Le clausole generali: questioni interpretative.

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1 CONVEGNO TELEMATICO Il bilancio spiegato ai giuristi Le clausole generali: questioni interpretative. prof. avv. Luigi A. Bianchi Università Luigi Bocconi di Milano Milano, 9 giugno 2015

2 La chiarezza Le clausole generali della chiarezza e della rappresentazione veritiera e corretta : art. 2423, co. 2 Il bilancio deve rappresentare «con chiarezza» la situazione patrimoniale e finanziaria della società e il risultato economico dell esercizio. La rilevanza autonoma del principio di chiarezza Interesse ad agire per la declaratoria di nullità della deliberazione assembleare di un bilancio che non esponga con «chiarezza» la situazione patrimoniale, finanziaria o l andamento economico dell impresa. 2

3 L autonoma rilevanza del principio di chiarezza Anche la giurisprudenza ha più volte riconosciuto l autonoma rilevanza del principio di chiarezza: «Nella disciplina legale del bilancio d esercizio delle società, il principio di chiarezza non è affatto subordinato a quello di correttezza e veridicità del bilancio medesimo, ma è dotato di autonoma valenza, essendo obiettivo fondamentale del legislatore quello di garantire non solo la veridicità e correttezza dei risultati contabili, ma anche la più ampia trasparenza dei dati di bilancio che a quei risultati conducono. Conseguentemente, il bilancio d esercizio di una società di capitali che violi i precetti di chiarezza e precisione dettati dall'art c.c., comma 2 [ ], è illecito, ed è quindi nulla la deliberazione assembleare con cui esso è stato approvato» (Cass. civ., 2 maggio 2007, n ). 3

4 Le implicazioni del principio della chiarezza L obbligo di aggiungere «voci» agli schemi di s.p. e c.e. (art ter, co. 3, c.c. e di «adattare» le «voci» «quando lo esige la natura dell attività esercitata» (art ter, co. 4) Il principio della topica legale 4

5 Alcuni esempi: (i) Iscrizione dei diritti di usufrutto o di superficie; del software o di altri elementi della proprietà intellettuale (ii) Indicazione separata di una pluralità di immobili a destinazione residenziale (iii) Suddivisione tra concessioni e licenze, tra terreni e fabbricati oppure tra una pluralità di marchi di ampia risonanza (iv) Spaccatura di voci di costo (consulenze e servizi) e di ricavi (da gestione «core» o non «core») (v) Integrazione dell informativa della nota integrativa 5

6 In quali casi può dirsi violato il principio della chiarezza? Necessità di individuare le funzioni (o utilizzazioni) del bilancio dalla prospettiva della sua disciplina giuridica Esistenza di una pluralità di funzioni giuridicamente rilevanti: La funzione informativa La funzione di rendiconto della gestione La funzione di indicatore dell utile o della perdita di esercizio (c.d. funzione organizzativa) Altre funzioni: nei contratti di acquisizione, nei piani di incentivazione per il management 6

7 La funzione informativa Nel corso del tempo, a partire dalla riforma del 1991, e a seguito di una pluralità di successive mini riforme, il contenuto del bilancio non si esaurisce nella rappresentazione di dati contabili in senso stretto, ma si estende a un informazione più articolata e ampia, essendo relativa, fra l altro, a: (i) Assetti proprietari (art 2427, n 5; 2428, n.2; 38, co.2 e 39, d.lgs. 127/1991;2435, co.3). (ii) Capitale, strumenti finanziari e obbligazioni (art. 2427, nn. 17, 18 e 19; 2428, co. 3, 4-4) (iii) Compensi di amministratori (art. 2427, n. 16) e revisore (art. 2427, n. 16-bis) (iv) Operazioni con parti correlate (art. 2427, n. 22-bis) (v) La gestione del rischio finanziario (art. 2428, co. 6-bis) 7

8 La funzione informativa L informativa sul bilancio della singola società di capitali non può venir disgiunta da quella sul «gruppo» di appartenenza (ad es. artt. 2428, co. 1; 2497-bis) 8

9 La funzione informativa L informazione di bilancio soddisfa una pluralità di «bisogni» e aspettative (dei soci, dei creditori, del fisco, etc.) e di destinatari (ad esempio nelle operazioni straordinarie [fusione artt ss., c.c.], [scissione artt ss., c.c.], [riduzione del capitale artt ss., c.c.], [liquidazione artt ss., c.c.]), i cui relativi documenti contabili che la legge prescrive di predisporre e pubblicare sono modellati sul bilancio di funzionamento (sia pure con alcuni inevitabili cambiamenti). Di conseguenza, il suo valore segnaletico è parziale, essendo l informazione di bilancio a destinazione «trasversale» e dunque non specifica. 9

10 (i) (ii) L informazione finanziaria è limitata e poco significativa per un analista; Il patrimonio effettivo dell impresa: per un verso, è sottostimato (divieto di iscrizione dei beni non in proprietà: locazioni o licenze (con talune eccezioni), crediti aventi ad oggetto prestazioni di facere così come, ad esempio, dell avviamento originario e di altre entità immateriali); per un altro, non esprime, se non accidentalmente, il valore di «mercato» degli asset [immobilizzati] (netta prevalenza del criterio del costo, al netto dell ammortamento. Obbligo di rettifica del costo di acquisto (o di produzione) solo in caso di «perdite durevoli di valore» degli asset [immobilizzati]; limitate possibilità di rivalutazioni economiche (i.e. non monetarie)). 10

11 iii. l informazione gestionale è essenzialmente di natura consuntiva non prospettica; iv. La legge non prevede schemi di conto economico riclassificati in senso gestionale; v. l informazione sugli assetti proprietari è parziale; vi. le interferenze fiscali condizionano molte scelte di bilancio. In conclusione, il bilancio di esercizio, così come disciplinato dal codice civile, non è tenuto a realizzare una fotografia specificamente preordinata a un unico e esclusivo obiettivo, ma, al contrario, a una pluralità di obiettivi, sovente in contrasto l uno rispetto all altro. 11

12 Le conseguenze e implicazioni sulla disciplina della chiarezza: Lo standard di chiarezza va commisurato a quello del fruitore generico non esperto 12

13 Conseguentemente: Non vi è obbligo di predisporre e pubblicare documenti supplementari sofisticati (ad es. forme di riclassificazioni); il bilancio «legale» deve garantire la comprensibilità dei dati e delle informazioni in esso contenute a beneficio di un lettore non specialista; non è tenuto a fornire informazione dettagliata sui piani e programmi aziendali; in generale, il livello di dettaglio dell informazione non può esser quello di un bilancio per analisti o addetti alle istruttorie per i fidi bancari. 13

14 Al contempo, l eventuale deficit di chiarezza va commisurato all istanza informativa di uno specifico soggetto (prevalentemente il socio), ancorché non specialista, avendo riguardo a due profili: (i) Qualitativo (ad esempio il socio di una società «chiusa» che non partecipa alla gestione avrà diritto a informazioni maggiormente analitiche su costi e oneri rispetto a quelle genericamente prescritte dalla legge). (ii) Quantitativo (con criterio elastico e non rigido come prevedeva l art. 2621, co. 3, c.c., prima della recente riforma; talune informazioni possono risultare concretamente necessarie, nonché scarsamente «materiali»). 14

15 I presupposti dell obbligo di informazioni complementari al fine di garantire la chiarezza del bilancio(*): Necessità di soddisfare le esigenze informative rispetto a una determinata impresa (tenendo conto della natura dell attività, delle dimensioni, degli assetti proprietari, etc.) e a uno specifico destinatario (a sua istanza). La diversità rispetto alla nozione, di matrice processuale, di interesse ad agire. (*) Sull obbligo di fornire informazioni complementari integrative rispetto agli standard legislativi minimali quale conseguenza dell applicazione del principio di chiarezza, si veda Trib. Milano 5 novembre

16 Il principio di chiarezza. Casistica Nullità del bilancio per violazione del principio di chiarezza derivante dall accertata incongruità del dato contabile concernente le rimanenze iscritte nell attivo circolante dello stato patrimoniale. La Suprema Corte ha altresì rilevato che «La pretesa discrezionalità tecnica degli amministratori nel redigere il bilancio non si vede in qual modo possa giustificare l indicata incongruità del dato contabile e comunque, lungi dall attenuarlo, accentua il dovere degli amministratori medesimi di indicare con chiarezza le ragioni delle scelte discrezionali da loro operate» (Cass. n., 9 maggio 2008, n ). Nullità del bilancio per violazione dei principi di chiarezza e precisione, in relazione all iscrizione di ratei passivi per costi non sostenuti e immobilizzazioni tecniche (Cass. civ., 2 maggio 2007, n ). 16

17 Rappresentazione veritiera e corretta Il bilancio deve rappresentare «in modo veritiero e corretto» la situazione patrimoniale e finanziaria della società e il risultato economico dell esercizio. 17

18 Le implicazioni del principio della veridicità Sua rilevanza nel caso dell iscrizione di poste stimate e congetturate I PRINCIPI GENERALI Obbligo della completezza della rappresentazione, di stime e valutazioni rigorose, tecnicamente ineccepibili, documentate e giustificabili. 18

19 Le implicazioni del principio della veridicità (segue) La veridicità è rilevante nei seguenti casi: ) 19

20 Le implicazioni del principio della veridicità (segue) I parametri applicativi del principio della rappresentazione veritiera 20