei modi prescritti dalla legge per poter essere opposto ai terzi di buona fede. La residenza ha autonomo rilievo giuridico in materia di pubblicazioni, celebrazione del matrimonio e adozione (artt. 94, 106, 311). 14 La dimora può assumere rilevanza giuridica? La dimora è il luogo nel quale il soggetto si trova occasionalmente. Come tale, essa ha scarso rilievo giuridico e viene presa in considerazione solo quando non si conosca la residenza per la notifica di alcuni atti giudiziari (art. 139 c.p.c.). Il codice civile non fornisce la definizione di dimora, ma la presuppone laddove stabilisce che la residenza è il luogo in cui la persona ha la dimora abituale (art. 43, co. 2). Da ciò deriva, infatti, che la dimora è il luogo nel quale la persona attualmente si trova in modo non abituale. 15 Come si classificano le persone giuridiche? Le persone giuridiche si distinguono tradizionalmente in corporazioni e istituzioni. La corporazione è il complesso organizzato di persone fisiche, riunite per il conseguimento di uno scopo, nel quale predomina l elemento personale. Le corporazioni si distinguono ulteriormente in associazioni, quando lo scopo principale non è di natura prettamente economica, e società, quando lo scopo è di tipo lucrativo o mutualistico. 13

10 14 Parte Prima L istituzione, invece, è il complesso organizzato di beni, destinati ad una data opera dalla volontà di uno o più fondatori, in cui prevale l elemento patrimoniale. Le istituzioni si distinguono in fondazioni, caratterizzate dalla destinazione di un patrimonio privato ad uno scopo di pubblica utilità (assistenziale, culturale, scientifico), e comitati, generalmente costituiti per la raccolta di fondi vincolati ad una finalità determinata. Altre distinzioni riguardano le persone giuridiche pubbliche e private, ecclesiastiche e civili, nazionali e straniere. In particolare, si dicono pubbliche le persone giuridiche che perseguono interessi generali propri dello Stato, ecclesiastiche quelle che perseguono fini di culto e nazionali quelle riconosciute dallo Stato italiano. 16 Quali sono gli elementi che differenziano le associazioni dalle fondazioni? La distinzione creata dalla legge comporta conseguenze notevolissime, soprattutto con riferimento alle associazioni e alle fondazioni. Infatti: il patrimonio, che per le fondazioni è elemento costitutivo, per le associazioni costituisce soltanto un mezzo per il raggiungimento dello scopo; lo scopo, che nelle fondazioni è esterno, in quanto consiste nella realizzazione di un vantaggio per altri, nelle associazioni è interno, in quanto consiste nell arrecare un vantaggio agli associati; la volontà, che nella fondazione è esterna, in quanto proviene dal fondatore, nelle associazioni è interna, poiché è manifestata dagli stessi associati attraverso gli organi competenti; gli organi direttivi, che nelle fondazioni sono sottoposti alla volontà del fondatore, nelle associazioni sono dominanti. 17 Di che tipo di autonomia patrimoniale gode l associazione non riconosciuta? Le associazioni non riconosciute (artt ) costituiscono un fenomeno molto diffuso nella vita moderna (vedi partiti politici, sindacati, circoli sportivi, etc.) e godono, per la mancanza di riconoscimento, di una particolare condizione giuridica.