La tutela dei crediti da lavoro. Dott.ssa Sabrina Cherubini

Transcript

1 La tutela dei crediti da lavoro Dott.ssa Sabrina Cherubini

2 Quale retribuzione spetta al lavoratore? Quella indicata dal CCNL applicato in azienda e richiamato nel contratto individuale di lavoro. Il CCNL di diritto comune ha efficacia vincolante limitatamente agli iscritti alle associazioni sindacali stipulanti e a coloro che esplicitamente o implicitamente, al contratto abbiamo prestato adesione. Pertanto «nell'ipotesi di contratto di lavoro regolato dal contratto collettivo di diritto comune proprio di un settore non corrispondente a quello dell'attività svolta dall'imprenditore, il lavoratore non può aspirare all'applicazione di un contratto collettivo diverso, se il datore di lavoro non vi è obbligato per appartenenza sindacale, ma solo eventualmente richiamare tale disciplina come termine di riferimento per la determinazione della retribuzione ex art. 36 Cost., deducendo la non conformità al precetto costituzionale del trattamento economico previsto nel contratto applicato. Cassazione civile sez. lav. 18 dicembre 2014 n

3 Quale retribuzione spetta al lavoratore? L art. 36 Cost. stabilisce che «il lavoratore ha diritto ad una retribuzione proporzionata alla quantità e qualità del suo lavoro e in ogni caso sufficiente ad assicurare a sé e alla famiglia un'esistenza libera e dignitosa». Per poter determinare la retribuzione sufficiente, il giudice fa riferimento ai minimi tabellari stabiliti nei contratti collettivi nazionali con la conseguente estensione dei contatti collettivi, nella loro parte economica, anche ai lavoratori dipendenti da datori non iscritti alle associazioni stipulanti.

4 Richiamo al ccnl a fini previdenziali e a fini retributivi Individuazione del ccnl a fini retributivi: il CCNL potrà essere utilizzato solo come parametro per la determinazione della retribuzione proporzionata e sufficiente (la quattordicesima non rientra in questi parametri ai sensi dell art. 36 Cost.) Cass, del 2013 Individuazione del ccnl a fini previdenziali: Il D.L. 9/10/1989, n. 338, convertito nella legge 7/12/1989, n. 389, all'art. 1, c. 1, sancisce che la retribuzione da assumere come base per il calcolo dei contributi di previdenza ed assistenza sociale non può essere inferiore all'importo delle retribuzioni stabilito da leggi, regolamenti, contratti collettivi, stipulati dalle organizzazioni sindacali più rappresentative su base nazionale, ovvero da accordi collettivi o contratti individuali, qualora ne derivi una retribuzione d'importo superiore a quello previsto dal contratto collettivo. Pertanto, anche i datori di lavoro non aderenti neppure di fatto alla disciplina collettiva posta in essere dalle citate organizzazioni sindacali, in forza della predetta norma, sono obbligati, agli effetti del versamento delle contribuzioni previdenziali ed assistenziali, al rispetto dei trattamenti retributivi stabiliti dalla citata disciplina collettiva. Per trattamenti retributivi si devono intendere quelli scaturenti dai vari istituti contrattuali incidenti sulla misura della retribuzione.

5 La circolare n. 37/2012 del Min Lavoro TAR Lazio, sez. Terza Bis 8865/2014 l'art. 2, c. 25 della legge 28/12/1995, n. 549, ha introdotto una norma interpretativa precisando che: "l'art. 1 del D.L. 9/10/1989, n. 338, convertito, con modificazioni, dalla legge 7/12/1989, n. 389, si interpreta nel senso che, in caso di pluralità di contratti collettivi intervenuti per la medesima categoria, la retribuzione da assumere come base per il calcolo dei contributi previdenziali e assistenziali è quella stabilita dai contratti collettivi stipulati dalle organizzazioni sindacali dei lavoratori e dei datori di lavoro comparativamente più rappresentative nella categoria.» La circolare ministeriale chiarisce senza margini interpretativi che gli unici contratti collettivi nazionali di lavoro utili ai fini dell individuazione della base imponibile contributiva per i soci lavoratori delle imprese cooperative sono quelli stipulati da AGCI, Legacoop, Confcooperative e CGIL,CISL,UIL. La stessa circolare ricorda che laddove venga riscontrata l applicazione di un diverso CCNL l ispettore dovrà procedere al recupero delle differenze retributive mediante l adozione di diffida accertativa.

6 Strumenti di tutela dei crediti da lavoro Art. 409 Controversie individuali di lavoro Art. 410 Tentativo di conciliazione Art (Tentativo di conciliazione) Chi intende proporre in giudizio una domanda relativa ai rapporti previsti dall'articolo 409 può promuovere, anche tramite l'associazione sindacale alla quale aderisce o conferisce mandato, un previo tentativo di conciliazione presso la commissione di conciliazione individuata secondo i criteri di cui all'articolo 413. La comunicazione della richiesta di espletamento del tentativo di conciliazione interrompe la prescrizione e sospende, per la durata del tentativo di conciliazione e per i venti giorni successivi alla sua conclusione, il decorso di ogni termine di decadenza. Le commissioni di conciliazione sono istituite presso la Direzione provinciale del lavoro.

7 Strumenti di tutela dei crediti da lavoro Gli strumenti ispettivi previsti dal Dlgs. 124/2004: la conciliazione monocratica precede l attività ispettiva in senso stretto la diffida accertativa è adottata al termine dell attività ispettiva, quando è accertato un credito certo ed esigibile

8 CONCILIAZIONE MONOCRATICA Art. 11 Dlgs 23 aprile 2004, n. 124 Nelle ipotesi di richieste di intervento ispettivo alla Direzione provinciale del lavoro, la Direzione provinciale del lavoro territorialmente competente può avviare il tentativo di conciliazione sulle questioni segnalate. E uno strumento di gestione delle richieste d intervento

9 I presupposti NON SI PUO ATTIVARE QUANDO R.I. riguarda direttamente fattispecie che integrino gli estremi di un reato irregolarità significativamente gravi e incisive: fenomeni di rilevante impatto sociale (benchè non si escludano conc. mono. plurime) LA VALUTAZIONE E DI ESCLUSIVA PERTINENZA DELLA DTL La conciliazione monocratica presuppone che l organo accertatore non abbia verificato la sussistenza di elementi probatori atti a dimostrare la responsabilità datoriale ( es. esistenza di un attività ispettiva in corso presso lo stesso datore di lavoro). La sola richiesta d intervento non contiene di per sé gli elementi di prova attestanti la veridicità di quanto dichiarato

10 Oggetto della conciliazione monocratica L art. 11 fa riferimento a: somme concordate in sede conciliativa, in relazione al periodo lavorativo riconosciuto dalle parti Le richieste devono avere un contenuto economico patrimoniale ed essere correlate al riconoscimento di un periodo lavorativo Circ. 36/2009: Non è possibile addivenire ad accordi che prevedano la corresponsione di una somma a mero titolo transattivo (c.d. a saldo e stralcio)

11 Tipologie di lavoro e contenuti della conciliazione È possibile attivare la conciliazione monocratica sia per lavoro subordinato, sia per lavoro autonomo o parasubordinato. rapporti di lavoro in nero: oggetto della conciliazione è l emersione di un dato periodo lavorativo con corresponsione delle relative diff retributive e contributive rapporti di lavoro irregolari: Diff. retributive e contributive per omesse registrazioni di ore di lavoro diversa qualificazione o inquadramento contrattuale rapporti di lavoro regolari: mensilità non corrisposte recupero del TFR Indennità premi e rimborsi spese non liquidati

12 Vantaggi della conciliazione monocratica Per il datore di lavoro Per il lavoratore regolarizzare un rapporto di lavoro senza incorrere in sanzioni, quindi anche con minori spese. evitare un accertamento ispettivo sull intero organico aziendale (salvo nuove R.I.) in caso di mancato pagamento di crediti già determinati (retribuzioni mensili o TFR), concordare la rateizzazione degli stessi evitando un decreto ingiuntivo o la diffida accertativa per l intera somma. conseguire immediatamente le somme vantate verso il datore di lavoro Per la DTL evitare di investire risorse ispettive, distraendole da attività mirate a reprimere fenomeni di più «acuto» dumping sociale

13 Procedura Nel corso della procedura conciliativa il funzionario è tenuto ad illustrare alle parti le conseguenze dell avvio del procedimento ispettivo sia con riferimento agli effetti sul piano sanzionatorio e contributivo sia per quanto riguarda la tempistica degli accertamenti. Le dichiarazioni verbalizzate in sede di conciliazione monocratica non possono essere utilizzate a scopi diversi da quelli conciliativi e in particolare per finalità connesse al procedimento ispettivo

14 Effetti accordo l accordo estingue il procedimento ispettivo se il datore di lavoro Corrisponde al lavoratore le somme concordate in sede di conciliazione Il verbale e' dichiarato esecutivo con decreto dal giudice competente su istanza della parte interessata Adempie al versamento degli importi contributivi dovuti dandone prova al funzionario conciliatore

15 Esito negativo L iter della richiesta d intervento procede regolarmente inizia l accertamento ispettivo e si procede all acquisizione delle prove a sostegno di quanto dichiarato nella richiesta d intervento L accertamento ispettivo si svilupperà con riferimento all organico aziendale nel suo complesso (come qualsiasi altro accertamento ispettivo) e non sarà limitato alla posizione del singolo denunciante, ove ricorrano altre posizioni lavorative da verificare.

16 Diffida accertativa ex art. 12 D Lgs 124/2004 Qualora nell'ambito dell'attività di vigilanza emergano inosservanze alla disciplina contrattuale da cui derivino crediti di natura patrimoniale in favore dei prestatori di lavoro, il personale ispettivo delle Direzioni territoriali del lavoro diffida il datore di lavoro a corrispondere gli importi risultanti dagli accertamenti svolti. La diffida accertativa è possibile anche nell'ambito dei rapporti di lavoro autonomo (collaborazione coordinata e continuativa ad esempio) in tutte quelle ipotesi in cui l'erogazione dei compensi sia legata a presupposti oggettivi e predeterminati che non richiedano complessi approfondimenti in ordine alla verifica dell effettivo raggiungimento o meno dei risultati dell attività (Circolare Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali n.24/2004).

17 Quali crediti possono essere oggetto di diffida? Tipologia di crediti Crediti retribuivi da omesso pagamento Crediti di tipo indennitario, da maggiorazioni, TFR Crediti connessi a scelte discrezionali del datore di lavoro (premi produzione) Crediti da riqualificazione della tipologia contrattuale Crediti derivanti da mansionamento o errata applicazione CCNL e livelli minimi retributivi Applicazione della diffida ex art. 12 D.lgs. 124/2004 SI SI NO NO SI

18 Art.12, comma 2 tentativo di conciliazione a seguito di diffida Entro 30 giorni dalla notifica della diffida accertativa, il datore di lavoro può promuovere tentativo di conciliazione presso la Direzione territoriale del lavoro. In caso di accordo, risultante da verbale sottoscritto dalle parti, il provvedimento di diffida perde efficacia e, per il verbale medesimo, non trovano applicazione le disposizioni di cui all articolo 2113, commi primo, secondo e terzo del codice civile.

19 Effetti in caso di conciliazione La diffida accertativa perde efficacia e il credito vantato dal lavoratore sarà pari alla somma concordata. Sotto il profilo contributivo e assicurativo i versamenti non possono essere inferiori all importo previsto dall art.1 del D.L. n.338/1989, come convertito dalla legge n.389/1989, con il pagamento delle eventuali sanzioni civili e interessi legali. La conciliazione monocratica va effettuata secondo le modalità procedurali previste all art.11 del D.lgs n.124/2004, con gli effetti di cui all art.12, comma 2

20 Art.12, comma 3 Decorso inutilmente il termine di cui al comma 2 o in caso di mancato raggiungimento dell accordo, attestato da apposito verbale, il provvedimento di diffida di cui al comma 1 acquista, con provvedimento del direttore della Direzione provinciale del lavoro, valore di accertamento tecnico con efficacia di titolo esecutivo

21 La responsabilità solidale del committente SOMME DOVUTE AI LAVORATORI (art c.c.) RETRIBUZIONI E CONTRIBUTI (art. 29, c. 2, D.Lgs. 276/2003) RITENUTE FISCALI (art. 35, c. 28, D.L. 223/2006) INFORTUNI (art. 26, c. 4, D.Lgs. 81/2008) Il committente è obbligato in solido per il pagamento delle somme dovute ai dipendenti dell appaltatore, nei limiti di quanto ancora dovuto a quest ultimo. Il committente privato, imprenditore o datore di lavoro, è obbligato in solido con l appaltatore ed i sub-appaltatori per retribuzioni, contributi e premi assicurativi dovuti ai lavoratori, entro due anni dalla cessazione dell'appalto L appaltatore è obbligato in solido con il subappaltatore per le ritenute fiscali dei dipendenti (e non più anche per l IVA) nei limiti del corrispettivo dell appalto L imprenditore committente risponde in solido con l appaltatore e ciascun sub-appaltatore, per gli infortuni non indennizzati dall I.N.A.I.L. 21

22 SOLIDARIETA NEGLI APPALTI ESTESA A TUTTE LE TIPOLOGIE DI LAVORATORI L art. 29 del D.Lgs. n. 276/2003 si riferisce a tutti i lavoratori, indipendentemente dalla tipologia contrattuale utilizzata, e non solo ai lavoratori subordinati (M.lav. n. 5/2011; art. 9 D.L. 76/2013)

23 ( art. 29, c. 2, D.Lgs. n. 276/2003 ) ( art. 9, D.L. n. 76/2013, conv. L. n. 99/2013 ) Salvo diversa disposizione dei C.C.N.L. sottoscritti da associazioni dei datori di lavoro e dei lavoratori comparativamente più rappresentative del settore, limitatamente alle retribuzioni, senza effetto in relazione ai contributi previdenziali e premi assicurativi in caso di appalto di opere o servizi, il committente imprenditore o datore di lavoro è obbligato in solido con l'appaltatore, nonché con ciascuno degli eventuali subappaltatori entro il limite di due anni dalla cessazione dell'appalto a corrispondere ai lavoratori i trattamenti retributivi, comprese le quote di TFR, i contributi previdenziali ed i premi assicurativi dovuti in relazione al periodo di esecuzione del contratto di appalto, restando escluso qualsiasi obbligo per le sanzioni civili di cui risponde solo il responsabile dell'inadempimento 23

24 Il beneficio della preventiva escussione dell appaltatore Il committente è convenuto in giudizio per il pagamento unitamente all appaltatore ed agli eventuali subappaltatori Nella prima difesa, può eccepire, il beneficio della preventiva escussione del patrimonio dell appaltatore e dei subappaltatori In tal caso il giudice accerta la responsabilità solidale di tutti gli obbligati, ma l azione esecutiva può essere intentata contro il committente solamente dopo l infruttuosa escussione del patrimonio dell appaltatore e degli eventuali subappaltatori Il committente che ha eseguito il pagamento può esercitare azione di regresso verso i coobligati secondo le regole generali 24

25 Fondo di garanzia INPS In caso di fallimento dell azienda o di insolvenza da parte del datore di lavoro, il lavoratore può recuperare il TFR o altri crediti (ultime 3 mensilità) grazie all intervento del Fondo di Garanzia INPS, strumento di tutela (art. 2 legge 297/82) che interviene nei casi di cessazione del rapporto di lavoro subordinato se si accerta lo stato di morosità: procedura concorsuale, fallimento, concordato preventivo, liquidazione coatta amministrativa e amministrazione straordinaria. Restano esclusi tredicesima e prestazioni di malattia e maternità.

26 Beneficiari Possono ottenere il rimborso dall INPS: dipendenti; apprendisti; dirigenti di aziende industriali; soci di cooperative di lavoro. In caso di decesso del lavoratore, a chiedere l intervento del Fondo possono essere gli aventi diritto: coniuge, figli, parenti entro il terzo grado e affini entro il secondo a carico del lavoratore.

27 Recupero TFR Per recuperare il Trattamento di Fine Rapporto servono alcuni requisiti: - cessazione del rapporto di lavoro per dimissioni, licenziamento, scadenza del contratto determinato; - accertamento preventivo dell esistenza del credito dovuto e non corrisposto (es.: ammissione del credito nello stato passivo della procedura, che il lavoratore ottiene depositando presso la Cancelleria del Tribunale la domanda di ammissione al passivo).

28 Recupero 3 mensilità Si può chiedere l intervento del Fondo anche per il pagamento delle ultime 3 mensilità dovute a titolo di retribuzione e non pagate dal datore di lavoro. Possono verificarsi due situazioni: cessazione del rapporto di lavoro prima di una procedura concorsuale: il Fondo liquida le mensilità degli ultimi 3 mesi purché rientrino nei 12 precedenti la domanda di procedura. prosecuzione del rapporto di lavoro dopo l apertura della procedura: il Fondo liquida gli ultimi tre mesi solo se rientrano nei 12 mesi che precedono la data del provvedimento di messa in liquidazione, di cessazione dell esercizio provvisorio per la procedura di concordato preventivo o di revoca dell autorizzazione alla continuazione all esercizio di impresa per l amministrazione straordinaria.

29 IL TFR E GARANTITO ANCHE IN ASSENZA DI FALLIMENTO Il Fondo di Garanzia dell Inps è tenuto al pagamento del Trattamento di Fine Rapporto anche in assenza di fallimento del datore di lavoro. Lo prevede la Cassazione nella sentenza n depositata il 1 Aprile La legge n. 297/82, ricorda la Corte, prevede l operatività del Fondo anche in ipotesi in cui «il datore di lavoro» non sia «soggetto» alle disposizioni della «legge fallimentare»: il comma 5 dell articolo 2, infatti, dispone che «qualora il datore di lavoro, non soggetto alle disposizioni del Rd 16 marzo 1942, n. 267, non adempia, in caso di risoluzione del rapporto di lavoro alla corresponsione del trattamento dovuto o vi adempia in misura parziale, il lavoratore o i suoi aventi diritto possono chiedere al fondo il pagamento del trattamento di fine rapporto, sempreché, a seguito dell esperimento dell esecuzione forzata per la realizzazione del credito relativo a detto trattamento, le garanzie patrimoniali siano risultate in tutto o in parte insufficienti».