Ezio Tartaglia Operazioni straordinarie. Fusioni, scissioni, Leveraged Buy Out

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3 Ezio Tartaglia Operazioni straordinarie Fusioni, scissioni, Leveraged Buy Out

4 Copyright MMXIV ARACNE editrice S.r.l. via Raffaele Garofalo, 133/A B Roma (06) ISBN I diritti di traduzione, di memorizzazione elettronica, di riproduzione e di adattamento anche parziale, con qualsiasi mezzo, sono riservati per tutti i Paesi. Non sono assolutamente consentite le fotocopie senza il permesso scritto dell Editore. I edizione: luglio 2014

5 Indice 7 Capitolo I Fusioni societarie 1.1. La fusione nell ambito di un processo di crescita, I fattori di successo ed insuccesso in una fusione aziendale, Definizione, Procedimento ordinario, Il progetto di fusione (art ter c.c.), Estensione del contenuto del progetto di fusione, Iscrizione del progetto di fusione presso l ufficio del registro delle imprese (art ter, comma 3, c.c.), La relazione di accompagnamento degli amministratori (art quinquies c.c.), La relazione degli esperti (art sexies c.c.), La situazione patrimoniale di fusione (art quinquies c.c.), l bilancio straordinario di fusione, Deposito del progetto di fusione, della relazione degli amministratori, di quella degli esperti, della situazione patrimoniale di fusione e dei bilanci con relativi allegati degli ultimi tre esercizi presso la sede sociale (art septies c.c.), Termine massimo per la delibera di fusione, Delibera dell organo amministrativo, Delibera di fusione (art c.c.), Opposizione da parte dei creditori (art c.c.), Atto di fusione (art c.c.), Scansione temporale, Accordo quadro, Annullamento abbreviamento dei termini della procedura, Rinuncia alla relazione degli amministratori, Rinuncia alla relazione degli esperti, Rinuncia alla relazione degli esperti in talune forme di fusione, Quota deliberativa per l approvazione del progetto di fusione, Modifiche al progetto di fusione apportabili con decisione unanime dei soci, Impugnabilità della delibera, Recesso, La tutela degli obbligazionisti (art bis c.c.), Atto di fusione: invalidità ex art quinquies, Fusioni semplificate: possesso totalitario, Delega agli amministratori nella fusione con possesso totalitario (art. 2505, comma 2 c.c.), Fusioni semplificate: possesso ad almeno il 90% (art bis c.c.), Delega agli am- 5

6 6 Indice ministratori per la fusione con possesso ad almeno il 90% (art bis, comma 2 c.c.), Assegnazione delle azioni o delle quote, Pegno ed usufrutto, Retrodatazione e posticipazione della fusione, Conguaglio in denaro per S.p.A. e per S.r.l., Antitrust, Obblighi sindacali, Fusioni a cui partecipano società non azionarie (art quinquies c.c.), Obbligazioni, Disavanzo ed avanzo da annullamento e da concambio. Sistemazioni contabili, Principi contabili internazionali, Riserve in sospensione di imposte, Neutralità fiscale della fusione, Riporto delle perdite fiscali, Normativa antielusiva, Fusione inversa. Azioni proprie originate dalla fusione inversa, Le fusioni transfrontaliere, Capitolo II Scissioni societarie (artt e ss.) 2.1. Modalità di scissione, Il procedimento della scissione, Gli elementi patrimoniali, Relazione degli amministratori, Relazione degli esperti, Esonero dalla redazione di documenti, Scissione non proporzionale, Scissione con esclusione di uno o più soci della scissa, Scissione a favore di società controllante al 100%, Scissione a favore della società controllante per almeno il 90%, Scissione inversa, Scissione relativa a società non azionarie, Atto di scissione, Capitolo III Leveraged Buy Out 3.1. La tecnica, Il recesso, Patto parasociale fra soci della newco., Diluizione, Perdita di patrimonio post fusione, Tipologia della target, Disavanzo da annullamento, Normativa ex art bis c.c., LBO mediante scissione, Bibliografia

7 Capitolo I Fusioni societarie La fusione è un operazione delicata e complessa. Complessa, in quanto si risolve in un procedimento a più fasi 1, con richiesta di intervento di varie figure professionali e determinati organismi, insieme alla previsione di un corpo numeroso di norme. Delicata, a causa del coinvolgimento di variegati interessi, spesso in conflitto. La fusione, nella sua fase finale, porta, inoltre, alla costituzione di nuovi e più ampi assetti societari, nei quali le originarie quote di partecipazione perdono consistenza a causa del prevedibile effetto diluizione. Nella sua evoluzione, essa ha sommato all originario ruolo di strumento di aggregazione di imprese quello più articolato di strumento di ristrutturazione di gruppi societari. Il testo affronta nella loro interezza le problematiche societarie, fiscali, contabili, aziendalistiche, che l istituto della fusione presenta La fusione nell ambito di un processo di crescita La fusione è uno strumento tecnico giuridico di antica data, che permette a due o più imprese di unirsi. 1. «Con la riforma dell istituto realizzata per mezzo del d.lgs. 16 gennaio 1991, n. 22 l operazione di fusione viene ad assumere un iter complesso, caratterizzato da tempi di realizzazione piuttosto lungo, rigidamente determinati dalla legge. Questo iter procedurale può essere suddiviso in tre fasi: fase preparatoria; fase della deliberazione assembleare; fase attuativa» AA.VV., Le operazioni straordinarie, Sistemi Editoriali, 1ˆ ed

8 8 Operazioni straordinarie L operazione di fusione è legata a fini di crescita. Individualmente le società partecipanti al processo di fusione hanno una determinata forza commerciale e produttiva, che va a moltiplicarsi con la fusione. Altre volte le motivazioni, che spingono alla fusione più imprese, sono diverse come nel caso dell esigenza di accrescere la capacità di spesa nel campo della ricerca (settore farmaceutico), o in una situazione di crisi di settore, che suggerisce alle aziende l opportunità di aggregarsi, o in quella dell esigenza di concentrare l offerta (outsourcing, information technology). Vi sono fusioni orizzontali e verticali, a seconda che l integrazione ha luogo fra società concorrenti, o fra quelle, di cui l una è fornitrice dell altra. Vi sono anche fusioni c.d. conglomerali, dove l attività è multibusiness. Il concetto di fusione è differente da quello di acquisizione (forma di aggregazione, che monopolizza l espressione m&a): alla fusione partecipano imprese indipendenti fra loro, dotate di un affine cultura di impresa e perseguenti un obiettivo comune. Nell acquisizione v è un soggetto nella posizione di acquirente ed un altro (incline a dismettere l investimento) nella veste di venditore. Talvolta, si assiste alla formazione di fusioni, che non sono tali, ma che costituiscono delle forme di acquisizione: sono le cosiddette fusioni mascherate I fattori di successo ed insuccesso in una fusione aziendale Il fattore di successo per eccellenza è la volontà, unita alla capacità delle imprese, destinate a fondersi, di creare valore (al di là di ogni finalità finanziaria). Creare valore equivale ad accrescere i profitti (mediante le sinergie, il risparmio dei costi e l espansione del fatturato) oltre la misura, che è pari alla sommatoria degli utili storici delle imprese partecipanti.

9 I. Fusioni societarie 9 Creare valore significa anche elevare il valore aziendale oltre quel limite, che può risultare la semplice somma di valori aziendali delle società, che vanno a fondersi. È vero che il successo di una fusione, verificabile anche nell immediato, dipende da una singolare capacità di previsione, che va oltre l orizzonte temporale di 4 5 anni. Il fattore di insuccesso principe è la differenza, e spesso lo scontro (clash) fra culture di impresa, che non riescono a conciliarsi, e che poi determinano (vi sono casi storici eclatanti, come quello fra Chrysler e Mercedes) il fallimento della fusione Definizione La fusione é l aggregazione di due o più imprese organizzate in forma societaria, in cui una delle imprese rimane in essere, e le altre vengono estinte. La fusione può essere propria o perfetta, quando viene costituita ex novo una società, nella quale due o più società si fondono. È impropria o diretta (forward merger), allorquando la società incorporante è preesistente (ipotesi più frequente, anche perché consente come accerteremo procedure semplificate). Anomala viene definita la fusione, in cui quella che incorpora ha il controllo totalitario dell incorporanda. La fusione è omogenea, quando è realizzata fra società della medesima categoria (due o più società di capitali, oppure due o più società di persone). È eterogenea, quando viene attuata fra una società di capitali ed una di persone (progressiva se l incorporante è una società di capitali e l incorporanda quella di persone, regressiva nell ipotesi opposta). Inoltre, si ha la fusione inversa(reverse merger), quando è la controllata ad incorporare la controllante «Normalmente, quando si fondono due società legate da una partecipazione di controllo, la controllante incorpora la controllata. Può accadere, però, anche l inverso, vale a dire che la controllata incorpori la controllante; in questo caso si parla di fusione inversa. Questo tipo di operazione presenta la sua utilità in alcune ipotesi particolari, ad esempio quando la società controllata ha un organizzazione

10 10 Operazioni straordinarie L espressione fusione rovesciata viene usata, nell ipotesi in cui l incorporante (ossia la controllata) è posseduta in misura totalitaria dall altra. La nostra trattazione verte in gran parte sulle società per azioni cosiddette chiuse, essendo tale forma legale quella più diffusa e vicina agli interessi degli operatori del diritto, nonché sulle ipotesi di fusioni fra entità commerciali con fine di lucro. La fusione è un atto modificativo dello statuto. Con essa si realizza un trasferimento di diritti e di obblighi (compresi impegni da patto parasociale), quindi di situazioni giuridiche attive e passive, dalle società destinate ad essere incorporate a quella risultante dalla fusione (newco.) o a quella preesistente. La società risultante dalla fusione (o newco.) è una nuova società, creata in occasione della fusione e priva inizialmente di capitale, fornito all atto di fusione dalle società fondende con la traslazione dei loro patrimoni. Tale annotazione è utile per intendere in seguito il motivo del non differimento degli effetti giuridici per questa tipologia di fusione al momento del perfezionamento dell atto di fusione. maggiormente complessa ed è proprietaria di immobili oppure titolare di marchi, brevetti e rapporti giuridici in generale il cui trasferimento in capo alla controllante si presenta più articolato del passaggio inverso, dalla controllante alla controllata». AA.VV., Operazioni straordinarie, Sistemi Editoriali, 1ˆ ed