LA REVOCATOLA FALLIMENTARE DELLE ATTRIBUZIONI INDIRETTE

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1 RENATO MANGANO LA REVOCATOLA FALLIMENTARE DELLE ATTRIBUZIONI INDIRETTE G. GIAPPICHELLI EDITORE - TORINO

2 INDICE CAPITOLO PRIMO IL PROBLEMA 1. Il dato economico 1 2. Le funzioni dell'azione revocatoria 4 3. Il quadro normativo 5 4. Il ruolo del pregiudizio nelle revocatorie Le posizioni della giurisprudenza Le posizioni della dottrina La relatività del concetto di attribuzione indiretta L'esigenza che la disciplina della revocatoria risulti marktkonform Segue. L'estensione del concetto di attribuzione indiretta alle vicende traslative con funzione gestoria Revocatoria delle attribuzioni indirette e prova della conoscenza dello stato di dissesto 36 CAPITOLO SECONDO LE CONCEZIONI DEL CONCORSO E L'ESPERIENZA STATUNITENSE SEZIONE I L'ammissibilità della revocatoria dei pagamenti di terzo in un'ottica valutativa 1. Antichi pregiudizi sulla revocabilità dei pagamenti di terzo Prospettiva funzionale e legittimità della revocatoria delle attribuzioni indirette 41

3 X LA REVOCATORIA FALLIMENTARE DELLE ATTRIBUZIONI INDIRETTE SEZIONE II La revocatoria delle attribuzioni indirette e le concezioni del concorso 3. Il significato tradizionale della revocatoria dei pagamenti di terzo La valorizzazione del ruolo redistributivo del fallimento La concezione antiindennitaria della revoca proposta da Maffei Alberti Segue. Le nuove concezioni indennitarie 49 SEZIONE III La disciplina statunitense delle preferences e la redistribuzione fallimentare secondo criteri valutativi I. Origine ed evoluzione della disciplina delle preferences L'emancipazione concettuale della disciplina delle preferences rispetto allo spossessamento Il passaggio da una funzione special-preventiva ad una funzione general-preventiva La salvaguardia di alcuni valori, oggettivamente intesi 58 II. Diritto fallimentare e analisi economica Game theory e concorsualità secondo T.H. Jackson Segue. Suo valore gius-politico e sostanziale L'uguaglianza fra i creditori, tra concezioni formali e concezioni sostanziali Il passaggio da un controllo sugli effetti dell'atto ad un controllo sulla condotta dei consociati 72 CAPITOLO TERZO L'ART. 67 L. FALL. ED IL PASSAGGIO AD UN SISTEMA BASATO SUL DISVALORE DELLA CONDOTTA 1. Dall'esperienza statunitense a quella italiana Cenni sull'evoluzione della responsabilità aquiliana 76

4 INDICE XI pag- 3. Segue. La prova del nesso causale e la sua natura assiologica L'evoluzione della disciplina dell'azione revocatoria fallimentare Il passaggio da una valutazione sulla riprovevolezza degli effetti dell'atto ad un giudizio sul disvalore delle condotte La tutela di alcuni valori, oggettivamente intesi Lo svolgimento di una funzione general-preventiva Il significato della par condicio creditorum La tutela del valore intermediazione: nella giurisprudenza Segue... nella Direttiva 98/26/CE Segue... nell'art. 61. fact La revocatoria delle attribuzioni indirette come compromesso fra gli interessi della massa e il valore intermediazione: nella prospettiva ex post e in quella ex ante 101 CAPITOLO QUARTO LA REVOCATORIA DELLE ATTRIBUZIONI INDIRETTE NELLE VICENDE LATO SENSU DELEGATORIE 1. Campo dell'indagine 103 SEZIONE I Delegatio sol vendi, fallimento dell'obbligato principale e revocatoria fallimentare A) Pagamento del terzo e imputazione dell 'atto ali 'obbligato principale Il problema dell'imputazione dell'atto al decotto: teoria celsinea e tesi eziologiche. Critica L'imputazione della prestazione del terzo in Germania Decostruzione del sistema civilistico delle attribuzioni indirette e sua ricostruzione nella prospettiva del diritto fallimentare Dall'esperienza tedesca a quella italiana Unitarietà della fattispecie ed estraneità del solvens alla vicenda: nella delegazione e nelle altre forme di intermediazione nei pagamenti 117

5 XII LA REVOCATORIA FALLIMENTARE DELLE ATTRIBUZIONI INDIRETTE E) La prova del pregiudizio I termini del problema Ancora sull'esperienza tedesca: i Bargeschàfte Dall'esperienza tedesca a quella italiana Conclusioni 127 SEZIONE II Delegatio promittendi,/a///me«to del delegante e revocatoria fallimentare 11. Il problema e la proposta di impugnare l'assunzione dell'obbligo del terzo Delegazione cumulativa e delegazione privativa: necessità di un distinguo L'estensione del concetto di attribuzione indiretta anche alla delegazione di debito privativa. La prova del pregiudizio 132 SEZIONE III Fattispecie trilatere, fallimento del solvens e revocatoria fallimentare 14. Il problema e la soluzione adottata per risolvere un caso pratico Intermediazioni professionali, segregazioni patrimoniali e sopravvivenza del valore intermediazione Irrevocabilità della prestazione diretta e revocabilità della prestazione indiretta, estintiva del rapporto di provvista 137 CAPITOLO QUINTO LA REVOCATORIA DEI PAGAMENTI MEDIATI DA INTERMEDIARI PROFESSIONALI ATTRAVERSO VICENDE TRASLATIVE CON FUNZIONE STRUMENTALE 1. I possibili percorsi ermeneutici 141

6 INDICE xm 2. Un'ipotesi di lavoro: l'estensione dell'attribuzione indiretta alle vicende traslative con funzione strumentale. L'esperienza statunitense Esperienza italiana e strumentalità del diritto soggettivo Consenso traslativo, causa concreta e limiti dell'approccio sistematico Crisi del concetto di causa negoziale, approccio analitico e frammentazione del circolo ermeneutico Dalla responsabilità patrimoniale alla disciplina dell'azione revocatoria. Il superamento della prospettiva dominicale Il passaggio ad una logica commutativa, lato sensu sanzionatoria Il confronto fra interessi giuridicamente rilevanti L'inefficacia relativa come esito di una valutazione comparativa fra interessi. Significato Natura generale dell'art fact. e "superamento" del diritto soggettivo L'estensione della revocatoria delle attribuzioni indirette alle vicende traslative: presupposti e limiti Indici di titolarità strumentale e loro fondamento indiziario. L'eventuale riequilibrio dei rapporti fra cedente e cessionario La farraginosità dell'art. 61. fact. La chiamata in garanzia del factor nelle cessioni prò soluto La prova del pregiudizio La misura del debito di restituzione Conclusioni 183 CAPITOLO SESTO LA PROVA DELLA CONOSCENZA DELLO STATO DI DISSESTO 1. Revocatoria delle attribuzioni indirette e conoscenza del dissesto Esperienze comparatistiche e modelli di obiettivizzazione dell'istituto Evoluzione della prova della conoscenza del dissesto La prova mediante presunzioni L'imputazione al terzo dello stato soggettivo dell'intermediario tra jus condendum ejus conditura 195

7 XIV LA REVOCATORIA FALLIMENTARE DELLE ATTRIBUZIONI INDIRETTE 6. L'art c.c. e l'irrilevanza della spendita del nome Imputazione di effetti, imputazione di conoscenza ed estensione della regola contenuta nell'art c.c. alle intermediazioni attuate su iniziativa del creditore Abbattimento dei costi transattivi e funzionalizzazione dell'interesse della curatela La scelta del tempo rilevante e le indicazioni espresse dal sistema L'art fact. e la problematicità della "data del pagamento al cessionario" Rilevanza di un qualsiasi istante temporale del servizio gestorio e promozione della revoca delle attribuzioni indirette 209 INDICE DELLE OPERE CITATE 213

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