INDICE SOMMARIO. Capitolo Primo AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO NEGLI AFFARI O NELL IMPRESA DI «INTERESSE COLLETTIVO»

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2 INDICE SOMMARIO Capitolo Primo AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO NEGLI AFFARI O NELL IMPRESA DI «INTERESSE COLLETTIVO» 1. Amministrazione e controllo di attività economiche e di impresa in situazioni di «interesse collettivo»... Pag I caratteri costanti delle figure di «imprese collettive non societarie» edi«imprese ad interesse collettivo»...» Le figure si collocano nello spazio intermedio fra impresa individuale e società per azioni...» Le figure presentano un modello costante della contrapposizione di interessi...» Il problema del rapporto fra materia economica e forma giuridica nella disciplina dell «amministrazione» e del «controllo».» La peculiarità del tema relativo alla «amministrazione e controllo» nelle piccole e medie imprese...» 7 3. Il binomio «amministrazione e controllo»...» 8 4. La situazione nell impresa individuale...» Improponibilità dei problemi dell «amministrazione» e del «controllo» della gestione nell ambito dell impresa dell imprenditore individuale...» Il «controllo» dei creditori dell imprenditore individuale in relazione alla garanzia patrimoniale...» Il controllo sull imprenditore individuale di matrice pubblicistica...» La situazione con riferimento alla società per azioni...» I problemi dell amministrazione e del controllo della gestione nell ambito delle società per azioni e delle società di capitali in genere.» La funzione di amministrazione nelle società per azioni...» Distinzione fra funzione di amministrazione e funzione di rappresentanza con particolare riguardo alle società di capitali...» La funzione di controllo sulla gestione nelle società per azioni in generale...» Il controllo nel sistema tradizionale. Funzioni del collegio sindacale.» Il controllo del consiglio di sorveglianza nel sistema dualistico...» Il comitato di controllo sulla gestione nel sistema monistico...» 23

3 VI Indice sommario 16. Il controllo della gestione nelle società quotate... Pag Il controllo contabile...» Il controllo giudiziario...» La vigilanza di settore...» Vigilanza e controlli che prescindono dalla natura giuridica dell ente. L organismo di vigilanza del d. lg. 8 giugno 2001, n » Le norme sull amministrazione e controllo nelle società di capitali: modello non universale...» I problemi di amministrazione e di controllo della gestione fra impresa dell imprenditore individuale e l impresa delle società di capitali.» «Affare», «attività economica» o «attività di impresa» ela«funzione gestoria»...» La «gestione» non isolata dell affare, dell attività economica o dell impresa...» L individuazione dei soggetti interessati alla gestione dell affare, dell attività economica o dell impresa. Apporto di utilità economica...» Il significato del termine «controllo» nelle situazioni intermedie fra impresa individuale e società per azioni...» Controllo della gestione e rendiconto fra impresa individuale e società per azioni...» Il conflitto fra gestori e soggetti interessati alla gestione e i rimedi..» La classificazione in gruppi delle fattispecie selezionate ai fini della trattazione...» Amministrazione e controllo nelle società di persone...» Amministrazione e controllo nelle imprese collettive non societarie...» Amministrazione e controllo nell impresa familiare e nell associazione in partecipazione...» Esclusione del raggruppamento temporaneo di imprese o dell associazione temporanea di imprese...» I problemi giuridici in materia di amministrazione e di controllo nelle fattispecie selezionate...» Profili soggettivi del conflitto...» I temi dei conflitti in materia di amministrazione e di controllo della gestione...» La ricostruzione dello schema normativo...» 53 Capitolo Secondo LA RICOSTRUZIONE DELLA DISCIPLINA DELL AMMINISTRAZIONE E DEL CONTROLLO NELLE SOCIETÀ DI PERSONE 1. Amministrazione e controllo nelle società di persone: dall individuazione dei «casi» alla ricerca della soluzione normativa... Pag I «casi» indicati e la loro considerazione in una prospettiva «interna» e una prospettiva «esterna»...» I conflitti in una prospettiva «interna» alla società di persone. Il conflitto fra «soci amministratori»...» I conflitti in una prospettiva «interna» alla società di persone. Il conflitto fra «soci amministratori» e soci che «non partecipano all amministrazione»...» 59

4 Indice sommario VII 5. «Amministrazione» e «controllo» nelle società di persone con riferimento ai «casi» di conflitto in una prospettiva «esterna»... Pag L opponibilità dei limiti «volontari» del potere di amministrazione e del potere di rappresentanza...» La responsabilità per le obbligazioni sociali...» La ricostruzione dell «impianto normativo» per rintracciare la soluzione ai «casi» in cui emerge un problema di «amministrazione» o di «controllo» nelle società di persone...» Una classificazione utile: le «condizioni generali» ele«condizioni specifiche» in materia di società di persone...» Le «condizioni generali» nella disciplina delle società di persone...» Disciplina della società e valore del riferimento al contratto...» La qualificazione della società come «contratto»...» La qualificazione della società come «contratto plurilaterale» (o «con comunione di scopo»)...» Conseguenze della qualificazione della società come «contratto plurilaterale» (o «con comunione di scopo»)...» Ingresso di nuovi soci...» Vicende del rapporto individuale e ininfluenza sul contratto di società...» Rimedi sinallagmatici nel contratto di società quale contratto plurilaterale...» Il valore tecnico dei «conferimenti» nel contratto di società...» I conferimenti come prestazione di un obbligazione...» Coessenzialità dell elemento del conferimento...» Conferimenti e rapporti di proprietà...» Rapporto fra «società» e «attività»: attività «economica» e attività d «impresa»...» La disciplina in materia di impresa commerciale...» Il valore della società come «organizzazione» e come «organizzazione dell impresa»...» Lo scopo lucrativo dell operazione-contratto...» Le classi di «società di persone» edi«società di capitali»...» Il principio di tipicità delle società e i limiti dell autonomia contrattuale...» Le «condizioni specifiche» dei singoli tipi di società. Le quattro distinzioni possibili...» La disciplina della società semplice...» L estensione delle disposizioni sulla società semplice alle società di persone regolari...» Lo schema incentrato sulle disposizioni in materia di società in nome collettivo e di società in accomandita semplice...» L iscrizione nel registro delle imprese delle società commerciali quali la società in nome collettivo e la società in accomandita semplice.» Lo schema incentrato sulle disposizioni specifiche in materia di società in accomandita semplice...» La selezione delle figure estranee alla nozione di società e le variazioni di figure di società...» Società e figure diverse (comunione, associazione, associazione in partecipazione, etc.)...» Contitolarità di beni produttivi e di altri beni: distinzione fra società e comunione...» 102

5 VIII Indice sommario 28. Il problema delle società di mero godimento... Pag Le due categorie di «società di mero godimento»...» Orientamento favorevole all ammissibilità...» Inammissibilità delle «società di mero godimento» e le relative conseguenze giuridiche...» Teoria della simulazione...» Teoria della nullità della società...» Teoria della riqualificazione della società come comunione...» Le variazioni al modello legale delle società personali. I problemi di applicabilità della normativa alle società di fatto, alle società irregolari, alla società occulta e alla società apparente...» La fattispecie della società in nome collettivo o in accomandita semplice «irregolare»: società «commerciale» regolarmente costituita, ma non iscritta nel registro delle imprese...» Società di persone «di fatto» e società di persone «irregolari». Differenze fra le due nozioni...» Regime giuridico delle società personali irregolari. Applicazione delle norme sulla società semplice per i rapporti fra la società e i terzi.» La società di fatto...» Il significato dell espressione «società di fatto». Ammissibilità solo per la società semplice e per la società in nome collettivo...» La prova dell esistenza di una «società di fatto»...» La società occulta...» La società apparente...» 122 Capitolo Terzo LA DISCIPLINA FONDAMENTALE DEL RAPPORTO DI AMMINISTRAZIONE NELLE SOCIETÀ DI PERSONE E IL SUO INIZIO 1. Società semplice e volontà delle parti... Pag Il significato del termine «amministrare» nelle società e sua applicazione nelle società di persone...» Amministrazione e rappresentanza nell organizzazione della società di persone...» Amministrazione e controllo di gestione: controllo degli altri amministratori e controllo dei soci non amministratori...» Il controllo degli altri amministratori...» Il controllo degli altri soci non amministratori...» I problemi in materia di amministrazione della società semplice e l impianto normativo...» L individuazione dei soggetti titolari del potere-dovere di amministrare...» Il potere di amministrare spetta solo ai soci illimitatamente responsabili...» Carattere dispositivo e suppletivo dell art c.c....» Possibilità di selezionare i soci incaricati dell amministrazione.» I modelli convenzionali di amministrazione nelle società di persone...» Carattere generale della disciplina in materia di amministrazione delle società semplici...» 139

6 Indice sommario IX 7. Rapporto di amministrazione e rapporto sociale... Pag Il problema dell amministratore «terzo» o «non socio» nella società semplice...» Esclusione del problema nella società in accomandita semplice e nella società tra avvocati...» Teorie sull affidabilità dell amministrazione a un terzo e costruzione del rapporto di amministrazione...» La posizione della dottrina per l inammissibilità dell affidamento dell amministrazione a un terzo...» La posizione della giurisprudenza per l inammissibilità dell affidamento della funzione di amministrazione ad un terzo...» La posizione della dottrina per l ammissibilità...» L amministrazione della società di persone affidata a persona giuridica...» L amministrazione di una società di persone affidata ad un usufruttuario delle quote sociali...» Le fonti del rapporto di amministrazione nella società semplice e quindi nelle altre società di persone...» La legge quale fonte del rapporto di amministrazione...» Il «contratto sociale» quale fonte del rapporto di amministrazione..» L «atto separato» quale fonte del rapporto di amministrazione...» La natura giuridica del rapporto di amministrazione: il riferimento al mandato (art c.c.)...» Casi in cui il riferimento al «mandato» èinutile...» Casi in cui il riferimento al «mandato» èutile...» Esigenza di un inquadramento teorico diverso dal mandato. Le varie teorie...» Orientamento tradizionale. Il potere gestorio quale potere originario che deriva dal contratto di società...» La natura contrattuale del rapporto di amministrazione. Esclusione del rapporto organico...» Il potere gestorio derivato da un autonomo «contratto di amministrazione»...» Il rapporto di amministrazione scaturisce da un contratto. Necessità del consenso dell incaricato...» Capacità giuridica e capacità d agire nel «contratto di amministrazione»...» La pubblicità della nomina degli amministratori e l iscrizione nel registro delle imprese per la società semplice e per le altre società di persone...» 160 Capitolo Quarto LA CESSAZIONE DEL RAPPORTO DI AMMINISTRAZIONE NELLA DISCIPLINA FONDAMENTALE DELLE SOCIETÀ DI PERSONE 1. La cessazione del rapporto di amministrazione fra disciplina del mandato e disciplina delle società di persone... Pag Il riferimento alle cause di estinzione del mandato...» Causa di cessazione del rapporto di amministrazione e riscatto dal riferimento allo schema tipologico del mandato...» 166

7 X Indice sommario 2. Il contratto di amministrazione quale contratto di durata e la sua scadenza... Pag Rapporto di amministrazione e compimento dell affare. Esclusione.» La revoca dell amministratore nella disciplina della società semplice.» La revoca dell amministratore nominato con il contratto sociale o con le sue integrazioni...» Revoca dell amministratore nominato con atto separato...» La revoca giudiziale dell amministratore nelle società di persone...» I presupposti dell azione giudiziale di revoca dell amministratore...» L espressione «in ogni caso» dell art. 2259, 3 o co., c.c....» Profili processuali. Legittimazione attiva, procedimento e rito...» Il problema del litisconsorzio...» Revoca giudiziale e arbitrato...» La posizione della giurisprudenza anteriormente all entrata in vigore degli artt , d.lg. 17 gennaio 2003, n. 5...» Il ricorso all arbitrato societario di cui agli artt , d.lg. 17 gennaio 2003, n. 5...» Revoca dell amministratore di società di persone e inapplicabilità dell art c.c....» Provvedimento cautelare ai sensi dell art. 700 c.p.c....» Provvedimento cautelare e giudizio arbitrale societario...» Amministratore giudiziario...» Cumulo di posizioni giuridiche e cumulo di rimedi: revoca, esclusione, azione di responsabilità...» La giusta causa per la revoca...» Motivo di revoca: violazione dei doveri di correttezza e diligenza...» Mancata comunicazione del rendiconto e mancata redazione dei bilanci...» La giusta causa deve consistere in fatti concreti e attuali...» Giusta causa di revoca non imputabile all amministratore. La sopravvenuta incapacità...» La tutela dell interesse dell amministratore e il suo diritto alla reintegrazione...» Vicenda della funzione di amministratore e vicenda della posizione di socio...» Le dimissioni dell amministratore e cessazione del rapporto di amministrazione...» Osservazioni in merito alla rinuncia del socio ad amministrare...» La morte del socio (non amministratore) e la morte del socio amministratore...» La perdita di capacità del socio amministratore...» Cause particolari di cessazione del rapporto di amministrazione inerenti al rapporto sociale...» 203 Capitolo Quinto PROFILI OGGETTIVI DELL AMMINISTRAZIONE NELLA DISCIPLINA FONDAMENTALE DELLE SOCIETÀ DI PERSONE (LA SOCIETÀ SEMPLICE) 1. Atti di amministrazione e inerenza all oggetto sociale quale «limite naturale» al potere di amministrare... Pag. 206

8 Indice sommario XI 2. Il problema dell inerenza dell atto all oggetto sociale in una prospettiva interna ed in una prospettiva esterna... Pag I criteri di giudizio dell inerenza dell atto all oggetto sociale. Necessità di accertamento caso per caso in sede di giudizio di merito...» Irrilevanza fra la distinzione fra atti di ordinaria e atti di straordinaria amministrazione...» Il problema dell alienazione di beni della società e inerenza all oggetto sociale...» Diritto degli amministratori di esercitare la gestione sociale e facoltà connesse...» Amministrazione e opera gestoria di terzi (lavoro autonomo, preposizione institoria o mandato speciale)...» Il diritto degli amministratori al compenso e diritto al rimborso delle spese...» Esclusione del diritto al compenso quando la nomina è nel contratto sociale...» Orientamento che ammette il diritto al compenso solo nell ipotesi di nomina con atto separato...» Orientamento che ammette il diritto al compenso anche nell ipotesi di nomina nel contratto sociale...» L obbligazione generica di diligenza...» Obbligo di conservazione dei beni sociali e di destinazione alla società degli acquisti fatti...» Il divieto di agire in conflitto di interessi e obbligo di non fare concorrenza alla società...» Atti non consentiti. Amministratore unico che conclude contratto di lavoro con se stesso...» Impossibilità degli amministratori di modificare l atto costitutivo...» Obblighi di controllo dell azione degli amministratori e sui sottoposti...» Profili soggettivi degli obblighi di controllo degli altri amministratori...» Gli strumenti e lo scopo per l esercizio del controllo degli amministratori...» Obbligo di curare l iscrizione della società semplice nel registro delle imprese...» Obblighi di consentire il controllo da parte dei soci e di rendiconto nella società semplice...» Il controllo della capacità della società di adempiere le obbligazioni sociali. La responsabilità patrimoniale per le obbligazioni sociali...» Il problema della responsabilità per le obbligazioni sociali nella società semplice...» Il patrimonio sociale nella società semplice...» La responsabilità solidale dei soci nella società semplice...» Il riferimento ai «soci che hanno agito in nome e per conto della società»...» La limitazione di responsabilità dei soci che non hanno agito in nome e per conto della società...» Altri doveri che incombono agli amministratori...» 238

9 XII Indice sommario Capitolo Sesto IL POTERE DI RAPPRESENTANZA NELLE SOCIETÀ SEMPLICI 1. Il potere di rappresentanza. Distinzione concettuale dal potere di amministrazione... Pag Rilievo della distinzione fra potere di amministrazione e potere di rappresentanza nelle società di capitali...» Amministrazione e rappresentanza nelle società di persone in generale...» Società di persone: amministrazione e rappresentanza sul piano sostanziale...» Società di persone: amministrazione e rappresentanza sul piano processuale...» L attribuzione del potere di rappresentanza. Le ipotesi possibili...» La disciplina legale e il carattere suppletivo dell art. 2266, 2 o co., c.c....» Potere di rappresentanza e incidenza del modello di amministrazione e clausole particolari sul potere di «firma»...» Dissociazione convenzionale fra amministrazione e rappresentanza.» Un caso: funzioni amministrative all assemblea e rappresentanza all amministratore unico...» Rappresentanza a un soggetto non socio...» Art c.c. e profilo probatorio...» I criteri di giudizio di inerenza dell atto all oggetto sociale...» Irrilevanza della distinzione fra ordinaria e straordinaria amministrazione...» L opponibilità delle limitazioni volontarie del potere di rappresentanza. La selezione delle norme applicabili...» Il disposto dell art c.c. per la società semplice. Il rinvio all art c.c....» L opponibilità dei limiti del potere di rappresentanza nella disciplina delle società agricole...» Il problema dell opponibilità delle limitazioni del potere di rappresentanza nella società in nome collettivo e nella società in accomandita semplice. Rinvio...» Il destino degli atti estranei all oggetto sociale...» Opponibilità-inopponibilità non è un problema di validità/invalidità...» Identificazione della non inerenza dell atto all oggetto sociale.» Modalità di esercizio del potere di rappresentanza...» Rappresentanza e spendita del nome della società di persone...» La rappresentanza della società di persone nei rapporti processuali.» Legittimazione del rappresentante a stare in giudizio per la società...» Legittimazione del rappresentante nella società di fatto...» Contenuto dell atto di citazione...» Processo di esecuzione...» Posizione del socio come singolo o come legale rappresentante della società...» Amministrazione disgiuntiva e rappresentanza della società in giudizio...» 271

10 Indice sommario XIII Atto giudiziale nei confronti di tutti i soci... Pag Legittimazione attiva e passiva della società e non di tutti i soci...» Profili sostanziali e processuali in materia di sanzioni amministrative...» La ratifica dell atto compiuto da un socio senza potere di amministrare singolarmente...» La rappresentanza della famiglia coltivatrice...» 277 Capitolo Settimo I MODELLI DI AMMINISTRAZIONE 1. I modelli legali e i modelli convenzionali di amministrazione nelle società di persone... Pag Il modello legale di amministrazione. L amministrazione disgiuntiva...» Il regime giuridico dell amministrazione disgiuntiva. Decidere individualmente...» Amministrazione disgiuntiva e non necessità di informazione preventiva degli altri amministratori...» Amministrazione disgiuntiva e cessazione di un amministratore...» Il diritto di opposizione...» «Chi». Legittimazione attiva all opposizione...» Oggetto dell opposizione...» «Quando». Tempo dell esercizio dell opposizione...» «A chi». Modalità e forma per l esercizio del diritto di opposizione. L opposizione quale dichiarazione unilaterale recettizia.» L effetto dell esercizio della facoltà di opposizione. Il giudizio sull opposizione...» L esito delle decisioni sull opposizione...» I modelli convenzionali di amministrazione e i limiti dell autonomia...» I regimi convenzionali di amministrazione nella società semplice. Amministrazione «disgiuntiva» affidata soltanto ad alcuni soci...» Modelli convenzionali. Amministrazione congiuntiva affidata a tutti i soci (art c.c.)...» Modelli convenzionali. Amministrazione congiuntiva affidata ad alcuni soci...» Modelli convenzionali. Amministrazione congiuntiva affidata a tutti i soci a maggioranza (art. 2258, 2 o co.)...» Modelli convenzionali. Amministrazione congiuntiva a maggioranza affidata ad alcuni soci...» Le deroghe di autonomia contrattuale ai modelli del codice civile. Deroga al principio generale: amministrazione ad uno o più soci...» Modelli convenzionali. Amministratore unico...» Ripartizione delle competenze...» Consiglio di amministrazione...» Amministrazione a tempo...» Modelli convenzionali «misti»...» Amministrazione congiuntiva e assemblea dei soci...» Amministrazione congiuntiva e cessazione di un amministratore...» 301

11 XIV Indice sommario 21. Il rimedio dell art. 37, d. lg. 17 gennaio 2003, n. 5 per la risoluzione dei contrasti di gestione... Pag La deroga al modello di amministrazione congiuntiva in caso di atti urgenti per evitare danno alla società...» La valutazione dell «urgenza»...» Atto urgente e la sua validità nei confronti dei terzi...» 305 Capitolo Ottavo INCIDENZA DEI SOCI NELLE SOCIETÀ DI PERSONE. LE DELIBERAZIONI DEI SOCI 1. Società di persone e il problema della configurabilità di organi sociali... Pag Dove c è deliberazione vi sarebbe metodo collegiale e assembleare. Esclusione...» Inesistenza di organi in senso tecnico nelle società di persone. La posizione della dottrina...» La posizione della giurisprudenza...» Ammissibilità di un organo assembleare nelle società di persone frutto dell autonomia privata...» Le conseguenze dell orientamento prevalente...» Il principio di unanimità e principio di maggioranza...» Il principio di unanimità e la modificazione del contratto sociale...» Ipotesi per le quali è richiesta l unanimità dei consensi dei soci. Modificazione della sede...» Unanimità dei consensi. Revoca dell amministratore nominato con atto costitutivo...» Unanimità dei consensi. Ratifica delle operazioni estranee all oggetto sociale...» Unanimità dei consensi. Proroga della società...» Unanimità dei consensi. Allargamento della base sociale...» Unanimità dei consensi. Destinazione del patrimonio sociale...» Unanimità dei consensi. Modificazione della ragione sociale...» Unanimità dei consensi. Morte del socio accomandatario e sua sostituzione...» Unanimità dei consensi. Cessione della quota di una società di persone...» Unanimità dei consensi. Trasferimento delle quote degli accomandatari di una società in accomandita semplice...» La trasformazione di società di persone in società di capitali. Unanimità o maggioranza in assenza o in presenza di clausole dello statuto...» Delibere che non comportano la modificazione del contratto sociale...» L approvazione del rendiconto...» Uso dei beni sociali e consenso degli altri soci (art c.c.)...» Divieto di concorrenza (art c.c.)...» I metodi per il calcolo delle maggioranze...» Il problema dell invalidità delle deliberazioni dei soci nelle società di persone...» 340

12 Indice sommario XV Capitolo Nono IL POTERE DI CONTROLLO DEI SOCI 1. I «tipi» di controllo nelle società di persone e il quadro giuridico di riferimento... Pag Il controllo da parte dei «soci non amministratori» nella disciplina della società semplice. Fondamento della disciplina...» Diversità fra controllo e direttive sulla gestione dei soci non amministratori...» I soggetti attivi del potere-diritto di controllo: i soci non amministratori...» Il problema della legittimazione da parte di soggetti diversi. Esclusione...» Delegabilità dell esercizio del diritto di informazione e di ispezione.» Un caso particolare: informazione per la rideterminazione dei valori di acquisto di partecipazioni non negoziate nei mercati regolamentati (art. 5, l , n. 448)...» Impossibilità di sopprimere o limitare il diritto di controllo dei soci non amministratori...» I soggetti sottoposti al controllo dei soci non amministratori...» Contenuto del «potere di controllo» di cui all art c.c....» Diritto di consultazione o ispezione...» Modalità di esercizio del diritto di informazione e del diritto di consultazione e ispezione...» Tempo per l esercizio...» Limiti dell esercizio: abuso del diritto e segreto sociale...» Altre modalità di esercizio...» Diritto di controllo dei soci nelle società di persone e suggestioni della disciplina del controllo dei soci nelle società a responsabilità limitata...» Controllo dei soci e applicabilità dell art c.c. alla società di armamento...» Controllo interno di gestione e controllo contabile nelle società di persone...» 363 Capitolo Decimo IL DIRITTO AL RENDICONTO E AGLI UTILI NELLA SOCIETÀ SEMPLICE 1. L uso del termine «rendiconto» nella disciplina delle società di persone. Artt e 2262 c.c.... Pag Il significato del termine rendiconto nell ordinamento italiano...» Il significato del termine «bilancio». Sua connessione con una «attività di impresa»...» Prima interpretazione. Contrapposizione fra il termine «rendiconto» nella fattispecie dell art c.c. e nella fattispecie dell art c.c....» Seconda interpretazione. Il rendiconto degli artt e 2262 c.c. non è da intendersi come «bilancio»...» Terza interpretazione. Il «rendiconto» degli artt e 2262 c.c. è sempre un «bilancio»...» 376

13 XVI Indice sommario 7. Il diritto al rendiconto... Pag Soggetti tenuti alla redazione del rendiconto (o del bilancio)...» L approvazione del rendiconto...» L impugnazione del rendiconto (o del bilancio)...» Omissione del rendiconto e azione di rendimento del conto...» Il diritto agli utili spettanti al socio...» Diritto al rendiconto e agli utili del socio receduto o degli eredi del socio defunto...» Diritto di credito e legittimazione attiva e passiva...» Il debito della società verso il socio quale debito di valuta...» Riferimento alle regole del mandato...» La situazione patrimoniale quale base per la determinazione del credito del socio uscente...» L onere della prova della consistenza patrimoniale della società grava sui soci amministratori...» Criteri per la redazione della situazione patrimoniale...» 392 Capitolo Undicesimo RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI E DEI RAPPRESENTANTI NELLA DISCIPLINA FONDAMENTALE DELLA SOCIETÀ SEMPLICE 1. Responsabilità degli amministratori e responsabilità dei soci che hanno agito «in nome e per conto» della società... Pag La responsabilità degli amministratori ai sensi dell art. 2260, 2 o co., c.c. per mancato rispetto delle norme di legge o delle regole del contratto sociale...» Responsabilità per illecito amministrativo e sanzioni amministrative. Responsabilità dell amministratore e responsabilità solidale della società di persone...» Responsabilità penale degli amministratori di società di persone...» La responsabilità «amministrativa» della società di persone per reato dell amministratore o del soggetto sottoposto alla sua vigilanza...» L inadempimento da parte degli amministratori degli obblighi derivanti dalla legge o dal contratto sociale e le conseguenze sul piano civilistico...» I temi della responsabilità di «natura civile» degli amministratori nelle società di persone...» Il raffronto con le azioni di responsabilità degli amministratori delle società di capitali e il problema della legittimazione ad agire nell azione di responsabilità degli amministratori delle società di persone...» La legittimazione passiva dell azione di responsabilità per mala gestio di una società di persone. L amministratore di fatto...» Azione di responsabilità degli amministratori delle società di persone e modelli di amministrazione...» L onere della prova degli elementi costitutivi della responsabilità degli amministratori di una società di persone...» I problemi in tema di legittimazione all esercizio dell azione di responsabilità contro gli amministratori di una società di persone...» 410

14 Indice sommario XVII 9. La legittimazione della società ad agire contro gli amministratori responsabili di danno... Pag Orientamento che esclude la legittimazione del socio all azione di responsabilità contro il socio amministratore di una società di persone.» Autorizzazione preventiva all esercizio dell azione sociale di responsabilità...» Società in cui esiste un nuovo amministratore in seguito alla revoca dell amministratore responsabile. Legittimazione del nuovo amministratore...» Società di persone in cui siano rimasti soci non amministratori...» Società in cui tutti i soci sono amministratori...» Legittimazione del liquidatore e legittimazione dell unico socio dopo lo scioglimento della società...» Le critiche a tale indirizzo restrittivo...» Orientamento che ammette la legittimazione del socio all esercizio dell azione di responsabilità purché agisca non «uti singulus», ma «uti socius» e nell interesse della società...» Ammissibilità della legittimazione attiva del socio e del terzo all esercizio dell azione di responsabilità contro gli amministratori di società di persone...» Conclusioni sul problema della legittimazione ad esperire l azione di responsabilità contrattuale o extracontrattuale nei confronti di amministratori di società di persone...» Legittimazione del socio all azione di responsabilità contro gli amministratori di società di persone. Incidenza della riforma societaria della disciplina della società a responsabilità limitata...» Responsabilità dei soci amministratori verso i creditori sociali...» L inammissibilità della legittimazione dei creditori sociali all azione di responsabilità contro gli amministratori...» L ammissibilità della legittimazione dei creditori sociali all azione di responsabilità contro gli amministratori...» La ricerca del fondamento giuridico per ammettere l azione di responsabilità dei creditori sociali contro gli amministratori di società di persone...» Prescrizione dell azione di responsabilità contro gli amministratori di società di persone. Sospensione della prescrizione...» Responsabilità degli amministratori e giudizio arbitrale...» Responsabilità solidale e illimitata di coloro che «hanno agito in nome e per conto della società» (art. 2267, 1 o co., c.c.)...» Responsabilità del direttore generale...» 438 Capitolo Dodicesimo AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO NELLA SOCIETÀ IN NOME COLLETTIVO 1. Come affrontare il profilo giuridico dell amministrazione e del controllo nelle società in nome collettivo. L impianto normativo... Pag La disciplina della società in nome collettivo archetipo delle società di persone commerciali...» Il carattere commerciale e la «nozione» e la responsabilità illimitata dei soci...» 447

15 XVIII Indice sommario 4. La correlazione fra volontà dei soci e attività della società in nome collettivo... Pag Rilevanza della opzione delle parti per il tipo della s.n.c., qualunque sia la natura dell attività...» La scelta per una attività commerciale...» Sintesi sulla qualificazione di una fattispecie concreta quale società in nome collettivo...» Le principali differenze fra la disciplina della società in nome collettivo e la disciplina della società semplice...» La presenza, nella disciplina della società in nome collettivo, di una norma che indica il contenuto dell atto costitutivo...» L oggetto commerciale della società...» Articolato regime di pubblicità...» Esistenza di un capitale sociale...» L autonomia patrimoniale più intensa...» I patti di limitazione della responsabilità di alcuni soci della società in nome collettivo...» Le disposizioni sull amministrazione e sul controllo per le società in nome collettivo...» Amministrazione e rappresentanza nella società in nome collettivo.» Il rapporto di amministrazione nella società in nome collettivo...» L amministrazione e i relativi modelli nella società in nome collettivo...» Modelli legali e modelli convenzionali di amministrazione...» Amministrazione disgiuntiva...» Amministrazione disgiuntiva e facoltà di opposizione...» L alternativa dell arbitraggio...» Amministrazione congiuntiva e modelli convenzionali di amministrazione...» Società in nome collettivo e l amministratore terzo (non socio)...» Diritti degli amministratori nella società in nome collettivo...» Esercizio dei poteri amministrativi...» Diritto al compenso...» Obbligazioni degli amministratori che derivano dalla disciplina della società in nome collettivo integrata dalle norme sulla società semplice...» Gli obblighi degli amministratori nella società in nome collettivo. Il riferimento al mandato e la delineazione dell obbligo di diligenza...» Obbligo di vigilare sulla capacità della società di assolvere alle proprie obbligazioni. Il problema della responsabilità dei soci nella società in nome collettivo...» Estensione del fallimento della società al socio...» Il regresso del socio...» L obbligo di non concorrenza dell amministratore in quanto socio.» Obbligo di effettuare l iscrizione della società nel registro delle imprese. La pubblicità el iscrizione nel registro delle imprese...» Pubblicità per gli amministratori che hanno la rappresentanza sociale...» Pubblicità delle sedi secondarie...» Modifiche al contratto sociale...» Obbligo specifico per gli amministratori di società in nome collettivo e di società in accomandita semplice: la tenuta della contabilità..» 478

16 Indice sommario XIX 39. Le scritture contabili e l inventario... Pag La mancata tenuta della contabilità...» Il bilancio nelle società di persone commerciali...» Il bilancio quale prospetto contabile necessario per la determinazione del diritto agli utili...» Redazione del bilancio e sue differenze rispetto al rendiconto...» Impugnazione del bilancio e arbitrato...» Vicende del rapporto di amministrazione. Nomina...» Morte dell amministratore di una società in nome collettivo...» Recesso o revoca dell amministratore nella società in nome collettivo. Il modello di amministrazione disgiuntiva...» Revoca dell amministratore e necessità della giusta causa...» Revoca giudiziale dell amministratore e litisconsorzio necessario...» La rappresentanza nella società in nome collettivo «regolare». Profili generali...» Il principio della conformità della rappresentanza all amministrazione...» Modello legale di amministrazione e rappresentanza disgiuntiva...» Mera adozione del modello di amministrazione congiunta, senza alcuna specificazione...» L atto costitutivo contiene disposizioni specifiche per la rappresentanza...» Estensione del potere di rappresentanza e inerenza dell atto all oggetto sociale...» La distinzione fra atti di ordinaria, straordinaria amministrazione e atti di alienazione del patrimonio sociale...» Presupposti per la rilevanza della distinzione fra atti di ordinaria e atti di straordinaria amministrazione...» Atti di alienazione dei beni sociali...» Necessità della «spendita» del nome della società («contemplatio domini»)...» Problemi specifici per la «rappresentanza processuale»...» Necessità della spendita del nome della società in sede processuale...» Instaurazione del contraddittorio e presenza di tutti i soci...» Le particolari regole della società in nome collettivo per l opponibilità ai terzi dell estraneità dell atto all oggetto sociale e delle limitazioni volontarie del potere di rappresentanza...» La responsabilità verso la società degli amministratori della società in nome collettivo...» Azione sociale di responsabilità e legittimazione ad agire...» Termine di prescrizione per l azione sociale di responsabilità...» Responsabilità degli amministratori verso i soci...» Responsabilità penale degli amministratori...» Responsabilità «amministrativa» della società in nome collettivo per reati commessi a suo interesse o vantaggio da soggetti apicali o soggetti sottoposti alla loro direzione o vigilanza...» Il controllo dei soci non amministratori nella società in nome collettivo...» Diritto di informazioni sulla gestione...» Diritto di consultazione dei documenti e scritture contabili...» Diritto al rendiconto...» 507

17 XX Indice sommario Capitolo Tredicesimo AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO NELLA SOCIETÀ IN ACCOMANDITA SEMPLICE 1. Come affrontare il profilo giuridico dell amministrazione e del controllo nelle società in accomandita semplice. Osservazioni sull impianto normativo... Pag Il rinvio dell art c.c. alla disciplina della società in nome collettivo...» Il riferimento alla disciplina della società semplice e a quella della società in nome collettivo...» I giudizi dell interprete per affrontare problemi di amministrazione e di controllo nell ambito della società in accomandita semplice...» La caratteristica della società in accomandita semplice: i soci accomandatari e i soci accomandanti...» La presenza dei soci accomandanti...» La posizione dei soci accomandatari...» Ragione sociale, indicazione di un socio accomandatario e riflessi sull amministrazione della società...» L amministrazione nella società in accomandita semplice. Riserva di amministrazione ai soci accomandatari...» Amministrazione riservata ai soci accomandatari...» Mancanza di tutti i soci accomandatari. Impossibilità dell accomandante rappresentante...» Il contenuto del potere di amministrazione...» In mancanza di una diversa previsione nell atto costitutivo...» Atti di ordinaria e di straordinaria amministrazione...» I modelli di amministrazione nella società in accomandita semplice.» La teoria dell inapplicabilità dell art c.c. alla società in accomandita semplice e del regime legale di amministrazione congiuntiva...» La facoltà di opposizione e il problema della legittimazione attiva al suo esercizio...» Accomandatari amministratori e accomandatari non amministratori.» L amministratore terzo nella società in accomandita semplice. Esclusione...» Riserva dell amministrazione agli accomandatari e impossibilità di sequestro giudiziario della quota del socio accomandatario...» Ammissibilità dell amministrazione di una società in accomandita semplice affidata ad una società di capitali socia accomandataria...» I poteri e gli obblighi degli amministratori nella società in accomandita semplice...» Sulle regole di condotta in generale...» Funzione di amministrazione e limite dell oggetto sociale...» Atti di ordinaria e straordinaria amministrazione. Fideiussioni...» Rendiconto e bilancio...» Legittimazione processuale degli accomandatari-amministratori...» Il potere di conferire procure...» Divieto di concorrenza...» Posizione dell accomandatario quale amministratore unico e incompatibilità della posizione di lavoratore subordinato...» 540

18 Indice sommario XXI 26. Riserva di amministrazione agli accomandatari e loro responsabilità illimitata... Pag Estensione del fallimento della società in accomandita semplice all accomandatario, indipendentemente dal fatto che sia amministratore...» Il controllo della gestione da parte degli accomandatari esclusi dall amministrazione...» La rappresentanza nella società in accomandita semplice...» Rappresentanza e spendita del nome della società in accomandita semplice...» L inizio del rapporto di amministrazione. La nomina degli accomandatari-amministratori...» Nomina con l atto costitutivo...» Nomina con atto separato...» Pubblicità della nomina dell amministratore accomandatario.» Nomina dell amministratore e autonomia contrattuale...» La revoca volontaria degli accomandatari-amministratori nominati con atto costitutivo o con atto separato. Profili generali...» Revoca degli amministratori nominati con il contratto sociale...» Revoca dell amministratore nominato con atto separato...» La revoca giudiziale dell amministratore nella società in accomandita semplice per giusta causa...» La differenza fra giusta causa e gravi inadempienze...» Interferenze fra la domanda di esclusione del socio (e amministratore) per gravi inadempienze e la domanda di revoca del socio amministratore per giusta causa. Un caso in materia di società in accomandita semplice...» Legittimazione attiva del socio accomandante per la revoca giudiziale dell accomandatario-amministratore per giusta causa...» L ammissibilità della legittimazione attiva del socio accomandante..» L esistenza di tutti i presupposti dell art c.c....» La giustificazione dell orientamento favorevole all applicazione dell art c.c....» Revoca giudiziale dell unico amministratore nella società in accomandita semplice e scioglimento della società...» Scioglimento automatico della società...» Non vi è scioglimento automatico della società...» Nomina di un amministratore giudiziario...» Inammissibilità della nomina di un amministratore giudiziario.» Applicazione analogica dell art c.c. Esclusione...» Ammissibilità della nomina di un amministratore giudiziario.» Mancanza di accomandatari e la nomina di un «amministratore provvisorio»...» Impossibilità di affidare l amministrazione a un socio accomandante per un periodo superiore ai sei mesi...» Verifica della durata della mancanza degli accomandatari...» La soluzione disposta dall art c.c....» L amministratore provvisorio...» Superamento dei limiti del compimento di atti di ordinaria amministrazione o del limite dei sei mesi...» Altre cause di cessazione del rapporto di amministrazione nella società in accomandita semplice...» 574

19 XXII Indice sommario 48. Le dimissioni dell amministratore-accomandatario... Pag Il recesso ed esclusione del socio accomandatario dalla società...» Presupposti per lo scioglimento della società...» Il problema dell esclusione del socio accomandatario...» Il problema dell esclusione dell unico socio accomandatario...» Possibile l esclusione decisa dai soci accomandanti...» Impossibilità dell esclusione volontaria. Unico rimedio l esclusione per provvedimento giudiziale...» Impraticabilità anche del rimedio dell esclusione per via giudiziaria...» Responsabilità degli accomandatari-amministratori. Legittimazione attiva...» La posizione giuridica di soci accomandanti. Profili generali...» Beneficio della responsabilità limitata...» Esclusione degli accomandanti dall amministrazione della società...» Gli accomandanti sono solo soci finanziatori...» Amministrazione sociale e posizione del socio accomandante. Il divieto di immistione nella gestione...» Atti di amministrazione sono atti di decisione, non atti esecutivi...» Il temperamento dell art. 2320, 1 o co., parte seconda, c.c....» Il divieto di immistione nella gestione: particolare riferimento agli atti di «amministrazione interna»...» L atto di gestione che comporta la violazione del divieto di immistione...» Esclusione della facoltà di opposizione e della partecipazione degli accomandanti alla decisione sull opposizione in caso di amministrazione disgiuntiva...» Ammissibilità del coinvolgimento dell accomandante nella gestione. Principi generali...» L accomandante in qualità di lavoratore subordinato...» La procura speciale al socio accomandante...» Inammissibilità dell accomandante institore, della procura generale, della procura in bianco...» L accomandante che agisce senza procura...» Rapporto fra il socio accomandante e la società...» Rapporto fra il socio accomandante e i terzi...» La ratifica della società in accomandita semplice...» Il rapporto fra art e art c.c....» Rapporto fra la società e i terzi...» Ingerenza del socio accomandante nella gestione sociale. Conseguenze...» Le conseguenze della violazione del divieto...» Violazione del divieto di immistione ed esclusione del socio accomandante...» Inammissibilità della trasformazione della qualità giuridica della partecipazione...» L azione di regresso verso gli altri soci dell accomandante responsabile...» Pareri obbligatori e autorizzazioni degli accomandanti: art. 2320, 2 o co., c.c....» Previsione dell autorizzazione e mancata concessione...» 599

20 Indice sommario XXIII 81. Determinatezza o determinabilità delle materie in cui è ammissibile l autorizzazione... Pag Eccessiva estensione della previsione delle autorizzazioni...» La nullità della clausola e le sue conseguenze...» Il controllo della gestione nella società in accomandita semplice...» Controllo dei soci amministratori sull azione degli altri amministratori...» Controllo degli altri soci esclusi dall amministrazione. Distinzione fra accomandatari e accomandanti...» Controllo sulla gestione da parte degli accomandatari privi del potere di amministrazione...» Controllo sulla gestione da parte degli accomandanti...» 603 Capitolo Quattordicesimo AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO NELLE SOCIETÀ DI PERSONE DI FATTO O «IRREGOLARI» 1. Amministrazione e controllo della gestione in una società di fatto... Pag Modelli di amministrazione...» La rappresentanza della società di fatto nei rapporti con i terzi...» Regime applicabile all amministrazione e al controllo di una società di fatto. La responsabilità degli amministratori di una società di fatto...» Il controllo della gestione in una società di fatto...» La società in nome collettivo «irregolare». La mancata iscrizione nel registro delle imprese non comporta invalidità, ma solo una particolare disciplina...» La società in nome collettivo «irregolare»: nel rapporto fra soci nulla cambia...» Incidenza della situazione di «irregolarità» nei rapporti con i terzi. I limiti dell applicazione delle norme sulla società semplice...» L inderogabilità della responsabilità personale dei soci...» L amministrazione della società in nome collettivo «irregolare». I modelli di amministrazione...» Il problema della rappresentanza della società in nome collettivo «irregolare»...» La disciplina della società in accomandita semplice irregolare...» 621 Capitolo Quindicesimo FUNZIONE GESTORIA E CONTROLLO IN CASO DI SCIOGLIMENTO DELLA SOCIETÀ DI PERSONE 1. I problemi dell amministrazione e controllo di fronte al verificarsi di una causa di scioglimento di una società di persone... Pag Le cause «comuni» e le cause «specifiche» di scioglimento delle società di persone. I presupposti giuridici comuni...» Il decorso del termine...» Il conseguimento dell oggetto sociale o la sopravvenuta impossibilità di conseguirlo...» 628