INDICE SOMMARIO INTRODUZIONE

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1 Avvertenza... XIX INTRODUZIONE 1. La previsione, nel codice civile del 1942, di una disciplina generale del titolo di credito sul piano del diritto interno Segue: e sul piano del diritto comparato Aspetti qualificanti della disciplina Unità normativa della categoria e varietà tipologica dei titoli di credito Valore generale della normativa Il problema della libertà di creazione dei titoli di credito Il problema dei limiti alla libertà di creazione dei titoli di credito: a) titoli atipici e attività di impresa Segue: b) titoli atipici e tipicità sociale del documento Segue: c) titoli atipici e interesse alla cartolarizzazione Segue: d) titoli atipici e titoli di massa Il problema della definizione del titolo di credito CAPITOLO I IL CONCETTO DI TITOLO DI CREDITO La funzione del titolo di credito Premessa La posizione dell acquirente nella circolazione dei crediti mediante cessione La posizione dell acquirente nella circolazione dei diritti reali Ratio della diversità di disciplina Il titolo di credito come strumento tecnico per il superamento di tale dicotomia normativa nella circolazione della ricchezza mobiliare

2 VIII INDICE SOMMARIO I Diritto cartolare e documento 1. Significato e limiti della incorporazione del diritto nel titolo Titoli di credito e documenti costitutivi Titoli di credito e documenti probatori Titoli di credito e carte valori II La letteralità del diritto cartolare 1. Fondamento e ratio del principio di letteralità Letteralità diretta e indiretta Letteralità ed interpretazione V L autonomia del diritto cartolare 1. Fondamento testuale dell autonomia del diritto cartolare Ratio dell autonomia: l originarietà dell acquisto del diritto cartolare Giustificazioni alternative di tale caratteristica del diritto cartolare e loro insufficienza Rapporti tra autonomia e letteralità Sezione V Rapporto cartolare e rapporto fondamentale 1. Il rapporto fondamentale ed il contratto di rilascio del titolo Dicotomia tra rapporto cartolare e rapporto fondamentale. Possibili reciproche interferenze Teorie che negano l esistenza di un diritto cartolare separato e distinto dal diritto ex causa: premessa Segue: a) il titolo di credito come prova legale assoluta Segue: b) la teoria c.d. contrattualistica Segue: c) il titolo di credito come applicazione del principio dell apparenza Segue: d) il titolo di credito come semplice strumento di legittimazione a riscuotere Segue: critica Il titolo di credito nei confronti del primo prenditore Titoli astratti e titoli causali: significato e portata della distinzione Novazione e modifica dell obbligazione fondamentale a seguito del rilascio del titolo di credito

3 IX Sezione VI La fattispecie «titolo di credito» 1. Premessa. Il problema del metodo: realtà sociale e norma Il riferimento alla funzione economica Il riferimento alla disciplina Il criterio della «incorporazione» La destinazione alla circolazione come indice presuntivo per la qualificazione di un documento obbligatorio come titolo di credito CAPITOLO II LA LEGITTIMAZIONE CARTOLARE La legittimazione attiva 1. Significato e funzione della distinzione tra titolarità e legittimazione attiva Connessione della titolarità alla proprietà del titolo e della legittimazione attiva al possesso qualificato del documento Ratio della legittimazione attiva Il possesso qualificato del documento come condizione necessaria per l esercizio del diritto cartolare Segue: ipotesi di esercizio del diritto cartolare da parte del non possessore e loro inquadramento Le varie forme di legittimazione cartolare secondo la c.d. legge di circolazione. Rinvio. Il cambiamento della forma di legittimazione (c.d. conversione del titolo di credito) Possesso e detenzione del titolo sotto il profilo della legittimazione attiva. 186 I La legittimazione passiva 1. Legittimazione «attiva» e legittimazione «passiva» Raffronto tra la disciplina della legittimazione cartolare passiva e quella del pagamento liberatorio al creditore apparente Titoli a legittimazione «reale» e titoli a legittimazione «nominale» La legittimazione collettiva Il «controllo» del debitore sulla legittimazione cartolare e l identificazione del portatore Prassi bancaria ed identificazione del portatore La legittimazione apparente Verifica della legittimazione e liberazione del debitore La legittimazione passiva e il pagamento al fallito o all incapace

4 X INDICE SOMMARIO II Titoli impropri e documenti di legittimazione 1. L art c.c I precedenti della norma Le sue varie interpretazioni Necessità di individuare la funzione rispettiva delle due categorie di documenti indicati nell art I documenti di legittimazione e la contrattazione di massa Il tipo di legittimazione connessa al possesso del documento La pretesa distinzione, sotto tale profilo, tra contrassegni e titoli di legittimazione La legittimazione del portatore come contraente originario Il documento di legittimazione come condizione sufficiente ma non necessaria per l esercizio del diritto L identificazione dei documenti di legittimazione La circolazione dei documenti di legittimazione I titoli impropri: distinzione dai documenti di legittimazione I titoli impropri e la legittimazione attiva I titoli impropri e la destinazione alla circolazione: carattere resisuale della categoria I titoli impropri ed il conflitto tra più cessionari La circolazione dei titoli impropri e l eccezione di compensazione Pegno e pignoramento del credito I titoli impropri e le girate ad effetti limitati I titoli impropri e la girata in bianco I documenti di legittimazione, i titoli impropri e la procedura di ammortamento Conclusioni sull interpretazione dell art CAPITOLO III L ESERCIZIO DEL DIRITTO CARTOLARE Le accezioni cartolari: a) le eccezioni reali 1. Principi generali sulle eccezioni cartolari: la distinzione fra eccezioni reali ed eccezioni personali Tassatività delle eccezioni reali La falsità difirma Segue: il problema della violenza fisica L eccezione di forma: titoli formali e titoli non formali. Il problema della conversione del titolo formalmente incompleto Il difetto di capacità legale: coordinamento con la normativa generale sulla capacità di agire delle persone fisiche Segue: il problema del difetto di capacità naturale

5 XI 8. Il difetto di rappresentanza Segue: l eccesso di rappresentanza Segue: il venire meno del potere rappresentativo: a) la pretesa deroga del diritto cartolare al diritto comune b) la revoca e le modifiche della procura c) la morte del rappresentato Segue: ilconflitto di interessi tra rappresentante e rappresentato Le conseguenze del difetto di rappresentanza nella sottoscrizione del titolo Riferimento del difetto di capacità o di rappresentanza al momento dell emissione Le eccezioni «fondate sul contesto letterale del titolo». Significato della formula: riferimento al contesto originario Segue: rilevanza implicita della normativa generale sulla validità edefficacia del rapporto obbligatorio La «mancanza delle condizioni necessarie per l esercizio dell azione» I Le eccezioni cartolari: b) le eccezioni personali 1. Eccezioni personali in senso stretto ed eccezioni personali fondate su rapporti personali. Portata e rilevanza della distinzione Le eccezioni personali in senso stretto: il difetto di titolarità La qualificazione dell eccezione di difetto di legittimazione Il problema dell opponibilità delle eccezioni personali in senso stretto ai portatori successivi Le eccezioni «fondate sui rapporti personali» Segue: loro opponibilità ad un portatore successivo II L adempimento del debito cartolare 1. La restituzione contestuale del documento La circolazione del titolo pagato L adempimento del debito cartolare e la normativa antiriciclaggio CAPITOLO IV LA FORMAZIONE DEL TITOLO DI CREDITO Sottoscrizione e riempimento del documento 1. Rilevanza della sottoscrizione rispetto al riempimento del titolo

6 XII INDICE SOMMARIO 2. Anagrafia e leggibilità della sottoscrizione La «forma» della sottoscrizione Sottoscrizione del titolo e proprietà del documento Sottoscrizione isolata, sottoscrizione abituale e sottoscrizione in serie. I cosiddetti titoli di massa Inversione cronologica tra sottoscrizione e riempimento. Le possibili fattispecie: a) riempimento avvenuto anteriormente all emissione del titolo Segue: b) riempimento avvenuto durante la circolazione a seguito di conferimento di apposita facoltà al primo prenditore (titolo in bianco). Applicabilità dell art. 14 l. camb Segue: c) riempimento avvenuto durante la circolazione senza che vi sia stato conferimento di apposita facoltà al primo prenditore (titolo incompleto) L interpretazione dell art. 14 della legge cambiaria: a) i requisiti minimi della fattispecie «titolo in bianco» Segue: b) l accordo di riempimento Segue: c) emissione del titolo in bianco e rapporto causale Segue: d) la circolazione del titolo in bianco Segue: e) l onere della prova nell eccezione di riempimento difforme dagli accordi I I requisiti della sottoscrizione 1. La riferibilità della sottoscrizione al soggetto il cui nome figura sul titolo. Irrilevanza della mancanza o dei vizi della volontà La sottoscrizione del titolo in caso di incapacità dell emittente La sottoscrizione a mezzo di rappresentante II I requisiti di validità del titolo di credito e la natura giuridica della detrazione cartolare 1. I requisiti di validità del titolo di credito La forma di invalidità conseguenti alla loro mancanza La sottoscrizione del titolo di credito come atto giuridico in senso stretto Compatibilità di tale qualificazione con l irrilevanza erga omnes del difetto di capacità naturale e con la rilevanza del requisito della capacità legale al momento dell emissione

7 XIII CAPITOLO V IL CONTENUTO DEL DIRITTO CARTOLARE 1. Titolo «di credito» e diritti di credito Titoli a prestazione unica e titoli a prestazione plurima. Diritto principale e diritti accessori Le cedole Segue: a) le cedole di interessi Segue: b) le cedole di società I titoli rappresentativi della merce: definizione Segue: spiegazione e limiti dell efficacia rappresentativa Segue: circolazione del titolo e circolazione della proprietà della merce Segue: la causalità dei titoli rappresentativi di merce depositata o trasportata Segue: l opponibilità delle cosiddette eccezioni ex recepto Segue: limiti ed effetti. Le clausole di riserva I titoli di partecipazione (le azioni di società): problemi della loro compatibilità con i principi generali del diritto cartolare Segue: a) l opponibilità al terzo portatore del titolo azionario dei vizi del procedimento di emissione Segue: b) l opponibilità delle modifiche statutarie nelle more dell adempimento degli obblighi pubblicitari Segue: c) l opponibilità dell eccezione di mancato versamento dei decimi Segue: d) l opponibilità dell avvenuto annullamento del titolo o di riduzione del suo valore nominale CAPITOLO VI L ACQUISTO DEL DIRITTO CARTOLARE La circolazione regolare (o volontaria) 1. Premessa: emissione e trasmissione del titolo Rapporti tra circolazione della proprietà del titolo e circolazione della legittimazione cartolare: il problema dell applicabilità del principio consensualistico all alienazione del titolo di credito e la sua rilevanza pratica Esame critico della teoria che ritiene l attribuzione della legittimazione cartolare elemento perfezionativo della fattispecie traslativa dei titoli di credito Segue: esame critico delle teorie che attribuiscono al mero accordo un efficacia traslativa «minore» rispetto all acquisto del diritto cartolare Il dilemma sull efficacia traslativa del consenso e la tesi della «relatività» degli effetti del trasferimento La mancata attribuzione del possesso qualificato e la possibilità del ricorso all esecuzione forzata

8 XIV INDICE SOMMARIO 7. L opponibilità dell alienazione consensuale dei titoli di credito ai terzi creditori Il conflitto tra più acquirenti lo stesso titolo I La circolazione involontaria (o irregolare) 1. Premessa: il problema dei rapporti tra l art e l art c.c L art c.c. come modo di acquisto della proprietà del titolo La limitazione della tutela di cui all art al terzo acquirente Segue: l estensibilità all avente causa dal falsus procurator Segue: l estensibilità della tutela ex art all acquirente di titoli di credito a mezzo stanza di compensazione L art c.c. come acquisto a non domino a titolo originario fondato sul possesso di buona fede dell acquirente L osservanza delle norme che disciplinano la circolazione del titolo come requisito del possesso cartolare Buona fede e colpa grave II La c.d. circolazione impropria 1. La fattispecie ed i suoi effetti Il problema della struttura della circolazione impropria Segue: riflessi pratici La prova del diritto dell acquirente La circolazione impropria e l onere della notifica L ambito di applicazione della circolazione impropria V La circolazione mediante operazione di giro 1. Esigenze alla base del sistema di gestione accentrata dei titoli di massa Il ricorso alla gestione fiduciaria: inconvenienti del sistema Lo statuto «legale» della Monte Titoli S.p.A. e l «esclusiva» nell esercizio della gestione accentrata Dall «esclusiva» alla libera concorrenza Gli strumenti finanziari ammessi alla gestione accentrata I depositari ammessi al sistema I controlli sulle società di gestione accentrata L immissione dei titoli nel sistema ed i suoi effetti giuridici La girata a favore della società di gestione accentrata La tutela del vero titolare contro l abusiva immissione dei titoli nel sistema Il trasferimento dei titoli in gestione accentrata

9 XV 12. L applicabilità all acquirente della tutela prevista per la circolazione cartolare Il trasferimento mediante operazione di giro e l opponibilità L esercizio dei diritti afferenti i titoli immessi nel sistema Segue: la certificazione Il ruolo del libro soci nel sistema di gestione accentrata I vincoli sui titoli immessi nel sistema L uscita dei titoli dal sistema di gestione accentrata La perdita del possesso dei titoli da parte della società di gestione accentrata Gestione accentrata e «dematerializzazione» dei titoli di credito Sezione V La circolazione delle garanzie accessorie al credito cartolare 1. Applicabilità dell art alle garanzie extra-cartolari L ipoteca a garanzia del credito cartolare: premessa L ipoteca a garanzia dei titoli all ordine: ambito di applicazione della disciplina Il momento costitutivo della garanzia: l annotazione del vincolo ipotecario sul documento Extra-cartolarità del diritto di garanzia Circolazione del titolo e circolazione della garanzia Effetti del «rinnovo» del titolo sulla garanzia ipotecaria La cancellazione dell ipoteca L ipoteca a garanzia dei titoli al portatore Sezione VI Altre forme di acquisto della proprietà del titolo 1. Il problema della applicabilità, ai titoli di credito, delle altre forme di acquisto a titolo originario della proprietà delle cose mobili previste dal diritto comune La specificazione L invenzione L occupazione L usucapione Segue: usucapione e possesso qualificato Usucapione e possesso «pacifico» del titolo di credito CAPITOLO VII I VINCOLI SUL TITOLO DI CREDITO 1. Premessa: la «cartolarizzazione» del vincolo

10 XVI INDICE SOMMARIO 2. L oggetto del vincolo L usufrutto Il fondo patrimoniale Il pegno Il sequestro ed il pignoramento CAPITOLO VIII LE FORME DELLA LEGITTIMAZIONE CARTOLARE E LE REGOLE DEL LORO TRASFERIMENTO Le cc.dd. leggi di circolazione 1. Premessa Legge di circolazione ed autonomia privata La c.d. conversione della legge di circolazione I I titoli al portatore 1. Definizione Il trasferimento del titolo al portatore Titoli al portatore e carte valori II I titoli all ordine 1. Definizione La girata: struttura e requisiti Gli effetti della girata Natura giuridica della girata La legittimazione del portatore e la «serie continua» di girate Segue: continuità delle girate e girata in nome altrui Segue: continuità delle girate e girata del rappresentante legale La serie continua e la girata dell erede, del legatario e del cessionario La girata in bianco Segue: l onere di identificazione del portatore del titolo La girata per incasso o per procura La girata a titolo di pegno La c.d. girata simulata e la c.d. girata fiduciaria

11 XVII V I titoli nominativi 1. Nominatività e titolo di credito Titoli normativi e titoli di massa Il ruolo del registro nella qualificazione del documento nominativo come titolo di credito Il ruolo del registro nei titoli azionari Circolazione del titolo e acquisto del possesso qualificato: la legittimazione dell acquirente all iscrizione sul titolo e nel registro dell emittente Trasferimento della titolarietà e attribuzione della legittimazione L attribuzione della legittimazione cartolare su richiesta dell alienante L attribuzione della legittimazione cartolare su richiesta dell acquirente per atto autentico L attribuzione della legittimazione cartolare su richiesta del giratario Segue: l autentica della girata Segue: la girata ad effetti limitati Girata in nome altrui e continuità della serie L annotazione del trasferimento La responsabilità dell emittente per l attuazione del «transfert» «Transfert» e trasferimento del diritto cartolare a titolo derivativo CAPITOLO IX LA REINTEGRAZIONE DELLA LEGITTIMAZIONE CARTOLARE 1. Premessa Deterioramento del titolo al portatore Distruzione del titolo al portatore Segue: il duplicato o l equivalente del titolo distrutto o deteriorato Smarrimento e sottrazione del titolo al portatore Smarrimento, sottrazione e distruzione del titolo all ordine o nominativo: la procedura di ammortamento La denuncia e il ricorso Il decreto di ammortamento La pubblicità del decreto La tutela dell ammortante nelle more della procedura L opposizione del terzo detentore L oggetto del giudizio di opposizione Effetti della mancata opposizione Indice degli autori Indice delle fonti Indice analitico