Distribuzione commerciale in Europa. Milano, 28 gennaio 2015 Avv. Carlo Tabellini

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1 Distribuzione commerciale in Europa Milano, 28 gennaio 2015 Avv. Carlo Tabellini

2 Una premessa Non esiste una normativa uniforme sulla distribuzione commerciale in Europa La Direttiva sul contratto di agenzia non è normativa uniforme, ma si limita ad armonizzare le discipline dei diversi ordinamenti, imponendo tutele minime comuni Storiche differenze tra i diversi ordinamenti Ruolo delle corti nazionali e della Corte di Giustizia Europea Importanza della scelta di giurisdizione e legge applicabili

3 Giurisdizione: fonti 1. Regolamento 1215/2012 sulla competenza giurisdizionale, il riconoscimento e l esecuzione delle decisioni in materia civile e commerciale 2. Convenzione di Lugano del 2007 per i rapporti con Danimarca, Islanda, Norvegia e Svizzera 3. Legge 218/1995 di diritto internazionale privato

4 Giurisdizione 1. Regolamento 1215/2012 Art. 4. Regola generale: domicilio del convenuto, indipendentemente dalla cittadinanza Art. 25. Regola alternativa: Foro scelto dalle parti - Forma scritta - Scelta esclusiva salvo diverso accordo tra le parti - Accettazione anche tacita se il convenuto si costituisce senza eccepire

5 Giurisdizione Segue: Regolamento 1215/2012 Inassenzadiscelta(art.7): in materia contrattuale, è competente altresì il Giudice del luogo di esecuzione dell obbligazione dedotta in giudizio Tale luogo va inteso, in assenza di diversa convenzione, ex art. 7, n. 1 b): a) Incasodicompravenditadibeni luogodiconsegnadeibeni; b) In caso prestazione di servizi luogo della prestazione; c) Si applica lettera(a) se non applicabile lettera(b).

6 Giurisdizione contratto di concessione: i precedenti della Corte di Giustizia Caso CormanCollins Maison duwhisky ( Corte di Giustizia, 19/12/2013) Lite tra produttore di whisky francese (la Maison de Wisky) e distributore belga (Corman Collins) sulle conseguenze della cessazione di un rapporto di concessione. No contratto scritto; adito Giudice Belga; eccezione carenza giurisdizione. Questione di pregiudizialità su interpretazione art. 5 Reg. 44/2001(oggi art. 7 Reg. 1215/2012): concessione = compravendita o prestazione servizi?

7 Segue: I precedenti della Corte di Giustizia Segue: Caso Corman Collins Maison du Whisky Risposta della Corte di Giustizia Si ha servizio, se svolgimento attività; si ha venditase consegna bene No nozione comunitaria di concessione; di fatto, la concessione è un accordo quadro per distribuire, non semplice susseguirsi di compravendite. Concessione = distribuzione e promozione = servizio Giurisdizione al Giudice del luogo in cui avviene la distribuzione

8 Legge applicabile: fonti 19/06/1980:Convenzione di Roma sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali 17/06/2008: Regolamento n. 593 del Parlamento europeo e del Consiglio sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali (Roma I) Legge n. 218/1995 (art. 57):i contratti internazionali sono disciplinati dalla Convenzione di Roma (oggi reg. Roma I)

9 Legge applicabile: Roma I Principio di libertà di scelta (art. 3) La scelta può essere espressa o tacita, ma deve risultare chiaramente dalle disposizioni del contratto o dalle circostanze del caso; Può riferirsi a tutto il contratto, ovvero a una parte di esso; La legge scelta disciplina l interpretazione e l esecuzione del contratto (art. 12) nonché l esistenza, la validità e la forma(artt.10e11);

10 Legge applicabile: Roma I La scelta può essere modificata in qualsiasi momento: è possibile sottoporre il contratto ad una legge diversa da quella che lo regolava in precedenza. ammessa la normativa di uno Stato terzo; no obbligo legami col territorio

11 Legge applicabile: Roma I In mancanza di scelta (art. 4) Principio generale: residenza abituale della parte che deve effettuare la prestazione caratteristica del contratto. Elenco di contratti tipici: se compravendita, il venditore; se prestazione di servizi, il prestatore di servizi; se distribuzione, il distributore; se affiliazione commerciale (franchising), l affiliato.

12 Legge applicabile: Roma I Legge applicabile in mancanza di scelta (art. 4) Criterio residuale (vecchia Convenzione di Roma) (artt.4.3e4.4): Se non possono essere applicate le regole precedenti, si applica la legge del paese con cui il contratto presenti il collegamento più stretto

13 Limiti nella scelta della legge applicabile Norme di applicazione necessaria Sono in ogni caso ferme le norme di applicazione necessaria del foro: quelle cruciali per la salvaguardia degli interessi pubblici quali la sua organizzazione politica, sociale ed economica. Ordine pubblico del foro L applicazione di una legge può essere esclusa se è manifestamente incompatibile con ordine pubblico del foro

14 Clausole contrattuali - Scelta della giurisdizione e della legge applicabile The present contract is governed by and construed in accordance with the law in force in the Italian Republic and the Parties irrevocably submit to the jurisdiction of the Italian Courts, in particular to the Court of Milan.

15 Norme inderogabili secondo la Corte di Giustizia Caso IngmarGB Ltd EatonLeonard Technologies Inc. ( Corte di Giustizia, 9/11/2000) Lite tra un agente inglese, attivo in Inghilterra, e il suo preponente californiano in merito ai diritti spettanti all agente per la cessazione di un contratto di agenzia. Le parti avevano scelto di applicare la legge vigente in California (che non attribuisce all agente diritti ad indennità) Le tutele previste dall art. 17 della direttiva 86/653/CEE sono da considerarsi norma inderogabile?

16 Norme inderogabili secondo la Corte di Giustizia Segue: Caso Ingmar GB Ltd Eaton Leonard Technologies Inc. - Art. 19 Direttiva sancisce inderogabilità art 17; - Scopo Direttiva = uniformare condizioni concorrenza e tutelare libertà di stabilimento; quindi art. 17 sempre applicabile se agente svolge l attività nell UE, anche se le parti abbiano scelto la legge di uno Stato terzo e il preponente sia stabilito in uno Stato terzo

17 Norme inderogabili e ordinamenti nazionali: la Giurisdizione Inderogabilità Giurisdizione Germania e Inghilterra: No giurisdizione Stato extra UE se la relativa legge non consente di applicare gli artt. 17 e 18 Direttiva

18 Norme inderogabili e ordinamenti nazionali Germania Corte Suprema 5/9/2012 Preponente americano Agente tedesco Legge applicabile e giurisdizione Virginia Preponente recede Agente tedesco reclama indennità e agisce in Germania Preponente americano eccepisce carenza di giurisdizione

19 Norme inderogabili e ordinamenti nazionali Germania Corte Suprema 5/9/2012 Tre gradi di giudizio: La clausola di scelta della giurisdizione non si applica se conduce a una giurisdizione di uno Stato che non riconosce il ruolo imperativo e inderogabile degli artt. 17 e 18 della direttiva ciò perché: artt. 17 e 18 Direttiva = norme imperative È essenziale per l Unione Europea che queste norme non possano essere aggirate per il tramite di clausole di scelta della legge o della giurisdizione

20 Norme inderogabili e ordinamenti nazionali Inghilterra Fernvs Intergraph-High Court of Justice, 29/8/2014 Preponente texano Agente inglese Legge applicabile e giurisdizione Texas Preponente recede Agente britannico reclama indennità e agisce in Inghilterra Preponente americano eccepisce carenza giurisdizione

21 Norme inderogabili e ordinamenti nazionali Inghilterra Fernvs Intergraph-High Court of Justice, 29/8/2014 Giudice inglese rileva che: in Inghilterra il diritto dell agente all indennità nasce dalla legge(la UK Regulation 1993), non dal contratto; nel caso di specie, la clausola sulla giurisdizione riguardava controversie sui diritti nascenti dal contratto, non sui diritti costituiti per legge (statutory duty) la domanda per ottenere l adempimento agli statutory duty era estranea alla clausola. Invito alle parti di argomentare in proposito

22 Indennità di cessazione: obblighi europei Direttiva 86/653/CEE: - Gli Stati devono prevedere misure per garantire all agente un indennità di cessazione - Coesistenza del modello francese e del modello tedesco - Art comma o art comma

23 Indennità di cessazione e riparazione del danno am Modello tedesco (art. 17, par. 2) Remunerazioneper aver procurato nuovi clienti o sviluppato sensibilmente gli affari indennità annua calcolata sulla media annuale delle retribuzioni riscosse negli ultimi cinque anni e, se il contratto risale a meno di cinque anni, sulla media del periodo in questione. Modello francese (art. 17, par. 3 Compensazionedel danno subito percessazione rapporto in condizioni che: a) privino agente di provvigioni altrimenti conseguibili; e che b) non consentano all agente di ammortizzare gli oneri e le spese nolimitiné criteri di quantificazione

24 L indennità di cessazione nell ordinamento francese Art. L : in caso di cessazione delle relazioni con il preponente, l agente commerciale ha diritto a una indennità compensativa in riparazione del pregiudizio subito. Art. L : inderogabilità dell art. L

25 Criteri giurisprudenziali nell ordinamento francese non occorre prova apporto nuova clientela; indennità compensa per la perdita delle provvigioni conseguibili in caso di prosecuzione del rapporto; doppio della provvigione annua media degli ultimi due/tre anni o somma delle provvigioni percepite negli ultimi due anni; usi commerciali nel settore ; durata del rapporto contrattuale; indennità più elevata se il pregiudizio è maggiore; nullità delle clausole contrattuali che predeterminino l ammontare dell indennità di cessazione.

26 Il modello britannico Commercial Agent Regulations n. 3053/1993 La sceltatra indennizzo e risarcimento è rimessa alle parti Nel silenzio delle parti, si applica il modello francese

27 Modalità di calcolo dell indennità di cessazione: Francia e UK a confronto Caso Lonsdale vs Howard & Hallam Limited House of Lords, UK, 17/05/2007 Per cosa l agente ha diritto ad essere compensato? Ricorrendo alla giurisprudenza francese, l agente ha diritto ad essere compensato per ciò che perde venendo privato del rapporto di agenzia

28 Modalità di calcolo dell indennità di cessazione: Francia e UK a confronto Caso Lonsdalevs Howard & HallamLimited, House of Lords, UK, 17/05/2007 Come quantificare la perdita? sulla base delle aspettative di guadagno conseguibile dalla prosecuzione del contratto di agenzia; quindi in misura pari al valore proprio di quel contratto di agenzia ciò che sarebbe stato pagato se il contratto fosse stato venduto sul mercato nelle condizioni date necessità di una stima con perizia, di volta in volta, per stabilire il valore del contratto se fosse proseguito

29 Compensazione pregiudizio: differenze Francia-UK FRANCIA GRAN BRETAGNA Il doppiodella mediadella commissione annua degli ultimi 2/3 anni valore del contratto di agenzia nel momento dato, se fosse proseguito, da accertarsi di volta in volta, con perizia

30 Clausole contrattuali - Scelta tra indennizzo e risarcimento del danno With reference to article 17 of "The Commercial Agents Regulations of 1993", the Parties agree to opt for the indemnity system provided for by paragraphs (3) to (5) of Regulation 17, rather than the compensation system provided for by paragraphs(6) and(7).