La ricapitalizzazione a copertura delle perdite

Transcript

1 1829 APPROFONDIMENTO L ricpitlizzzione copertur delle perdite di Rffele Mrcello (*) Nel cso di perdite di esercizio, le norme che disciplinno l loro copertur si rinvengono negli rtt e 2447 (2482-bis e 2482-ter per le S.r.l.) del codice civile. I comportmenti d intrprendere risultno diversi second dell entità delle stesse e le differenti soluzioni sono dettte dlle esigenze di tutel non solo dei soci, in considerzione dell molteplicità degli interessi coinvolti. Obiettivo di questo contributo è quello di nlizzre l iter d seguire in presenz di perdite civilistiche che superno determinti livelli del cpitle socile. 1. Premess (*) Nel corso dell vit ziendle, il mnifestrsi di perdite di esercizio, determinte d eventi interni ed esterni che lterno l condizione di equilibrio economico dell impres, è un fenomeno bbstnz frequente 1, soprttutto in periodi di crisi. Queste situzioni richiedono, ovvimente, l dozione di deguti provvedimenti, espressmente (*) Docente di Economi dei Gruppi e delle Concentrzioni Aziendli nell Università G. d Annunzio, Chieti - Pescr. Componente del direttivo dell Istituto di Ricerc dei Dottori Commercilisti e degli Esperti Contbili. 1 Secondo i dti Unioncmere, nel triennio , le imprese in perdit rppresentno il 15,9% (pri circ soggetti) delle società che hnno presentto i bilnci nello stesso periodo. Cfr. R. Mrcello-F.G. Poggini, Le imprese in perdit sistemic, in il fisco n. 38/2010, fscicolo n. 1, pg disciplinti dgli rtt e 2447 (2482-bis e 2482-ter per le S.r.l.) del codice civile, diretti riportre l gestione in un posizione di stbilità e che si inseriscono, in effetti, nel contesto volto regolmentre l riduzione del cpitle socile. Prim di procedere ll esme delle singole fttispecie si rende necessrio precisre che l circostnz che un perdit risulti inferiore un terzo del cpitle socile non è considert dl legisltore ptologic, sicché non è prescritto lcun dempimento crico dell orgno mministrtivo. Come vero è che le disposizioni riferite lle ipotesi di perdite superiori un terzo del cpitle (che non intcchino il minimo legle richiesto per il tipo societrio) richiedono interventi per lo più dichirtivi che non si sostnzino in provvedimenti obbligtori di ripristino dell situzione precedente 2. Ben più grve, invece, è il presupposto di rilevzione di un perdit che riduce il cpitle dell società l di sotto del minimo legle (pri euro per le S.p.. e euro per le S.r.l. come stbilito rispettivmente negli rtt e 2463 del codice civile). 2 Soprttutto in tem di società responsbilità limitt, l nuov disciplin dell riduzione di cpitle per perdite present profili innovtivi che rigurdno gli spetti formli e letterli piuttosto che quelli sostnzili. L novità principle consiste, inftti, nell introduzione di un norm deputt regolmentrne l fttispecie, senz limitrsi rinvire ll omolog disciplin dettt in tem di società per zioni. Cfr. V. Slfi, Art bis - Riduzione del cpitle per perdite, in Codice commentto delle nuove società, cur di G. Bonfnte-D. Corpi-G. Mrzile-R. Rordorf-V. Slfi, Ipso, Milno, 2004, pg

2 1830 APPROFONDIMENTO Bilncio Riduzione del cpitle per perdite Riduzione del cpitle l di sotto del minimo legle Società per zioni Art c.c. Art c.c. Società responsbilità limitt Art bis c.c. Art ter c.c. 2. Le perdite superiori un terzo Nello specifico, l rt (rt bis per le S.r.l.) del codice civile 3 richiede l intervento dei soci entro l esercizio successivo, qulor l perdit riduc di oltre un terzo il vlore del cpitle dell società 4. In tle circostnz, inftti, un volt consttt l riduzione gli mministrtori, o il consiglio di gestione (nel cosiddetto sistem dulistico ), o nel cso di loro inerzi il collegio sindcle (ovvero il comitto per il controllo sull gestione), devono convocre con urgenz l ssemble 5, cui viene presentt un situzio- 3 Per un interpretzione economico-ziendle dell rt del codice civile, si rinvi G. Fiori, L riduzione del cpitle per perdite, Giuffrè, Milno, È risputo che l società non è obbligt ridurre il cpitle qundo l perdit dello stesso non si superiore d un terzo, ncorché l riduzione fcolttiv costituisc il presupposto per l riprtizione degli utili successivmente conseguiti, ltrimenti viett fino qundo le perdite non sino stte ripinte (rt bis, comm 5, del codice civile). In questo cso, l riduzione è soggett lle norme che regolno le modificzioni dell tto costitutivo (rtt e 2479-bis del codice civile). 5 Più correttmente, dunque, l rtio dell obbligo di tempestiv convoczione dell ssemble sncito dll rt v individut, conformemente ll migliore dottrin, nelle finlità di informzione intern, rivolt gli zionisti, ffinché essi possno deliberre sulle eventuli inizitive d ssumere per eliminre l situzione di squilibrio ptrimonile e contbile: i soci, resi edotti dgli mministrtori dell situzione in cui vers l società, potrnno decidere quli provvedimenti ssumere per fronteggire tle situzione oppure potrnno limitrsi prendere tto di ess, rinvindo sino ll ssemble di pprovzione del bilncio reltivo ll esercizio successivo ogni tipo di provvedimento. In tl senso V. Di Vilio, Il significto dell espressione cpitle diminuito di oltre un terzo in conseguenz di perdite. Interpretzione giuridic ed economic degli rtt c.c., in Mgistr, Bnc e Finnz, 21 gennio Al fine di ccenture l possibilità di fornire un degut informzione i soci, l norm, ltresì, evidenzi l obbligo in cpo gli mministrtori di depositre, lmeno otto giorni prim dell dt dell ssemble, un relzione che illustri l situzione di perdit che si è venut crere. Conformemente si è e- spress l Csszione con le sentenze n del 7 mrzo 1992 e n del 4 mggio ne ptrimonile dell società 6, con le osservzioni del collegio sindcle (o del comitto sul controllo di gestione) 7. L ultimo bilncio d esercizio può sostituire l situzione redtt d hoc, purché si ggiornto 8, ed in tl cso non occorre il deposito prim dell riunione presso l sede socile 9. Per le società responsbilità limitt, in questi csi, è possibile che l tto costitutivo pre- 6 È ormi pcifico che l situzione ptrimonile di cui ll norm in esme costituisc un vero e proprio bilncio cosiddetto strordinrio, comprensivo si dello Stto ptrimonile che del Conto economico (Css., n del 5 mggio 1995 e App. Milno del 19 settembre 2000). In direzione concorde depone il principio contbile n. 30 reltivo i bilnci intermedi. È invece controverso se ll situzione debb essere llegt l not integrtiv. In ordine l concetto di bilncio strordinrio è, ugulmente, d condividere l preciszione offert d M. Crtozzolo, I bilnci strordinri, Giuffrè, Milno, 2009, pg. 46, il qule rilev un sostnzile e non solo terminologic differenz nei bilnci redtti con riferimento d un dt divers dell normle chiusur dell esercizio per i quli l denominzione più pproprit, è quell di bilnci ordinri infrnnuli (ovvero bilnci intermedi ), in qunto essi di strordinrio o specile hnno solo il riferimento temporle in cui sono chiusi. Per tli motivi utilizzre nche per essi l denominzione di bilnci strordinri ppre scorretto ed inopportuno. 7 Cfr. App. Venezi del 13 dicembre Per qunto non espressmente previsto, si reput che in mncnz dell relzione degli mministrtori, il collegio si esprim u- gulmente e in vi utonom sull situzione ptrimonile dell società sull bse dei dti in suo possesso. Cfr. R. De Ruvo, Sindci e Revisori. Doveri, poteri e responsbilità, Giuffrè, Milno, 2010, pg Cfr. Css., n del 18 gosto C è chi ritiene supert tle tesi, benché ncor ccreditt, in qunto l presentzione di un bilncio o di un situzione ptrimonile rislente quttro (o, secondo lcuni, sei) mesi nteriori ll ssemble convoct per gli opportuni provvedimenti potrebbe esporre gli mministrtori responsbilità. Lddove l perdit fosse già presente nel bilncio, gli mministrtori sono mnifestmente in ritrdo nell convoczione; se per contro, l perdit è ttule, un simile documento risulterebbe inutile. D qui l esigenz di predisporre un bilncio ggiornto ll dt in cui è stt rilevt l perdit. Per un nlogo ordine di idee cfr. G. Pinn, in Il nuovo diritto delle società, cur di A. Mffei Alberti, Cedm, Pdov, 2005.

3 Bilncio APPROFONDIMENTO 1831 ved l possibilità di fornire notizie ed informzioni i soci secondo modlità diverse d quelle sopr indicte. Per molto tempo, in dottrin, ffrontndo il tem delle perdite, si è dibttuto sull interpretzione del termine cpitle poiché l espressione dottt dl legisltore è senz dubbio molto generic, e il termine stesso può essere oggetto di molteplici configurzioni (cpitle sottoscritto, cpitle versto, o nche ptrimonio netto) 10. Comunque il cpitle cui prmetrre l perdit è il cpitle nominle ossi quello sottoscritto e non quello effettivmente versto 11. Occorre ltresì stbilire l relzione esistente tr perdite e cpitle per procedere ll individuzione dell mmontre dell perdit che h ridotto il cpitle oltre l misur consentit. All luce di un serie di sentenze dell Csszione 12 è opportuno chirire che l perdit di oltre un terzo del cpitle si verific qundo le perdite ccumulte dll società, risultnti dlle voci VIII Utili (perdite) portti nuovo e IX Utile (perdit) dell esercizio dell clsse A) Ptrimonio netto, del pssivo dello Stto ptrimonile, l netto delle Riserve di cui lle voci d II VII dell medesim clsse superno un terzo del cpitle. In ltre prole, ciò signific che il vlore del ptrimonio netto che h come componenti positivi il cpitle socile e le riserve e come componenti negtivi le perdite dei vri esercizi, deve risultre inferiore i due terzi del cpitle socile. L perdit deve essere l netto nche degli utili di periodo, che sono quelli mnifesttisi dopo l chiusur del bilncio, purché sino risultnti d documento contbile formto come bilncio di esercizio Al rigurdo si consent il rinvio R. Mrcello, Il ptrimonio netto ziendle. Impost ptrimonile e versmento dei soci, EBC, Genov, Dunque non è il cpitle deliberto, dto che, sinché esso non si stto sottoscritto, l obbligo di conferimento non è ttule; né il cpitle versto, dto che nell ttivo ptrimonile è compreso nche il credito verso i soci per conferimenti ncor dovuti. In rgomento consult per tutti R. Nobili-M. S. Spolidoro, Riduzione del cpitle per perdite, in Trttto delle società per zioni, diretto d G.E. Colombo-G.B. Portle, vol. VI, Utet, Torino, 1993, pg. 281 e A. Di Crlo, L informzione estern d impres nell ipotesi di riduzione del cpitle per perdite, Cedm, Pdov, 1997, pg N del 6 novembre 1999, n del 2 prile 2007, entrmbe in bnc dti fisconline e n del 17 novembre Quell descritt, è l interpretzione trdizionle poiché in effetti è quell che più frequentemente si può riscontrre negli studi giuridici ed economico ziendli; in senso desi- Un ltro elemento di rilievo è, senz ltro, rppresentto dll individuzione del momento dl qule sctt l obbligo di convoczione dell ssemble. In rgomento, non emergono in dottrin posizioni univoche, posto che l onere incombe nell istnte in cui l orgno mministrtivo ccert l grvità dell perdit, o si trov dvnti un situzione che ritiene irreversibile e che presume non poss migliorre. Per cui, pre opportuno ttendere l conclusione dell esercizio onde dichirre incontrovertibile un situzione di ftto. A titolo esemplifictivo, si pensi lle imprese l cui ttività è crttere stgionle 14. Il crttere di urgenz, evidenzito dll locuzione senz indugio, è stto d sempre interpretto, con un cert plsticità, in qunto nel disposto dell rt (rt bis per le S.r.l.) del codice civile, mncno precise indiczioni l rigurdo. E quindi i termini perentori entro i quli il consiglio di mministrzione (o il consiglio di gestione) devono convocre l ssemble, vnno ricercti nell rt del codice civile 15, vle dire trent giorni dl momento in cui gli mministrtori o i sindci sono venuti conoscenz di ftti che richiedono l convoczione dell ssemble, slvo diverse indiczioni stbilite per legge o riportte nello sttuto 16. Ciò non toglie che tle urgenz, in prticolri circostnze, debb essere comunque intes in senso rgionevole, ovvero in funzione del tempo necessrio per l predisposizione dei documenti d offrire l vglio dei soci 17. Comunque vo cfr. App. Milno del 19 settembre 2000, Trib. Npoli del 27 prile 2000 e Trib. Rom del 2 giugno 1998; contr App. Npoli del 13 giugno 2000, App. Rom del 3 luglio 1998 e Trib. Rom dell 8 novembre 1999, in qunto ritengono gli utili in corso di formzione in difetto dei crtteri di definitività. Su questo punto si ritornerà in seguito. 14 L. De Angelis, Le perdite dell crisi d impres, in Bilnci Consigli utili per l redzione dei rendiconti di un nno di crisi, in Guid Fiscle di Itli Oggi, serie specile n. 2, Così nche G. Visentin, Riduzione del cpitle per perdite di esercizio, in Le Società n. 1/1988, pg. 25. Secondo il Trib. di Udine (sentenz del 1 febbrio 1993) invece, nche l perdit non definitiv è rilevnte i fini dell norm, dl momento che gli mministrtori hnno l obbligo di convocre l ssemble nche qundo ritengono che l perdit poss essere rissorbit entro l esercizio. 15 Rubricto Omess convoczione dell ssemble. 16 Trtt compiutmente l questione C.A. Busi, S.p.. - S.r.l. operzioni sul cpitle, Ege, Milno, 2004, pg A tl proposito, G. Binchi, Riduzione di cpitle per perdite, in Quotidino giuridico, disponibile su Bigonline, fferm che: Il termine senz indugio non si riferisce soltnto ll formlità di convoczione, m nche ll epoc in cui l ssemble viene convoct. Per cui non risulterebbe conforme ll disposizione un convoczione, pur

4 1832 APPROFONDIMENTO Bilncio è opportuno qui vvlorre che l trdività nell convoczione non infici l vlidità delle reltive deliberzioni 18. Come detto, l obbligo di convocre l ssemble è imposto gli mministrtori (o i membri del consiglio di gestione) e, nel cso di loro inerzi, l collegio sindcle (ovvero l consiglio di sorveglinz). Nel modello monistico l obbligo è crico di tutti gli mministrtori, ivi compresi quelli che costituiscono il comitto per il controllo interno sull gestione. Qulor l orgno mministrtivo non vi provved, il collegio sindcle, nche su istnz, ove presente, dell orgno di revisione legle che prend tto dell situzione, dovrà sollecitre l orgno mministrtivo ll convoczione 19. Nel cso in cui l orgno mministrtivo non - dempi, i sindci dovrnno provvedere essi stessi ll convoczione vvlendosi dei poteri sostitutivi concessi ll orgno di controllo dll rt del codice civile 20. L eventule deliber di riduzione è di competenz dell ssemble (strordinri) che decide con l mggiornz clcolt secondo le regole comuni, non essendo richiest l volontà unnime di tutti i soci 21. Un ultimo punto d considerre è correlto ll dt dell situzione ptrimonile d predisporre. Il requisito dell ggiornmento dei dti contbili, rispetto l momento dell riunione, è desunto dlle esigenze di convocre l ssemble con sollecitudine e dell riduzione in proporzione delle immedit, m per un epoc molto lontn nel tempo. Si ritiene che l dt debb essere fisst nel più breve tempo possibile, tenuto conto dei tempi tecnici richiesti per un pposit riunione del consiglio di mministrzione e per dre notizi gli interessti dell convoczione. 18 Anlogmente si sono espressi Css., n del 29 ottobre 1994 e App. Milno del 13 febbrio Si segnl che l mnct dozione dei provvedimenti necessri per fr fronte ll riduzione per perdite di oltre un terzo del cpitle socile costituisce potenzile fonte di dnno per l società e i terzi e giustific l revoc degli mministrtori e l nomin di un mministrtore giudizirio i sensi dell rt del codice civile. Cfr. Trib. Ancon del 13 gennio Nelle S.r.l. che sino dotte di collegio sindcle, rest d chirire se, in cso di inottempernz d prte dell orgno mministrtivo, compet i sindci l obbligo di procedere ll convoczione dei soci i sensi dell rt del codice civile. A fvore di tle soluzione, cfr. G. Pinn, in Il nuovo diritto delle società, cit., pg Cfr. Css., n del 27 mggio 1999, in bnc dti fisconline e Css., n del 29 ottobre 1994; in senso contrrio Trib. Cssino del 4 novembre perdite ccertte 22. Tuttvi l giurisprudenz di legittimità h ripetutmente ffermto che l situzione contbile debb essere riferit d un dt non nteriore di oltre 120 giorni dll ssemble dei soci convoct per l pprovzione del progetto di ripinmento delle perdite 23. L ssemble, che questo punto dispone si di un situzione ptrimonile dell società, si di ogni significtiv recente notizi sull ndmento economico dell gestione 24, è così chimt dottre gli opportuni provvedimenti, fr cui: ) rrivre ll immedit riduzione del cpitle, degundo l reltiv cifr ll ttule vlore in dipendenz dell perdit medinte un deliber ssemblere redtt d un notio, poiché è richiest un modificzione dello sttuto; b) eliminre l perdit con operzioni di ripinmento d prte dei soci (medinte ccollo dell perdit, remissione dei crediti, versmenti fondo perduto); c) procedere un riduzione solo przile delle perdite che consent ridurre l stess meno di un terzo 25 ; d) limitrsi d un semplice rinvio nuovo delle perdite qulor si ritiene che vi sino i presupposti per un copertur dell medesim medinte utili che mturernno nell esercizio successivo. In cso contrrio l ssemble dei soci è tenut deliberre un riduzione del cpitle pri ll importo dell eccedenz dell perdit oltre il terzo consentito. In cso di i- 22 Cfr. Css., n del 4 mggio 1994 e Css., n del 7 mrzo Cfr. Css., n. 543 del 13 gennio È d notre che l riform h or imposto gli mministrtori nche di dre conto ll ssemble di tutti i ftti di rilievo verifictisi dopo l redzione dell situzione ptrimonile, l fine di rendere un informzione complet (rt. 2428, comm 2, del codice civile), prescrizione tr l ltro che gli interpreti nche prim dell riform ritenevno implicitmente sussistente (cfr. App. Milno dell 8 prile 2000). 25 L dottrin si è interrogt in merito ll mmissibilità di un copertur przile dell perdit, di modo, per esempio, che ess risulti inferiore d un terzo del cpitle socile senz così procedere ll copertur integrle. L ipotesi non è sicurmente plusibile nel cso in cui le perdite perdurino nell esercizio successivo. Sul punto, l tesi prevlente ritiene comunque necessrio procedere ll integrle eliminzione dell perdit. Per pprofondimenti in dottrin, si rinvi R. Nobili, in Il nuovo diritto societrio, Liber micorum Gin Frnco Cmpobsso, Utet, Torino, 2007, pgg. 322 e seguenti; tesi confermt nche in giurisprudenz d Trib. Rom del 7 mrzo 2001, Trib. Cssino del 9 giugno 1993 e Trib. Npoli del 17 giugno In fvore di un riduzione inferiore vedi Trib. Npoli del 25 febbrio 1998 e App. Bologn del 29 novembre 1996; in fvore di un riduzione superiore consult Trib. Alb del 23 luglio 1997.

5 Bilncio APPROFONDIMENTO 1833 nerzi dell ssemble, il consiglio di mministrzione o i sindci (ovvero il consiglio di sorveglinz) devono fre richiest di intervento l Tribunle, che provvederà ll riduzione del cpitle medinte decreto che deve essere iscritto nel registro delle imprese. 3. L riduzione del cpitle l di sotto del minimo legle Ancor più prticolre si present l situzione in cui l perdit di oltre un terzo del cpitle dell società intcchi il limite minimo legle. Inftti, i sensi dell rt (rt ter per le S.r.l.) del codice civile, in tle circostnz, risult necessri l convoczione dell ssemble, nei medesimi termini previsti nel cso di convoczione di cui l precedente rt (rt bis per le S.r.l.) del codice civile. Al rigurdo, nel cso di ingiustificto ritrdo nell dempimento, si ritiene che il mncto richimo codicistico l collegio sindcle, in cso di inerzi degli mministrtori, si dovuto mermente d un svist legisltiv 26. L ssemble, pertnto, non h scelt in ordine gli opportuni provvedimenti d dottre e vincoltivmente, dovrà deliberre l riduzione del cpitle ed il contemporneo umento del medesimo d un cifr non inferiore detto minimo. In mncnz l società si scioglie, slvo che i soci ne deliberino l trsformzione d ltro tipo 27. Ad ogni modo, come si è ccennto, l competenz deliberre spett ll ssemble strordinri per l società per zioni, ed ll ssemble qulifict per le società responsbilità limitt, in qunto tli provvedimenti comportno modifiche dello sttuto. Doveri degli orgni socili in cso di riduzione del cpitle socile per perdite 2627 Amministrtori Assemble SINDACI Convocre senz indugio l ssemble. Presentre ll ssemble un relzione sull situzione ptrimonile dell società e sulle rgioni dell perdit. In cso di riduzione del cpitle di oltre un terzo scegliere se: 1) coprire le perdite con conferimenti dei soci; 2) ridurre il cpitle socile; 3) deliberre l mortori nnule. Decorso l nno di mortori, se le perdite non si sino ridotte di lmeno un terzo, coprire le perdite con: 1) riduzione del cpitle per l importo delle perdite; 2) ricpitlizzzione dell società. In cso di riduzione del cpitle l di sotto del minimo legle scegliere se: 1) coprire le perdite con conferimenti dei soci; 2) provvedere deliberre l liquidzione dell società; 3) procedere d un trsformzione regressiv dell società. Disporre, in cso di inerzi degli mministrtori, l convoczione ssemblere. Sottoporre ll ssemble specifiche osservzioni in merito ll relzione degli mministrtori. Controllre che l ordine del giorno dell ssemble richimi i provvedimenti di cui ll rt del codice civile (rt bis nelle S.r.l.). Vlutre l dt di ggiornmento dell situzione ptrimonile. Verificre che nelle S.p.. veng rispettto il diritto di opzione fvore dei soci ex rt. 2441, comm 2, del codice civile e, nelle S.r.l., che tutti i soci veng consentito di esercitre il diritto di sottoscrizione e cioè di prtecipre l ripinmento delle perdite in relzione ll prtecipzione originrimente sottoscritt ex rt quter del codice civile. 26 È dello stesso convincimento P. Negretto, I csi di riduzione del Cpitle socile per perdite di esercizio e gli - dempimenti dell Orgno mministrtivo, in L Rivist delle Operzioni Strordinrie, febbrio 2011, pg Secondo il Trib. di Oristno (sentenz del 13 ottobre 1986) l deliber ssemblere di umento del cpitle successiv. ll riduzione, rppresent un condizione risolutiv ex tunc ll cus di scioglimento dell società, senz dover procedere, con un successiv deliber, ll revoc dell cus dello scioglimento (Css., n del 29 ottobre 1994, App. Trieste del 24 mrzo 2000 e Trib. Milno del 13 febbrio 2004). In ltri termini, l deliber di umento del cpitle socile sn due situzioni: l cus di scioglimento e l necessità di procedere d un ulteriore deliber per revocre l cus di scioglimento.

6 1834 APPROFONDIMENTO Bilncio 4. I possibili rimedi All luce di qunto eccepito fino d or, è evidente come tr le vrie ipotesi di risoluzione dell questione, vi si nche quell che prevede l intervento diretto dei soci reintegro delle perdite conseguite. A questo proposito, è possibile interporsi con versmenti in conto cpitle, versmenti copertur delle perdite 28 ovvero rinunci del credito di finnzimento mturto nei rigurdi dell società. Nell prim circostnz, simo in presenz di versmenti che possono essere ftti nche in corso di nno, nel cso in cui i soci non volessero procedere un formle umento del cpitle socile 29. Inoltre, sono questi dei versmenti d cui non sorge lcun obbligo ll restituzione d prte dell società, per qunto, se ciò dovesse vvenire, non occorrerebbe procedere seguendo il percorso legisltivo previsto nel cso di riduzione volontri del cpitle socile. Si configur così, in senso tecnico, un versmento fondo perduto che può reputrsi un tipologi di intervento più flessibile rispetto l rele umento di cpitle socile, l cui colloczione bilncistic, secondo l Oic n. 28, è tr le poste del netto ll voce VII) Altre riserve, trttndosi di un ver e propri riserv di cpitle 30. I versmenti in conto cpitle e, più in generle, gli pporti che i soci si impegnno d effetture 28 Integrno l fttispecie i versmenti effettuti spontnemente di soci copertur di perdite in specific lterntiv i provvedimenti degli rtt e 2447 del codice civile. Cfr. G. Tntini, I versmenti in conto cpitle tr conferimenti e prestiti, in Quderni di giurisprudenz commercile n. 111/1990, pgg. 108 e seguenti. Prte mggioritri delle dottrin ritiene inftti che il versmento operto cuteltivmente di soci elimini ll rdice il problem ed evit di innestre gli opportuni provvedimenti previsti dlle specifiche disposizioni civilistiche. Cfr. B. Qutrro-S. D Amor, Trttto teorico-prtico delle operzioni sul cpitle, Giuffrè, Milno, 2001, pgg. 332 e seguenti. Ulteriori spunti sono offerti dl Comitto Interregionle dei Consigli Notrili delle Tre Venezie, Copertur perdite e utile di periodo, Mssim n. 19, pubbl. 9/05 e dll Commissione del Consiglio Notrile di Milno, Copertur delle perdite e rilevnz degli utili di periodo (rtt. 2446, 2447, 2482-bis, e 2482-ter c.c.), Mssim n Si trtt di un figur giuridic riconducibile quell del contrtto con obbligzioni del solo proponente di cui ll rt del codice civile. Tli versmenti vengono erogti di soci senz lcun limite di form e senz necessità di essere contestulizzti in un volontà ssemblere. 30 Per ulteriori pprofondimenti l rigurdo si rinvi, nche per ggiornti riferimenti bibliogrfici, E. Pucci-L. Scppini, Versmenti in conto cpitle. Aspetti civilistici e riflessi fiscli, in il fisco n. 5/2011, fscicolo n. 1, pg nei confronti dell società, sul pino formle, non sono computbili nel cpitle nominle per difetto del provvedimento di umento di esso e dell su formle sottoscrizione; sul pino economico, tuttvi, tli contributi vengono, come già sserito, computti fr le riserve del ptrimonio, in ttes dell loro convenzionle destinzione incremento del cpitle socile 31. Nel cso di versmenti copertur delle perdite, ci si riferisce erogzioni specificmente effettute per ripinre il deficit di esercizio e per le quli non è previsto l obbligo di restituzione, in qunto l loro ssimilbilità i conferimenti comport, lmeno d un prim nlisi, un vincolo di indisponibilità sulle somme stesse 32. Ne deriv un ulteriore preciszione riferit ll finlità sottes questo tipo di pporto: il termine eventulmente fissto per l restituzione delle somme verste si riferisce l momento entro il qule si deve verificre l perdit, piuttosto che quello nel qule l società utilizz le somme copertur delle stesse, con conseguente zzermento dell specific riserv. Registrt l perdit, inftti, le somme sono definitivmente ttrtte l ptrimonio dell società e non possono in nessun cso essere restituite i soci 33. Più difficile ppre l soluzione nel cso in cui non si stto fissto un termine o lo stesso si già scduto senz che l perdit si si verifict. In tle occsione si ritiene che il socio poss in ogni momento richiedere l restituzione delle somme pportte senz l necessità di un pposit deliber ssemblere che lo dispong. L eventule perdurre dell permnenz di tli versmenti tr i fondi dell società li rende qulificbili come finnzimenti che ricorrendone le condizioni potrebbero essere ssoggettti ll disciplin di cui ll rt del codice civile 34. In contingenz, infine, di rinunci l credito di finnzimento vntto di soci nei confronti 31 Trttsi, in effetti, di un inversione cronologic: prim i conferimenti, poi l decisione dei soci. 32 L conclusione, tuttvi, richiederebbe un vlutzione più pprofondit, volt comprendere qule si l disciplin loro pplicbile, in considerzione dell ntur per molti versi ibrid, onde evitre che, nonostnte l loro ssimilbilità i conferimenti, finiscno per essere ssoggettti d un disciplin meno rigoros di quell previst per i finnzimenti. 33 Cfr. M. Frtini-G. Brschetti, Le società di cpitli. Percorsi giurisprudenzili, Giuffrè, Milno, 2010, pg Rinvio sul punto R. Mrcello, I prestiti dei soci. Rischi di postergzione e revoctori, in il fisco n. 9/2011, fscicolo n. 1, pg

7 Bilncio APPROFONDIMENTO 1835 dell società, l post di debito iscritt tr le pssività divent prte del netto, incrementndo il vlore dello stesso e sull bse del qule viene stbilito il supermento o meno del terzo del cpitle dell società. Il principio contbile Oic n. 28, in proposito, si esprime sottolinendo l necessità che risulti un esplicit e preventiv rinunci dei soci l credito e ll su restituzione, ffinché si poss vere l trsformzione di detto credito dei soci in pporto, sotto form di riserv di cpitle. Gli pporti finnziri dei soci Tipologi Crtteristiche Colloczione in bilncio Versmenti in conto cpitle Non è previsto il rimborso se non nei csi di scioglimento dell società Mcroclsse A del Ptrimonio netto - A.VII - Altre riserve Versmenti copertur perdite Somme destinte uno specifico scopo: il conferimento viene effettuto, di norm, dopo che si si mnifestt un perdit Mcroclsse A del Ptrimonio netto - A.VII - Altre riserve Rinunci i versmenti titolo di finnzimento L eventule pssggio cpitle necessit dell preventiv rinunci l diritto di restituzione: trsformndo così il finnzimento in pporto Mcroclsse A del Ptrimonio netto - A.VII - Altre riserve Merit sul rgionmento offrire un ulteriore preciszione in ordine lle possibilità di utilizzo, come rimedio, di ltre due poste di conferimento effettute titolo di dotzioni ptrimonili: i versmenti in conto futuro umento di cpitle 35 e i versmenti in conto umento di cpitle 36. Secondo gli orientmenti di prssi i primi non possono essere destinti llo scopo che qui interess (cioè per ripinre le perdite) né possono essere iscritti ptrimonio netto 37. Tle impossibilità prrebbe dover condurre ll conclusione che essi debbno essere ppostti l pssivo (voce D3 o D14, second del soggetto che effettu il versmento 38 ), stnte l obbligo di restituzione vigente qulor non si verifichi l condizione per l qule sono stti versti. Diversmente ccde per quelli in conto umento, poiché l incremento del cpitle non può essere menzionto negli tti dell società fino qundo non si vvenut l richimt iscrizione, pertnto i versmenti già effettuti di soci verrnno rilevti in un voce trnsitori cces d un riserv di cpitle, che srà successivmente imputt l cpitle socile, un volt perfeziont l inter operzione. Ovvimente, essendo i versmenti destinti uno scopo ben preciso, se l procedur di umento non giunge perfezionmento secondo i dettmi di legge, i soci ne hnno diritto ll restituzione L informtiv di bilncio D un punto di vist contbile, si registr, secondo le ipotesi: 1) In cso di versmento soci in conto cpitle Bnc c/c [C.IV.1) depositi bncri e postli - S.P.] Versmento soci in conto cpitle Sono quelli effettuti in vi nticipt in previsione di un futuro umento di cpitle socile, rppresentno pertnto riserve di cpitle venti uno specifico vincolo di destinzione. 36 Si hnno in presenz di un umento pgmento del cpitle socile (scindibile) già deliberto, nelle more dell iscrizione nel Registro delle Imprese dell ttestzione degli mministrtori dell vvenuto umento del cpitle socile (rt del codice civile). 37 Così come precisto nche dl Comitto interregionle dei Consigli Notrili delle Tre Venezie, orientmento H.L.2 (reperibile sul sito www. trivenetogiur.it.). 38 In line di principio i versmenti in conto futuro umento di cpitle socile possono essere effettuti nche d non soci. 39 Come è stto ben osservto d R. Sntini, Finnzimenti e versmenti dei soci, in Guid l Bilncio 2010, Gli Specili del Sistem Frizzer, febbrio 2010, pg. 38.

8 1836 APPROFONDIMENTO Bilncio Versmento soci in conto cpitle Perdite di esercizio [VIII) Utili (perdite) portti nuovo - S.P.] 2) In cso di versmento soci copertur delle perdite 40 Bnc c/c [C.IV.1) depositi bncri e postli - S.P.] Versmento soci copertur perdite Versmento soci copertur perdite Perdite di esercizio [VIII) Utili (perdite) portti nuovo - S.P.] 3) In cso di rinunci l credito 41 Debiti di finnzimento verso soci [ D.3) debiti verso soci per finnzimenti - S.P.] Altre riserve Altre riserve Perdite di esercizio [VIII) Utili (perdite) portti nuovo - S.P.] Queste 40 semplici 41 scritture fnno riferimento ll copertur di risultti negtivi (pregressi) se- 40 Non è consentit l iscrizione di versmenti effettuti di soci durnte l esercizio prescindere dll loro destinzione, direttmente nel conto economico. Tli versmenti, quindi, dovrnno essere llocti in bilncio in un pposit riserv utilizzbile per contenere gli effetti dell perdit sul cpitle socile, e il loro impiego si relizzerà medinte l imputzione cpitle dell riserv stess, id est trmite l zzermento del fondo copertur delle perdite. 41 L rinunci h ntur ptrimonile e non redditule, per cui è d ritenersi non corretto il comportmento di ridurre o eliminre l perdit fcendo trnsitre per il Conto economico l rinunci del socio l credito vntto nei confronti dell società, dl momento che si rischierebbe di non dre un rppresentzione veritier e corrett dell situzione economic. L riduzione, quindi, potrà vvenire solo dopo ver utilizzto l riserv cretsi per effetto dell rinunci. guito di deliberzioni ssunte di soci, che richiedono però di essere meglio circostnziti con rigurdo ll rppresentzione in bilncio delle perdite sofferte e rilevte in corso d esercizio. E inftti, tlvolt, può nche ccdere che l perdit provvisori veng ripint durnte il corso dell esercizio. Cosicché, lmeno formlmente, si perde l coincidenz tr l importo dell voce di conto economico e quell del ptrimonio netto. In tli situzioni, per il principio del true nd fir view, è opportuno procedere d un esplicit ricostruzione delle vrizioni intervenute, ggiungendo un voce specific nei prospetti di bilncio (non solo nell Not integrtiv m nche nel pssivo tr le poste ideli del netto) Cfr. Oic n. 28, Il ptrimonio netto.

9 Bilncio APPROFONDIMENTO 1837 In merito poi ll procedur di copertur di dett perdit, essendo quest infrnnule e, quindi, potendo il suo mmontre vrire (in più o in meno), dovrà vvenire medinte l utilizzo di un conto trnsitorio, conto ltrimenti denominto fondo per perdit provvisori che verrà, successivmente, spento per ridurre e/o coprire l perdit reltiv ll intero esercizio. L ssemble che pproverà il bilncio disporrà l copertur dell perdit, mezzo dell utilizzo del fondo ppositmente creto in corso dell esercizio. Qulor, invece, l perdit definitiv, riferit ll intero esercizio, fosse inferiore l fondo costituito in corso d nno, l quot eccedente di quest ultimo ndrà costituire un riserv disponibile 43. In un prospettiv speculre v nlizzt l possibilità di utilizzre, i fini dell copertur delle perdite, gli utili in corso di formzione nell esercizio (o utili di periodo). L opportunità si bs sull ssunto che gli utili di periodo bbino ntur rele e non virtule. 6. Conclusioni Corre invece, in conclusione, l obbligo di richimre ulteriormente l vext questio in ordine ll possibilità di eludere il precetto di cui gli rtt e 2447 (2482-bis e 2482-ter per le S.r.l.) del codice civile medinte versmenti in contnti o rinunci i crediti. L orientmento dottrinle e giurisprudenzile ssolutmente prevlente 44 ritiene che i versmenti effettuti spontnemente di soci copertur perdite possno fr venir meno l necessità di ricorso i richimti procedimenti codicistici, ri- 43 Cfr. R. Fnelli, Perdit rilevt in corso d nno: dempimenti societri e fiscli, in Prtic Fiscle n. 10/2005, pg In dottrin, per tutti: G. Tntini, I versmenti in conto cpitle tr conferimenti e prestiti, op. cit., pg. 109; F. Crbonetti, I versmenti dei soci coperture perdite, in Rivist delle Società, 1979, pg. 612 e V. Slfi, Perdite d esercizio e ricostituzione del cpitle, in Le Società n. 8/1990, pg Autorevolmente nche F. Di Sbto, Diritto delle società, Giuffrè, Milno, 2003, pg. 400, ritiene che un vlid prssi per evitre l riduzione del cpitle è quell di incidere sull stess perdit con operzioni di ripinmento d prte dei soci, di cui l ssemble prende tto (ccollo dell perdit d prte dei soci, remissione di crediti, versmenti fondo perduto): in tl modo è l perdit stess che non risulterà più esistente. In giurisprudenz cfr. le Mssime del Tribunle di Milno in tem di omologzione, in Rivist delle Società, 1988, pg. 195 e 647. muovendone prodromicmente il presupposto, così confermndo l liceità del ripinmento senz operre sul cpitle e nche senz l intervento dell ssemble (strordinri). In quest congiuntur, un volt ccolto il principio dell loro mmissibilità, si determin l ulteriore problem di verificre con quli modlità l società debb operre. L possibilità di ripinmento è mmissibile in tutti i csi di perdite sul cpitle, si di riduzione fcolttiv che obbligtori 45. C è, invece, chi sostiene che tle possibilità è sicurmente pplicbile ll prim delle due ipotesi previste dll rt (2482-bis per le S.r.l.) del codice civile, e cioè quell di riduzione del cpitle di oltre un terzo. Qulor invece l riduzione si rinvit e si trscorso l esercizio successivo senz che l perdit si si ridott meno di un terzo ovvero nel cso di riduzione del cpitle l di sotto del minimo legle, è inderogbile l formle operzione sul cpitle socile 46. Tle orientmento trov fondmento sull rgomento che, nei csi di riduzione obbligtori, l legge proteggerebbe non solo gli interessi dei soci ll riprtizione degli utili m nche l interesse dei creditori conoscere l estt misur minim dell grnzi Cfr. G. Tntini, I versmenti in conto cpitle tr conferimenti e prestiti, op. cit., pg. 115, secondo cui i versmenti spontnei copertur di perdite eliminno il presupposto dell riduzione (o reintegrzione del cpitle), con l conseguenz dell mmissibilità di tle procedur, cioè di un operzione sul ptrimonio senz operre sul cpitle, in tutti i csi di perdit del cpitle, si di riduzione fcolttiv che obbligtori. In tl senso si vedno nche F. Chiomenti, I versmenti fondo perduto, in Rivist di diritto commercile n. II/1974, pg. 113; V. Slfi, Remissione dei debiti socili e perdit del cpitle, in Le Società n. 1/1999, pg. 32 e L. Nzzicone, Principi consolidti sull riduzione del cpitle per perdite, in Foro Itlino n. I/1999, c Anche l giurisprudenz è orientt in tl senso; Css., n dell 11 mrzo 1996, App. Rom del 29 gennio 1999, Trib. Npoli del 2 luglio 1996 e Trib. Alb del 28 novembre A fvore dell tesi dell inderogbilità del formle procedimento di riduzione del cpitle cfr. P. Spd, Reintegrzione del cpitle rele senz operre sul nominle, in Giurisprudenz Commercile n. I/1978, pg. 41, il qule f riferimento ll obbligo degli mministrtori, sncito dll rt del codice civile, di convocre senz indugio l ssemble per deliberre l riduzione del cpitle ed il contemporneo umento del medesimo. Così nche G.E. Colombo, Pretes inmissibilità di copertur delle perdite senz operre sul cpitle, in Le Società n. 3/1999, pg Benché dtto, vedi App. Bri del 24 mggio 1961.