INDICE. Parte prima LA FIDEIUSSIONE CAPITOLO I PRINCIPI GENERALI SULLA FIDEIUSSIONE

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1 INDICE Parte prima LA FIDEIUSSIONE CAPITOLO I PRINCIPI GENERALI SULLA FIDEIUSSIONE Sezione I Nozione, funzione e oggetto pag. 1. Carattere personale della garanzia fideiussoria Causa o funzione della fideiussione Oggetto dell obbligazione del fideiussore Garanzia dell adempimento di un obbligazione altrui : la fideiussione prestata dal socio illimitatamente responsabile Bibliografia Giurisprudenza Sezione II Le fonti dell obbligazione del fideiussore, in particolare il contratto di fideiussione 5. La fideiussione volontaria, fra contratto e negozio unilaterale Il contratto di fideiussione e i suoi caratteri essenziali Il negozio unilaterale di fideiussione Estraneità del debitore principale al negozio fideiussorio L accordo fra debitore principale e garante, quale presupposto della fideiussione Schemi contrattuali particolari tramite cui può essere stipulata la fideiussione Altre caratteristiche generali del contratto di fideiussione La fideiussione legale e giudiziale L obbligazione del debitore di prestare fideiussione: le fonti Contenuto dell obbligazione di presentare un fideiussore: i requisiti del potenziale garante

2 X INDICE 15. L inadempimento dell obbligazione di prestare fideiussione e i suoi riflessi sul contratto principale Obbligo di sostituzione del fideiussore divenuto insolvente Bibliografia Giurisprudenza Sezione III Fideiussione e figure affini 17. Il contratto tipico di fideiussione e la distinzione rispetto ad altre figure negoziali o ad altri negozi di garanzia (Segue) Le lettere di patronage Bibliografia Giurisprudenza CAPITOLO II MANIFESTAZIONE DELLA VOLONTÀ E FORMA 1. Volontà espressa di obbligarsi come fideiussore (Segue) Fideiussione tramite comportamento concludente La prova della fideiussione, in particolare per presunzioni (Segue) Invito a concedere credito e lettere di patronage Ambito della volontà espressa di prestare fideiussione Garanzia prestata per i titoli di credito (o per promesse unilaterali in genere) Forma della fideiussione e clausole vessatorie Fideiussione e tutela del contraente debole. Fideiussione e clausole vessatorie nel contratto fra professionista e consumatore (Segue) Le decisioni della Corte di Giustizia delle Comunità europee (Segue) La qualità di consumatore in capo al garante del professionista (Segue) Nuova disciplina delle clausole vessatorie e contratti di fideiussione ancora in corso all entrata in vigore della l. 1996/ Bibliografia Giurisprudenza CAPITOLO III LA FIDEIUSSIONE OMNIBUS Sezione I La fideiussione omnibus prima della riforma del Fideiussione per obbligazione futura o condizionale (Segue) Tipologia di fideiussioni per obbligazioni future nella prassi negoziale

3 INDICE XI 3. La cosiddetta fideiussione omnibus: contenuto ed origini La tesi sull invalidità della fideiussione omnibus Validità della fideiussione omnibus (bancaria) secondo la giurisprudenza di legittimità (Segue) Il riferimento nella fideiussione alla normale e tipica attività della banca nel concedere il credito (Segue) L integrazione successiva del contratto ex art c.c (Segue) Fattori di limitazione di un eventuale arbitrio e abuso da parte della banca (e del debitore principale) nell esecuzione del rapporto oggetto di garanzia (Segue) La promozione e la tutela del credito attraverso la fideiussione omnibus Obiezioni contro l orientamento prevalente e precisazioni della giurisprudenza di legittimità L esecuzione della fideiussione omnibus ed il limite della buona fede Casistica sulla violazione della buona fede nell esecuzione del contratto di fideiussione omnibus (Segue) Fideiussione omnibus e subingresso di altro soggetto al debitore garantito (Segue) Fideiussione omnibus e modificazione soggettiva della posizione del fideiussore Bibliografia Giurisprudenza Sezione II La fideiussione omnibus dopo la riforma del Legge 17 febbraio 1992, n. 154 e regime transitorio delle fideiussioni omnibus pendenti (Segue) Inapplicabilità della nuova norma alle obbligazioni garantite sorte anteriormente (Segue) La pronuncia della Corte Costituzionale sulle fideiussioni in corso al momento della riforma (Segue) Fideiussione omnibus illimitata prestata a garanzia di un apertura di credito ancora in corso al momento della novella del La limitazione dell importo garantito nell attuale fideiussione omnibus (Segue) L esecuzione della fideiussione omnibus con tetto massimo garantito ed il limite della buona fede (Segue) Importo massimo garantito ed interessi (rinvio) Bibliografia Giurisprudenza

4 XII INDICE CAPITOLO IV ACCESSORIETÀ DELLA FIDEIUSSIONE SECONDO LO SCHEMA DEL CODICE CIVILE Sezione I Significato e ambito di applicazione 1. Il principio di accessorietà della fideiussione: inquadramento generale Invalidità dell obbligazione fideiussoria in caso di invalidità dell obbligazione principale (Segue) Validità della fideiussione prestata per un incapace (Segue) Principio di accessorietà ed estinzione del debito principale (Segue) Ulteriori applicazioni del principio di accessorietà Ambito di applicazione e limiti del principio di accessorietà: esclusione della reviviscenza della fideiussione in caso di revoca o annullamento del pagamento del debito principale (Segue): ulteriori restrizioni al principio di accessorietà, in particolare in ambito processuale Le deroghe contrattuali al principio di accessorietà: in particolare, la deroga all art c.c (Segue) I contratti autonomi di garanzia (rinvio) (Segue) Deroghe contrattuali al principio di accessorietà e compatibilità con gli artt. 81 e 82 del Trattato Ce Bibliografia Giurisprudenza Sezione II Limiti della fideiussione 11. Divieto di eccedenza di quanto dovuto dal debitore principale (art c.c.) (Segue) Art c.c. e recesso del garante da fideiussione a garanzia di apertura di credito (Segue) Divieto di prestare la fideiussione a condizioni più onerose rispetto all obbligazione principale Eccezioni all applicabilità dell art. 1941, comma 1, c.c (Segue) Le clausole a prima richiesta, senza eccezioni, solve et repete e la deroga all art c.c L art. 1941, comma 2, c.c L art. 1941, comma 3, c.c Bibliografia Giurisprudenza

5 INDICE XIII Sezione III Estensione della fideiussione agli accessori del debito principale 18. Il principio di estensione della fideiussione agli accessori del debito principale (art c.c.) Estensione al fideiussore degli interessi convenzionali in misura ultralegale L estensione della fideiussione agli interessi moratori L estensione della fideiussione ad ulteriori accessori del debitore principale, diversi dagli interessi Estensione agli accessori ex art c.c. e fissazione dell importo massimo garantito ex art c.c. nella fideiussione omnibus Bibliografia Giurisprudenza Sezione IV Le eccezioni opponibili dal fideiussore 23. Il diritto del fideiussore di opporre al creditore le eccezioni spettanti al debitore principale Ambito di operatività ed applicazioni dell art c.c (Segue) L applicazione dell art c.c. nella fideiussione a garanzia dell apertura di credito bancaria La questione dell ammissibilità delle deroghe contrattuali all art c.c.: l impostazione teorica (Segue): la prassi interpretativa e applicativa Clausola di pagamento da parte del garante a prima richiesta ed art c.c.: la tesi della compatibilità della clausola a prima richiesta con la fideiussione tipica (Segue) Significato della clausola a prima richiesta quale clausola solve et repete o quale clausola di deroga all art c.c La tesi dell incompatibilità della clausola a prima richiesta con la fideiussione Bibliografia Giurisprudenza CAPITOLO V RAPPORTI FRA FIDEIUSSORE E DEBITORE PRINCIPALE Sezione I Solidarietà dell obbligazione fideiussoria 1. Obbligazione e responsabilità solidale del fideiussore e del debitore principale

6 XIV INDICE 2. Il beneficio d escussione preventiva del debitore principale Bibliografia Giurisprudenza Sezione II La surrogazione del fideiussore nei diritti del creditore 3. La surrogazione nei diritti del creditore Surrogazione del fideiussore nelle garanzie del creditore Applicazioni specifiche dell art c.c Impossibilità della surrogazione per fatto del creditore (rinvio) La surrogazione del fideiussore nel fallimento del debitore principale (rinvio) Bibliografia Giurisprudenza Sezione III Regresso del fideiussore contro il debitore principale 8. L azione di regresso del fideiussore nei confronti del debitore principale: nozione e ratio I presupposti per l azione di regresso Il regresso e la surrogazione Azione di regresso del fideiussore e fallimento del debitore principale (rinvio) Gli interessi dovuti al fideiussore che agisce in regresso Il regresso nei confronti del debitore incapace Il diritto di regresso nella c.d. assicurazione doganale (rinvio) Il diritto di regresso nei contratti autonomi di garanzia (rinvio). 449 Bibliografia Giurisprudenza Sezione IV Regresso contro più debitori principali 16. Il regresso contro più debitori principali I contrasti giurisprudenziali sull applicabilità dell art c.c. in materia di pagamento dei tributi doganali per l importazione di merce (Segue) L intervento delle Sezioni Unite e la risoluzione del contrasto Ulteriori applicazioni dell art c.c Bibliografia Giurisprudenza

7 INDICE XV Sezione V Divieto di agire contro il debitore principale 20. Perdita del regresso per omessa denunzia del pagamento Le eccezioni opponibili al fideiussore che agisce in regresso L azione di ripetizione del fideiussore contro il creditore Ambito di applicazione dell art c.c Ipotesi di divieto del regresso nei confronti del debitore principale fallito (rinvio) Bibliografia Giurisprudenza Sezione VI L azione di rilievo 25. Funzione dell azione di rilievo Le ipotesi tassative in cui è consentito il rilievo Ambito di applicazione dell azione di rilievo Bibliografia Giurisprudenza CAPITOLO VI LA PLURALITÀ DI FIDEIUSSORI Sezione I La fideiussione del fideiussore 1. Fideiussione del fideiussore o fideiussione di secondo grado: nozione, disciplina e differenza dalla fideiussione di primo grado La fideiussione di secondo grado omnibus Presupposti per l esistenza dell obbligazione del fideiussore di secondo grado Derogabilità dell art c.c (Segue) Deroga all art c.c. e possibile vessatorietà della clausola Distinzione dalla confideiussione (rinvio) La cosiddetta fideiussione al fideiussore (o fideiussione di regresso ) Bibliografia Giurisprudenza

8 XVI INDICE Sezione II La confideiussione e le fideiussioni plurime 8. La confideiussione. Nozione generale e presupposti fondamentali Distinzione fra confideiussione (o fideiussione cumulativa) e fideiussione plurima Il beneficio di divisione ex art c.c Insolvenza di uno dei confideiussori Il regresso fra confideiussori Diritto di surrogazione nella confideiussione e differenze dal regresso Il diritto di surrogazione nella fideiussione plurima Distinzione fra confideiussione e fideiussione del fideiussore Bibliografia Giurisprudenza CAPITOLO VII SOLIDARIETÀ FIDEIUSSORIA, REGRESSO E SURROGAZIONE NEL FALLIMENTO 1. Il concorso del creditore nel fallimento del debitore principale e/o del fideiussore: quadro normativo complessivo risultante dagli artt. 61, 62 e 63 l. fall L art. 61, comma 1, l. fall.: diritto del creditore di concorrere nel fallimento del debitore principale e/o del fideiussore, per l intero credito, sino al totale pagamento (Segue) Irrilevanza di pagamenti parziali al creditore effettuati in corso di procedura da parte dei coobbligati del fallito (in particolare, da parte del fideiussore) (Segue) Obbligo di rimborso a carico del creditore che, ex art. 61 l. fall., percepisca più del dovuto Il regresso tra coobbligati nella sede fallimentare: a) disciplina del regresso del coobbligato fallito che paghi il creditore dopo il fallimento (Segue) b) il regresso del coobbligato in bonis che paghi il creditore dopo il fallimento Il regresso in sede fallimentare del coobbligato (in particolare, del fideiussore) che non abbia eseguito alcun pagamento prima del fallimento: la tesi dell ammissione con riserva (Segue) L orientamento contrario all ammissibilità del regresso in sede fallimentare del coobbligato (in particolare, del fideiussore) che non abbia eseguito alcun pagamento prima del fallimento

9 INDICE XVII 9. La posizione del fideiussore che paghi il creditore nel corso della procedura: la tesi tradizionale (Segue) Il diritto di surrogazione del coobbligato o fideiussore che paghi durante la procedura (Segue) Ammissibilità nel fallimento del regresso, ex art. 61, comma 2, l. fall., come credito concorsuale Creditore parzialmente soddisfatto prima del fallimento e concorso nel fallimento per la parte non riscossa Regresso del coobbligato che ha pagato prima del fallimento Il subingresso del creditore nella quota di riparto spettante al coobbligato che ha esercitato il regresso Fideiussore con diritto di pegno o di ipoteca a garanzia del regresso I principi di cui all art. 61 l. fall. e le procedure fallimentari speciali Bibliografia Giurisprudenza CAPITOLO VIII ESTINZIONE DELLA FIDEIUSSIONE Sezione I Liberazione del fideiussore per fatto del creditore 1. Significato generale e ratio dell art c.c L impossibilità del fideiussore di surrogarsi nei diritti del creditore verso il debitore principale Il fatto del creditore quale causa del pregiudizio per il fideiussore Casistica Ambito di applicazione dell art c.c Bibliografia Giurisprudenza Sezione II Liberazione del fideiussore per obbligazione futura 6. Significato generale e ratio dell art. 1956, comma 1, c.c I presupposti di applicazione della norma: fideiussione per obbligazione futura e peggioramento sopravvenuto delle condizioni patrimoniali del debitore principale (Segue) Sopravvenuta notevole difficoltà di restituire il credito. 648

10 XVIII INDICE 9. (Segue) Conoscenza, o conoscibilità, da parte del creditore del peggioramento delle condizioni economiche del debitore e del conseguente rischio di mancata soddisfazione del credito (Segue) Mancanza di speciale autorizzazione del fideiussore Ulteriori profili relativi all applicazione dell art c.c.: ripartizione dell onere della prova; liberazione dalla fideiussione omnibus; la violazione del dovere di buona fede La clausola di deroga all art c.c. nel contesto normativo anteriore alla l. 154/ (Segue) Inefficacia della clausola di deroga dell art c.c. in caso di comportamento del creditore contrario a buona fede La modifica dell art c.c. ex l. 154/ (Segue) La modifica dell art c.c. e il problema delle fideiussioni pendenti Applicabilità dell art c.c. a fattispecie di garanzia assimilabili alla fideiussione Bibliografia Giurisprudenza Sezione III La decadenza ex art c.c. 17. La decadenza ex art c.c.: significato generale e ratio La decadenza nella fideiussione semplice e in quella solidale Impedimenti giuridici alla decadenza Significato di istanze contro il debitore La scadenza dell obbligazione principale, quale momento di inizio del periodo di decadenza Ambito di applicazione dell art c.c (Segue) Fattispecie negoziali in cui è esclusa l applicabilità dell art c.c Derogabilità dell art c.c.: la rinuncia preventiva del fideiussore alla decadenza (Segue) La rinuncia implicita del fideiussore a valersi della decadenza ex art c.c (Segue) Rinuncia successiva a valersi della decadenza di cui all art c.c Questione della natura vessatoria o meno della clausola che deroga all applicazione dell art c.c Tesi sulla natura inderogabile e imperativa dell art c.c Sulla idoneità delle clausole senza eccezioni e a prima richiesta a derogare all art c.c.: a) la clausola senza eccezioni (Segue) b) la clausola di pagamento a prima richiesta

11 INDICE XIX 31. La clausola di deroga dell art c.c. e il diritto della concorrenza Prescrizione dell azione contro il fideiussore ex art. 1957, comma 4, c.c Bibliografia Giurisprudenza Parte seconda GARANZIE AUTONOME CAPITOLO IX IL CONTRATTO AUTONOMO DI GARANZIA 1. Il contratto autonomo di garanzia : la struttura giuridica e gli interessi economici perseguiti dalle parti nella fase della stipulazione (Segue) La fase della escussione della garanzia Differenze essenziali fra contratto autonomo di garanzia e fideiussione (Segue) Inopponibilità da parte del garante delle eccezioni spettanti al debitore principale Le diverse tipologie di garanzie autonome: a) nella prassi negoziale (Segue) b) nelle leggi speciali di settore Il problema della causa del contratto autonomo di garanzia e della ammissibilità di tale contratto atipico nel nostro ordinamento La clausola a prima richiesta La clausola senza eccezioni : ambito di applicazione. Opponibilità da parte del garante delle eccezioni relative al contratto di garanzia (Segue) Frode o mala fede evidente del beneficiario (Segue) La legittimazione ad opporsi al pagamento della garanzia (Segue) Il procedimento d urgenza per ottenere la sospensione del pagamento della garanzia (Segue) Nullità della garanzia autonoma in caso di illiceità del contratto principale (Segue) Sull opponibilità di altre eccezioni relative al contratto principale La fideiussione con clausola solve et repete (c.d. fideiussione a prima richiesta ) La questione della natura accessoria o autonoma della fideiussione omnibus

12 XX INDICE 17. Polizza fideiussoria fra assicurazione, fideiussione e contratto autonomo di garanzia Quadro conclusivo sui criteri di distinzione fra fideiussione e contratto autonomo di garanzia Bibliografia Giurisprudenza Indice analitico