IL DURC NEI LAVORI PUBBLICI

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1 Dr.ssa Nicoletta Fayer Unità operativa Contrattualistica e fiscalità IL DURC NEI LAVORI PUBBLICI le norme, la giurisprudenza e le istruzioni operative

2 Partecipazione alle gare ART. 38, D.Lgs 12 aprile 2006, n. 163 comma 1 «Sono esclusi dalla partecipazione alle procedure di affidamento delle concessioni e degli appalti di lavori, forniture e servizi, né possono essere affidatari di subappalti e non possono stipulare i relativi contratti i soggetti lett. i) che hanno commesso violazioni gravi, definitivamente accertate, alle norme in materia di contributi previdenziali ed assistenziali, secondo la legislazione italiana dello Stato in cui sono stabiliti; comma 2 Ai fini del comma 1, lettera i) si intendono gravi le violazioni ostative al rilascio del documento unico di regolarità contributiva Norma introdotta dal D.L. n. 70 del 14 maggio 2011-«D.L.Sviluppo» In vigore dal 14 maggio

3 Partecipazione alle gare Con l entrata in vigore del Codice dei contratti, per tutti i tipi di appalti sia nei settori ordinari che speciali, sono causa di esclusione solo le GRAVI violazioni previdenziali. Il «decreto sviluppo» non interviene sulla lettera i dell art. 38, ma con una previsione volta ad escludere qualsiasi discrezionalità della stazione appaltante nella valutazione della gravità delle violazioni stabilisce che la MANCANZA DI UN DURC REGOLARE comporta una PRESUNZIONE LEGALE DI GRAVITA DELLE VIOLAZIONI IN VIGORE DAL 14 MAGGIO

4 Partecipazione alle gare Dal 14 maggio 2011 ( bandi, avvisi o inviti successivi al 14 maggio) le stazioni appaltanti non hanno la competenza né il potere di valutare caso per caso la gravità della violazione previdenziale, ma devono attenersi alle valutazioni degli enti. risulta definitivamente chiarito che la valutazione viene effettuata dagli enti sulla base del Decreto del Lavoro e della previdenza sociale 24 ottobre 2007 emanato in attuazione dell art. 1, comma 1176, L. n. 296 del 2006 Cfr. Autorità per la vigilanza Determinazione n. 1 del

5 Partecipazione alle gare GARE DERIVANTI DA BANDI PUBBLICATI ANTERIORMENTE al 14 maggio 2011 Contrasto di giurisprudenza Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato 4 maggio 2012, n. 8 : «anche nel testo vigente anteriormente al D.L. n. 70 del 2011, la nozione di violazione grave non è rimessa alla valutazione caso per caso della stazione appaltante, ma si desume dalla disciplina previdenziale, e in particolare dalla disciplina del documento unico di regolarità contributiva» Il Codice degli appalti deve essere letto e interpretato non in una logica di separatezza ed autonomia ma come una parte dell ordinamento del suo complesso, e nell ambito dell ordinamento giuridico, la nozione di violazione previdenziale grave non può che essere unitaria ed uniforme e rimessa all autorità preposta al rispetto delle norme previdenziali. 5

6 Partecipazione alle gare Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato 4 maggio 2012, n. 8 : La regolarità contributiva deve sussistere al momento di presentazione dell offerta CONDIZIONE DI PARTECIPAZIONE ALLA GARA : non può valere la regolarizzazione postuma ( V. anche CdS 12 aprile 2011, n. 2284; 23 ottobre 2007, n ) anche qualora ricondotta retroattivamente quanto ad efficacia al momento della scadenza del termine di pagamento ( CdS 5 luglio 2010, n e CdS n. 1458/2009) - L impresa deve essere in regola con gli obblighi fin dalla presentazione della domanda e CONSERVARE TALE REGOLARITA PER TUTTO LO SVOLGIMENTO DELLA PROCEDURA ( gara- aggiudicazione ) 6

7 Partecipazione alle gare REGOLARIZZAZIONE INAIL nota prot. n del 14 giugno 2012 INPS circ. n. 59 del 28 marzo 2011 Durc richiesto da Stazione appaltante o p.a. per verifica autodichiarazione prodotta da impresa Non ammessa la regolarizzazione Ogni altra richiesta di DURC Ammessa la regolarizzazione Prima di emettere il certificato di irregolarità l ente deve invitare l impresa a regolarizzare entro 15 giorni

8 Partecipazione alle gare Art. 15 L. 12/11/2011, n. 183 Le certificazioni rilasciate dalla P.A. in ordine a stati, qualità personali e fatti sono valide ed utilizzabili solo nei rapporti tra privati. Nei rapporti con gli organi della pubblica amministrazione e i gestori di pubblici servizi i certificati e gli atti di notorietà sono sempre sostituiti dalle dichiarazioni di cui agli artt. 46 e 47 del DPR n. 445/2000. Acquisizione d ufficio delle informazioni contenute nelle dichiarazioni sostitutive Le P.A. non possono più chiedere né accettare certificati e atti di notorietà da privati. L inosservanza della norma costituisce una violazione dei doveri d ufficio. Nell ambito di questo modificato quadro normativo si inserisce il nuovo 44- bis che tratta esplicitamente del DURC 8

9 Partecipazione alle gare Art. 44 bis DPR 445/2000 introdotto dalla L. 183/2011 «Le informazioni relative alla regolarità contributiva sono acquisite d ufficio, ovvero controllate ai sensi dell art. 71, dalle pubbliche amministrazioni procedenti, nel rispetto della specifica normativa di settore» Circ. 16 gennaio 2012 n. 37/ Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali esclude l autocertificabilità del DURC: - Il DURC non è riconducibile alla nozione di certificato, ex art. 40 in quanto non attiene a fatti, status, qualità personali riferiti alla persona e che possono essere oggetto di sicura conoscenza - L accertamento della regolarità contributiva comporta un accertamento di natura tecnica, per sua complessità non demandabile al dichiarante 9

10 Partecipazione alle gare Circolare 12 del 1/6/2012 del Ministero del Lavoro e delle politiche sociali ribadisce che il DURC non può essere oggetto di «autocertificazione», ma ammette che l impresa possa presentare una dichiarazione in luogo del Durc in presenza di specifiche ipotesi previste dal legislatore Eccezione: - art. 38, comma 1 lettera i - per i contratti di forniture e servizi fino a , stipulati con la P.A e società in house (ART.4, comma 14-bis del D.L. n.70/2011-con. L. 106/2011 ) Ai sensi dell art. 71 del 445/ 2000 le amministrazioni procedenti effettueranno controlli periodici sulla veridicità della dichiarazione sostitutiva. Il principio è confermato anche dalla circolare 6 del 31 maggio 2012 del Ministero per la P.A. e la semplificazione 10

11 Acquisizione del DURC OBBLIGO DI ACQUISIZIONE D UFFICIO - D.L. 185/08 convertito con L. 2/2009- art. 16 bis) comma 10 - DPR 207/2010 art. 6 c.3 ( anche con riferimento al subappaltatore) - DPR 445/2000, art. 44bis introdotto dalla L. 183/ D.L. 5/2012 ( D.L. semplificazioni) convertito con L. 35/2012 art.14, comma 6 bis estensione dell obbligo di acquisizione d ufficio anche ai lavori privati dell edilizia E COMUNQUE SEMPRE POSSIBILE DA PARTE DI UN PRIVATO RICHIEDERE IL DURC DA CONSEGNARE AD ALTRO PRIVATO 11

12 Acquisizione del DURC ACQUISIZIONE D UFFICIO NELLA MATERIA DEI LAVORI PUBBLICI Circolare 6 del 31 maggio 2012 del Ministero per la P.A. e la semplificazione «L acquisizione d ufficio del DURC deve essere effettuata in tempi rapidi, sia nella fase di gara che in quella successiva, nella quale il controllo della regolarità contributiva è condizione necessaria per il pagamento degli stati di avanzamento lavori. In questa ipotesi, infatti, un eventuale ritardo nella richiesta del DURC può tradursi in uno slittamento dei pagamenti, con conseguente maggiore onerosità degli stessi ed evidente responsabilità erariale del dipendente incaricato di chiedere il DURC. Si ricorda che le imprese interessate, attraverso un apposita funzione di consultazione disponibile possono verificare l inoltro della richiesta da parte delle P.A. Si invitano le Amministrazioni ad utilizzare per l inoltro della richiesta il servizio on line» 12

13 Esecuzione del contratto Art. 6, comma 3 del DPR 207/2010 ( Regolamento Codice dei contratti) Acquisizione del DURC - per la verifica della dichiarazione sostitutiva in fase di gara; - per l aggiudicazione definitiva del contratto ( art. 11- comma 8 Codice dei contratti); - per la stipula del contratto ; - per il pagamento dei SAL; - per il certificato di collaudo, regolare esecuzione, pagamento della rata di saldo. 13

14 Esecuzione del contratto Art. 6, 4 del DPR 207/2010 stipula del contratto e il primo SAL SAL SAL Intercorrono giorni Acquisizione del DURC entro i 30 giorni successivi alla scadenza dei

15 Esecuzione del contratto Art. 6, comma 5 del DPR 207/2010 SUBAPPALTO Stazione appaltante acquisisce d ufficio il DURC relativo ai SUBAPPALTATORI: - ai fini del rilascio dell autorizzazione al subappalto - per il pagamento dei SAL - per le operazioni connesse col collaudo 15

16 Esecuzione del contratto- DURC irregolare DURC segnala un inadempienza contributiva relativa ad uno o più soggetti impiegati nell esecuzione del contratto IL RUP Trattiene dal certificato di pagamento l importo corrispondente all inadempienza Dispone il pagamento direttamente agli enti previdenziali, compresa la cassa edile Art. 4, comma 2, DPR 207/ Circ. Ministero lavoro e delle Politiche Sociali n. 3 del 16/2/ Circ. INAIL 21/3/ Circ. INPS n. 54 del 13/4/

17 Esecuzione del contratto- DURC irregolare AMBITO DI APPLICAZIONE: - l inadempienza riguarda i soggetti impiegati nell esecuzione del contratto: società o imprenditori individuali ; appaltatore e subappaltatore ; - riguarda ogni contratto pubblico lavori, servizi, forniture, concessioni; - i soggetti tenuti ad attivare l intervento sostitutivo sono individuati attraverso il rimando all art. 3, lettera b) del Regolamento 207, e da questi al Codice dei contratti amministrazioni aggiudicatrici, organismi di diritto pubblico, enti aggiudicatori, altri soggetti aggiudicatori Art. 3, commi 25, 26, 29,31,32, 33 del Codice n. 163/

18 Esecuzione del contratto- DURC irregolare IL RUP si sostituisce al debitore principale versando in tutto o in parte le somme dovute DIRETTAMENTE agli enti previdenziali. Istruzioni operative: 1) sull importo in pagamento effettuare la trattenuta dello 0,50 per cento da svincolarsi in sede di liquidazione finale, dopo il collaudo previo rilascio del DURC regolare; 2) comunicare agli Istituti o alla Cassa l intenzione di sostituirsi al debitore originario ( preavviso di pagamento), finalizzata a rimodulare il debito qualora sia intervenuta altra stazione appaltante; 3) provvedere al pagamento; 4) comunicare agli Istituti e alle Casse edili con la massima tempestività l importo dei pagamenti effettuati in loro favore. 18

19 Esecuzione del contratto - DURC irregolare Istruzioni operative: 1) LA COMUNICAZIONE va effettuata utilizzando l apposita modulistica va inviata attraverso Posta elettronica certificata alla sede che accertato l inadempienza deve riportare l importo che intende versare 2) IL PAGAMENTO - INPS da effettuarsi entro e non oltre i 30 giorni dalla risposta utilizzo del modello F24 - INAIL accredito secondo le modalità comunicate nella lettera di risposta alla «comunicazione preventiva» - comunicazione tempestiva del pagamento effettuato segue 19

20 Esecuzione del contratto - DURC irregolare Appaltatore / Subappaltatore Stazione appaltante 51 Compilare secondo le indicazioni della sede Inps competente, fornite con lettera di riscontro alla comunicazione preventiva 20

21 Esecuzione del contratto - DURC irregolare IL PAGAMENTO va effettuato non solo quando copre integralmente il debito nei confronti degli Istituti e della Cassa Edile, ma anche quando sia in grado di colmare solo in parte le irregolarità accertate nel DURC. In tal caso il versamento dovrà essere effettuato in proporzione ai crediti di ciascun Istituto o cassa come evidenziati nel DURC o comunicati. Esempio Somma dovuta dalla stazione appaltante 5000 Credito INPS ( 50% del totale) Credito INAIL ( 40% del totale) Credito Cassa EDILE ( 10% del totale) 500

22 Esecuzione del contratto - DURC irregolare Nei casi di capienza della somma dovuta dalla stazione appaltante, una volta effettuato il versamento agli enti e sanate le irregolarità contributive, la Stazione appaltante può provvedere al pagamento delle somme residue dovute all appaltatore o subappaltatore senza richiedere un nuovo DURC. Fatturazione L eventuale importo che dovesse essere accertato successivamente alla conclusione dell istruttoria del DURC resta escluso dalla procedimento attivato ai sensi dell art. 4 per il quale resta fermo come limite massimo l importo indicato nel DURC che attesta l irregolarità. Nel caso in cui gli istituti e la Cassa abbiano acquisito importi non dovuti dovranno restituire tempestivamente gli importi alle stazioni appaltanti. 22

23 Esecuzione del contratto - DURC irregolare INTERVENTO SOSTITUTIVO IN CASO DI SUBAPPALTO per sanare i debiti del subappaltatore Natura residuale: - È possibile solo sulle somme che residuano dal prelievo dello 0,50% e dopo l eventuale intervento sostitutivo attivato per l irregolarità del DURC dell appaltatore. Solidarietà tra appaltatore e subappaltatore art. 118, comma 6, D.Lgs. 163/2006 per le prestazioni rese nell ambito del subappalto Intervento sostitutivo solo nei limiti del debito che l appaltatore ha nei confronti del subappaltatore alla data di emissione del DURC irregolare 23

24 Esecuzione del contratto - DURC irregolare INTERVENTO SOSTITUTIVO IN CASO DI SUBAPPALTO per sanare i debiti del subappaltatore Una volta soddisfatta, anche se solo parzialmente la pretesa creditoria degli enti nei confronti del subappaltatore, la stazione appaltante potrà effettuare il pagamento all appaltatore. 24

25 Esecuzione del contratto-durc irregolare Art. 48- bis del DPR n. 602 /1973 ( introdotto dall art. 2, comma 9, del D.L. n. 262/2006, convertito con L. n. 286/2006) stabilisce che le amministrazioni pubbliche prima di effettuare, a qualunque titolo, il pagamento di un importo superiore a Euro, verificano anche in via telematica se il beneficiario è inadempiente all obbligo di versamento derivante dalla notifica di una o più cartelle di pagamento per un ammontare complessivo pari almeno a tale importo, e in caso affermativo non procedono al pagamento e segnalano la circostanza all agente della riscossione competente per territorio. Circ. Min. Lavoro 3/2012 : la norma non interferisce con l intervento sostitutivo in quanto impedisce il pagamento diretto all appaltatore. Vanno soddisfatti prioritariamente i crediti contributivi. 25

26 Esecuzione del contratto - DURC irregolare AFFIDATARIO DURC IRREGOLARE PER 2 VOLTE CONSECUTIVE RUP, acquisita una relazione particolareggiata predisposta dal D.L., propone alla stazione appaltante, in relazione allo stato dei lavori e alle eventuali conseguenze nei riguardi della finalità dell intervento, DI PROCEDERE ALLA RISOLUZIONE DEL CONTRATTO previa contestazione degli addebiti e assegnazione di un termine di almeno 15 giorni per la presentazione delle controdeduzioni. Relazione dettagliata del RUP sul comportamento va inviata all Osservatorio entro 60 giorni dalla risoluzione ed è inserita nel Casellario informatico. ( art. 8 DPR 207) 26

27 Esecuzione del contratto - DURC irregolare SUBAPPALTATORE DURC IRREGOLARE PER 2 VOLTE CONSECUTIVE la stazione appaltante pronuncia - previa contestazione degli addebiti e assegnazione di un termine di almeno 15 giorni per la presentazione delle controdeduzioni - LA DECADENZA DALL AUTORIZZAZIONE AL SUBAPPALTO Segnalazione all Osservatorio per l inserimento nel casellario informatico 27