31. Costituzione dell assemblea e maggioranze.

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1 31. Costituzione dell assemblea e maggioranze. Siamo giunti alla fase successiva alla convocazione dell assemblea, cioè quella della riunione dei soci. Si può finalmente svolgere l assemblea, che, come per tutti gli organi di questo tipo, sarà presieduta da una persona indicata nello statuto, o, in mancanza, da chi sarà stato scelto dalla maggioranza dei presenti (e non del capitale sociale). Il presidente deve svolgere una serie di funzioni, e, infatti, verifica la regolarità della costituzione, accerta l'identità e la legittimazione dei presenti, regola il suo svolgimento, e accerta i risultati delle votazioni, tutte attività che dovranno essere menzionate nel verbale d assemblea (v. art. 2375). Di regola il presidente è assistito da un segretario, del quale si può fare anche a meno se la presidenza è affidata a un notaio. La prima incombenza affidata al presidente, sta nella verifica della regolare costituzione dell assemblea, e, ciò fatto, verificherà se ci sono le maggioranze previste dalla legge per votare. Sarà quindi necessario verificare il quorum costitutivo e, poi, il quorum deliberativo. Come sappiamo il quorum costitutivo indica quella percentuale del capitale sociale che deve essere rappresentata in assemblea affinché sia regolarmente costituita e possa procedere ai lavori e alla votazione. Questo quorum è calcolato anche tenendo presente la parte di capitale posseduta da quei soci che non possono votare (come i soci morosi), ma non quelli che non hanno alcun diritto di votare in assemblea (che non possono nemmeno intervenire ex comma 1 art. 2370). Bene, e allora, quale sarà il quorum costitutivo dell assemblea? Ed è prevista una seconda convocazione, nel caso non si raggiunga il quorum costitutivo? Qui dobbiamo distinguere tra le società che fanno ricorso al capitale di rischio e quelle che non ne fanno ricorso, quindi tra società aperte e chiuse. Di regola l'assemblea potrà avere una prima e, nel caso in cui non si raggiunga il quorum costitutivo, una seconda convocazione, e questa è stata, appunto, la regola base fino all'anno 2010, ma il d.lgs. 27\2010 ha distinto i casi in cui si tratti di società che fanno ricorso al capitale di rischio da quelle che non ne fanno ricorso, stabilendo che per queste ultime la regola rimane quella di una prima e di una seconda convocazione, mentre per le prime la regola sarà quella di un'unica convocazione, sia per l'assemblea ordinaria che straordinaria, salvo diversa disposizione dello statuto. Ciò grazie al primo comma dell'art (modificato dal d.lgs. 27\2010) che così recita: Se all assemblea non è complessivamente rappresentata la parte di capitale richiesta dall articolo precedente, l assemblea deve essere nuovamente convocata. Salvo che lo statuto disponga diversamente, le assemblee delle società, diverse dalle società cooperative, che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, si tengono in unica convocazione alla quale si applicano, per l'assemblea ordinaria, le maggioranze indicate dal terzo e quarto comma, nonché dell'articolo 2368, primo comma, secondo periodo, e per l'assemblea straordinaria, le maggioranze previste dal settimo comma del presente articolo. Restano salve le disposizioni di legge o dello statuto che richiedono maggioranze più elevate per l'approvazione di talune deliberazioni. In tal modo è capovolto il principio del vecchio primo comma dell'art che così recitava: Lo statuto delle società, diverse dalle società cooperative, che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio può escludere il ricorso a convocazioni successive alla prima disponendo che all unica convocazione si applichino, per l assemblea ordinaria, le maggiorazioni indicate dal terzo e dal quarto comma, nonché dall articolo 2368, primo comma, secondo periodo, e, per l assemblea straordinaria, le maggioranze previste dal settimo comma del presente articolo.

2 Quale la differenza? Sta principalmente nel fatto che prima, per le società che fanno ricorso al capitale di rischio, l'unica convocazione era l'eccezione, mentre la seconda convocazione era la regola, mentre ora, la regola è l'unica convocazione, mentre l'eccezione è la seconda convocazione, e ciò vale tanto per l'assemblea ordinaria quanto per la straordinaria. E allora ci tocca, per prima cosa, individuare i quorum per l'assemblea ordinaria per le società che fanno ricorso al capitale di rischio nell'unica convocazione prevista dalla legge e non derogata dallo statuto, dove scopriamo che non è previsto il quorum costitutivo, ma l'assemblea delibera a maggioranza assoluta del capitale sociale. Lo statuto (o la stessa legge) può comunque prevedere maggioranze più elevate per l'approvazione di talune deliberazioni. Per le società che non fanno ricorso al capitale di rischio, questa è invece la regola: in prima convocazione (art c.c.): l assemblea è regolarmente costituita quando è rappresentata almeno la metà del capitale sociale, escluse dal computo le azioni prive del diritto di voto nell'assemblea medesima (quorum costitutivo); una volta raggiunto il quorum costitutivo delibera a maggioranza assoluta, salvo che lo statuto richieda una maggioranza più elevata (quorum deliberativo). In seconda convocazione (art c.c.): l assemblea decide senza quorum costitutivo, la delibera è presa con il voto favorevole della maggioranza del capitale rappresentata all'assemblea (quorum deliberativo a maggioranza semplice). Sintesi. Argomenti sui quali decide l assemblea ordinaria nel sistema tradizionale 1) approva il bilancio; 2) nomina e revoca gli amministratori; nomina i sindaci e il presidente del collegio sindacale e, quando previsto, il soggetto incaricato di effettuare la revisione legale dei conti; 3) determina il compenso degli amministratori e dei sindaci, se non è stabilito dallo statuto; 4) delibera sulla responsabilità degli amministratori e dei sindaci; 5) delibera sugli altri oggetti attribuiti dalla legge alla competenza dell'assemblea, nonché sulle autorizzazioni eventualmente richieste dallo statuto per il compimento di atti degli amministratori, ferma in ogni caso la responsabilità di questi per gli atti compiuti; 6) approva l'eventuale regolamento dei lavori assembleari. Nel sistema dualistico l assemblea: 1) nomina e revoca i consiglieri di sorveglianza; 2) determina il compenso a essi spettante, se non è stabilito nello statuto; 3) delibera sulla responsabilità dei consiglieri di sorveglianza; 4) delibera sulla distribuzione degli utili; 5) nomina il soggetto incaricato di effettuare la revisione legale dei conti. Il procedimento assembleare. Per la validità delle deliberazioni prese dall'assemblea, è necessario seguire un procedimento regolato nel codice civile dall'art all'art L'assemblea opera, infatti, attraverso il metodo collegiale che prevede in generale una serie di fasi: la convocazione, l'intervento e discussione, il voto necessario per formare la deliberazione e, infine, la verbalizzazione dello svolgimento e degli esiti dell'assemblea. Nella tabella che segue, s illustrerà il procedimento descritto nel codice civile riguardo all assemblea ordinaria.

3 Convocazione dell assemblea L'assemblea è in convocata dagli amministratori, o dal consiglio di gestione nel comune dove ha sede la società, se lo statuto non dispone diversamente Ma Gli amministratori o il consiglio di gestione devono convocare senza ritardo l'assemblea, quando ne è fatta domanda da tanti soci che rappresentino almeno il ventesimo del capitale sociale nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio e il decimo del capitale sociale nelle altre o la minore percentuale prevista nello statuto, e nella domanda sono indicati gli argomenti da trattare. Se gli amministratori o il consiglio di gestione, oppure in loro vece i sindaci o il consiglio di sorveglianza o il comitato per il controllo sulla gestione, non provvedono, il tribunale, sentiti i componenti degli organi amministrativi e di controllo, ove il rifiuto di provvedere risulti ingiustificato, ordina con decreto la convocazione dell'assemblea, designando la persona che deve presiederla Avviso di convocazione contenente l'indicazione del giorno, dell'ora e del luogo dell'adunanza e l'elenco delle materie da trattare L'avviso deve essere pubblicato nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica o in almeno un quotidiano indicato nello statuto almeno quindici giorni prima di quello fissato per l'assemblea. Se i quotidiani indicati nello statuto hanno cessato le pubblicazioni, l'avviso deve essere pubblicato nella Gazzetta Ufficiale Le società che non fanno ricorso al capitale di rischio possono consentire la convocazione mediante avviso comunicato ai soci con mezzi che garantiscano la prova dell'avvenuto ricevimento almeno otto giorni prima dell'assemblea Per le società che fanno ricorso al capitale di rischio le modalità di pubblicazione dell avviso sono definite dalle leggi speciali Costituzione assemblea Si verificano i quorum si controllano le deleghe di voto. Se è raggiunto il quorum costitutivo si può procedere alla votazione votazione Redazione del verbale che può avvenire anche non contestualmente allo svolgimento dell assemblea Prima e seconda convocazione. Società che non fanno ricorso al capitale di rischio: è prevista dalla legge una prima e una seconda convocazione. Società che fanno ricorso al capitale di rischio: è prevista dalla legge un unica convocazione, salvo che lo statuto non ne preveda anche una seconda. Alla seconda convocazione si giunge quando non si è formato il quorum costitutivo. Quorum per l'assemblea ordinaria per le S.p.A. che fanno ricorso al capitale di rischio nell'unica convocazione prevista dalla legge e non derogata dallo statuto: non è previsto il quorum costitutivo, l'assemblea delibera a maggioranza assoluta del capitale sociale.

4 Quorum per assemblea ordinaria per le S.p.A. che non fanno ricorso al capitale di rischio: Prima convocazione quorum costitutivo: l assemblea è regolarmente costituita quando è rappresentata almeno la metà del capitale sociale, escluse dal computo le azioni prive del diritto di voto nell'assemblea medesima; Prima convocazione, quorum deliberativo: maggioranza assoluta del capitale presente, salvo che lo statuto richieda una maggioranza più elevata. Seconda convocazione: l assemblea decide senza quorum costitutivo, la delibera è presa con il voto favorevole della maggioranza del capitale rappresentata all'assemblea (quorum deliberativo a maggioranza semplice). Articoli di riferimento. Prima di passare all assemblea straordinaria, riportiamo gli articoli relativi agli argomenti trattati sino a ora. Cominciamo con l art che ci dice dove deve essere convocata l assemblea Luogo di convocazione dell'assemblea. L'assemblea è convocata nel comune dove ha sede la società, se lo statuto non dispone diversamente. L'assemblea è ordinaria o straordinaria. E ora occupiamoci delle materie di competenza dell assemblea ordinaria, nel sistema tradizionale e monisitico Assemblea ordinaria nelle società prive di consiglio di sorveglianza. Nelle società prive di consiglio di sorveglianza, l'assemblea ordinaria: 1) approva il bilancio; 2) nomina e revoca gli amministratori; nomina i sindaci e il presidente del collegio sindacale e, quando previsto, il soggetto incaricato di effettuare la revisione legale dei conti; 3) determina il compenso degli amministratori e dei sindaci, se non è stabilito dallo statuto; 4) delibera sulla responsabilità degli amministratori e dei sindaci; 5) delibera sugli altri oggetti attribuiti dalla legge alla competenza dell'assemblea, nonché sulle autorizzazioni eventualmente richieste dallo statuto per il compimento di atti degli amministratori, ferma in ogni caso la responsabilità di questi per gli atti compiuti; 6) approva l'eventuale regolamento dei lavori assembleari. L'assemblea ordinaria deve essere convocata almeno una volta l'anno, entro il termine stabilito dallo statuto e comunque non superiore a centoventi giorni dalla chiusura dell'esercizio sociale. Lo statuto può prevedere un maggior termine, comunque non superiore a centottanta giorni, nel caso di società tenute alla redazione del bilancio consolidato ovvero quando lo richiedono particolari esigenze relative alla struttura ed all'oggetto della società; in questi casi gli amministratori segnalano nella relazione prevista dall'articolo 2428 le ragioni della dilazione. E nel sistema dualisitico bis. Assemblea ordinaria nelle società con consiglio di sorveglianza. Nelle società ove è previsto il consiglio di sorveglianza, l'assemblea ordinaria:

5 1) nomina e revoca i consiglieri di sorveglianza; 2) determina il compenso ad essi spettante, se non è stabilito nello statuto; 3) delibera sulla responsabilità dei consiglieri di sorveglianza; 4) delibera sulla distribuzione degli utili; 5) nomina il soggetto incaricato di effettuare la revisione legale dei conti. Si applica il secondo comma dell'articolo Su quando convocare l assemblea, già abbiamo riportato il secondo comma dell art. 2364, sulle formalità previste per la convocazione e la convocazione a richiesta dei soci, riportiamo gli articoli 2366 e Formalità per la convocazione. L'assemblea è convocata dall'amministratore unico, dal consiglio di amministrazione o dal consiglio di gestione mediante avviso contenente l'indicazione del giorno, dell'ora e del luogo dell'adunanza e l'elenco delle materie da trattare. L'avviso deve essere pubblicato nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica o in almeno un quotidiano indicato nello statuto almeno quindici giorni prima di quello fissato per l'assemblea. Se i quotidiani indicati nello statuto hanno cessato le pubblicazioni, l'avviso deve essere pubblicato nella Gazzetta Ufficiale. Per le società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, le modalità di pubblicazione dell avviso sono definite dalle leggi speciali. Lo statuto delle società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio può, in deroga al comma precedente, consentire la convocazione mediante avviso comunicato ai soci con mezzi che garantiscano la prova dell'avvenuto ricevimento almeno otto giorni prima dell'assemblea. In mancanza delle formalità previste per la convocazione, l'assemblea si reputa regolarmente costituita, quando è rappresentato l'intero capitale sociale e partecipa all'assemblea la maggioranza dei componenti degli organi amministrativi e di controllo. Tuttavia in tale ipotesi ciascuno dei partecipanti può opporsi alla discussione degli argomenti sui quali non si ritenga sufficientemente informato. Nell'ipotesi di cui al comma precedente, dovrà essere data tempestiva comunicazione delle deliberazioni assunte ai componenti degli organi amministrativi e di controllo non presenti Convocazione su richiesta di soci. Gli amministratori o il consiglio di gestione devono convocare senza ritardo l'assemblea, quando ne è fatta domanda da tanti soci che rappresentino almeno il ventesimo del capitale sociale nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio e il decimo del capitale sociale nelle altre o la minore percentuale prevista nello statuto, e nella domanda sono indicati gli argomenti da trattare. Se gli amministratori o il consiglio di gestione, oppure in loro vece i sindaci o il consiglio di sorveglianza o il comitato per il controllo sulla gestione, non provvedono, il tribunale, sentiti i componenti degli organi amministrativi e di controllo, ove il rifiuto di provvedere risulti ingiustificato, ordina con decreto la convocazione dell'assemblea, designando la persona che deve presiederla. La convocazione su richiesta di soci non è ammessa per argomenti sui quali l'assemblea delibera, a norma di legge, su proposta degli amministratori o sulla base di un progetto o di una relazione da essi predisposta. L assemblea è presieduta da un presidente, e del suo svolgimento deve essere redatto verbale, vediamo Presidenza dell'assemblea.

6 L'assemblea è presieduta dalla persona indicata nello statuto o, in mancanza, da quella eletta con il voto della maggioranza dei presenti. Il presidente è assistito da un segretario designato nello stesso modo. Il presidente dell'assemblea verifica la regolarità della costituzione, accerta l'identità e la legittimazione dei presenti, regola il suo svolgimento ed accerta i risultati delle votazioni; degli esiti di tali accertamenti deve essere dato conto nel verbale. L'assistenza del segretario non è necessaria quando il verbale dell'assemblea è redatto da un notaio. E per il contenuto del verbale Verbale delle deliberazioni dell'assemblea. Le deliberazioni dell'assemblea devono constare da verbale sottoscritto dal presidente e dal segretario o dal notaio. Il verbale deve indicare la data dell'assemblea e, anche in allegato, l'identità dei partecipanti e il capitale rappresentato da ciascuno; deve altresì indicare le modalità e il risultato delle votazioni e deve consentire, anche per allegato, l'identificazione dei soci favorevoli, astenuti o dissenzienti. Nel verbale devono essere riassunte, su richiesta dei soci, le loro dichiarazioni pertinenti all'ordine del giorno. Il verbale dell'assemblea straordinaria deve essere redatto da un notaio. Il verbale deve essere redatto senza ritardo, nei tempi necessari per la tempestiva esecuzione degli obblighi di deposito o di pubblicazione. E passiamo ai quorum in prima e seconda convocazione Costituzione dell'assemblea e validità delle deliberazioni. L'assemblea ordinaria è regolarmente costituita quando è rappresentata almeno la metà del capitale sociale, escluse dal computo le azioni prive del diritto di voto nell'assemblea medesima. Essa delibera a maggioranza assoluta, salvo che lo statuto richieda una maggioranza più elevata. Per la nomina alle cariche sociali lo statuto può stabilire norme particolari. L'assemblea straordinaria delibera con il voto favorevole di più della metà del capitale sociale, se lo statuto non richiede una maggioranza più elevata. Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio l'assemblea straordinaria è regolarmente costituita quando è rappresentata almeno la metà del capitale sociale o la maggiore percentuale prevista dallo statuto e delibera con il voto favorevole di almeno i due terzi del capitale rappresentato in assemblea. Salvo diversa disposizione di legge le azioni per le quali non può essere esercitato il diritto di voto sono computate ai fini della regolare costituzione dell'assemblea. Le medesime azioni e quelle per le quali il diritto di voto non è stato esercitato a seguito della dichiarazione del soggetto al quale spetta il diritto di voto di astenersi per conflitto di interessi non sono computate ai fini del calcolo della maggioranza e della quota di capitale richiesta per l'approvazione della deliberazione Seconda convocazione e convocazioni successive. Se all assemblea non è complessivamente rappresentata la parte di capitale richiesta dall articolo precedente, l assemblea deve essere nuovamente convocata. Salvo che lo statuto disponga diversamente, le assemblee delle società, diverse dalle società cooperative, che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, si tengono in unica convocazione alla quale si applicano, per l'assemblea ordinaria, le maggioranze indicate dal terzo e quarto comma, nonché dell'articolo 2368, primo comma, secondo periodo, e per l'assemblea straordinaria, le maggioranze previste dal settimo comma del presente articolo. Restano salve le disposizioni di legge o dello statuto che richiedono maggioranze più elevate per l'approvazione di talune deliberazioni.

7 Nell'avviso di convocazione dell'assemblea può essere fissato il giorno per la seconda convocazione. Questa non può aver luogo nello stesso giorno fissato per la prima. Se il giorno per la seconda convocazione non è indicato nell'avviso, l'assemblea deve essere riconvocata entro trenta giorni dalla data della prima, e il termine stabilito dal secondo comma dell'articolo 2366 è ridotto ad otto giorni. In seconda convocazione l'assemblea ordinaria delibera sugli oggetti che avrebbero dovuto essere trattati nella prima, qualunque sia la parte di capitale rappresentata, e l'assemblea straordinaria è regolarmente costituita con la partecipazione di oltre un terzo del capitale sociale e delibera con il voto favorevole di almeno i due terzi del capitale rappresentato in assemblea. Lo statuto può richiedere maggioranze più elevate, tranne che per l'approvazione del bilancio e per la nomina e la revoca delle cariche sociali. Nelle società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio è necessario, anche in seconda convocazione, il voto favorevole di più di un terzo del capitale sociale per le deliberazioni concernenti il cambiamento dell'oggetto sociale, la trasformazione della società, lo scioglimento anticipato, la proroga della società, la revoca dello stato di liquidazione, il trasferimento della sede sociale all'estero e l'emissione delle azioni di cui al secondo comma dell'articolo Lo statuto può prevedere eventuali ulteriori convocazioni dell'assemblea, alle quali si applicano le disposizioni del terzo, quarto e quinto comma. Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio l'assemblea straordinaria è costituita, nelle convocazioni successive alla seconda, quando è rappresentato almeno un quinto del capitale sociale, salvo che lo statuto richieda una quota di capitale più elevata, e delibera con il voto favorevole di almeno i due terzi del capitale rappresentato in assemblea.