Adempimenti e procedure

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1 Recesso el socio i Spa e comunicazione el valore i liquiazione elle azioni ex art.2437 ter, co.5, c.c. i Roberto Moro Visconti * Il socio ha iritto alla liquiazione elle azioni per le quali esercita il recesso; il valore i liquiazione elle azioni è eterminato agli amministratori, sentito il collegio sinacale e il soggetto incaricato ella revisione legale ei conti, tenuto conto ella consistenza patrimoniale ella società e elle sue prospettive reituali. Lo statuto può stabilire criteri iversi i eterminazione el valore i liquiazione; i soci hanno iritto i conoscere la eterminazione el valore elle azioni nei quinici giorni preceenti all assemblea. Il recesso el socio nelle Spa Ai sensi ell art.2437, co.1, c.c., hanno iritto i receere alla società, per tutte o parte elle loro azioni, solo i soci che non hanno concorso all approvazione elle elibere riguaranti: a) la moifica ella clausola ell'oggetto sociale, quano consente un cambiamento significativo ell'attività ella società; b) la trasformazione ella società; c) il trasferimento ella see sociale all'estero; ) la revoca ello stato i liquiazione; e) l'eliminazione i una o più cause i recesso previste alla legge o allo statuto; f) la moifica ei criteri i eterminazione el valore ell'azione in caso i recesso; g) le moificazioni ello statuto concernenti i iritti i voto o i partecipazione. Tale elenco non è, tuttavia, a consierarsi esaustivo, per l autonomia statutaria attribuita alla legge alle società i aggiungere ulteriori clausole. Inoltre, ai sensi ell art.2437, co.3, c.c.: se la società è costituita a tempo ineterminato e le azioni non sono quotate in un mercato regolamentato il socio può receere con il preavviso i almeno centottanta giorni; lo statuto può preveere un termine maggiore, non superiore a un anno. Le cause i recesso possono essere i tre iverse tipologie: previste alla legge in maniera inerogabile; previste alla legge ma erogabili e previste allo statuto ma ammesse soltanto nelle società chiuse. Le clausole inerogabili i recesso si possono suiviere a loro volta in quelle che inciono solo inirettamente sulla situazione soggettiva el socio, poiché riguarano più irettamente la società (cambiamento significativo ell oggetto sociale, trasformazione ella società ) e in quelle che invece attengono a iritti propri el socio, in particolare al iritto i voto o i partecipazione (moificazione ei criteri i eterminazione el valore elle azioni in caso i recesso, soppressione elle clausole i recesso, revisione ella stima el valore ei conferimenti ). Per quanto riguara le cause erogabili, ai sensi ell art.2437, co.2, c.c., salvo che lo statuto isponga iversamente, hanno iritto i receere i soci che non hanno concorso all'approvazione elle eliberazioni riguaranti: a) la proroga el termine; b) l'introuzione o la rimozione i vincoli alla circolazione ei titoli azionari. Un ulteriore causa i recesso è quella legata all introuzione o alla soppressione i clausole compromissorie, ai sensi ell art.34, ultimo comma, D.Lgs. n.5/03. Infatti, le moifiche ell atto costitutivo, introuttive o * Dottore commercialista, revisore legale ei conti; ocente i finanza azienale nell'università Cattolica i Milano elle razioni 49

2 soppressive i clausole compromissorie, evono essere approvate ai soci che rappresentano almeno i 2/3 el capitale sociale. I soci assenti o issenzienti possono, entro i successivi 90 giorni, esercitare il iritto i recesso. Il recesso non può essere esercitato e, se ciò è già avvenuto, è privo i efficacia, se, entro novanta giorni, la società revoca la elibera che lo legittima ovvero se è eliberato lo scioglimento ella società 1. Il rimborso ella partecipazione per cui è stato esercitato il recesso eve essere eseguito entro 180 giorni ecorrenti alla comunicazione el recesso alla società. Criteri i eterminazione el valore elle azioni Ai sensi ell art.2437 ter, co.1, c.c., il socio ha iritto alla liquiazione elle azioni per le quali esercita il recesso. Per le Spa, il menzionato art.2437 ter, co.2, c.c., stabilisce poi che il valore i liquiazione elle azioni è eterminato agli amministratori (sentito il parere el collegio sinacale e el soggetto incaricato ella revisione legale ei conti, ove presente) "tenuto conto ella consistenza patrimoniale ella società e elle sue prospettive reituali, nonché ell eventuale valore i mercato ( )" 2. È lasciata in tal moo alla completa autonomia egli amministratori l iniviuazione el moello (reituale, misto, multipli i mercato ) più risponente alle esigenze ella società 3. La logica è unque quella i una liquiazione ella quota el socio che recee sulla base el suo valore effettivo, teneno unque conto egli eventuali plusvalori latenti nella società, ivi compreso il maggior valore i mercato che eriva all'attituine i una società i generare reito (ossia l'avviamento) 4. Nel caso in cui le parti (socio receente e società) non riescano a pervenire a un accoro in orine all'esatta eterminazione el valore (i mercato) a attribuire alla quota i partecipazione che eve essere liquiata al socio receente, la eterminazione viene compiuta tramite relazione giurata i un esperto nominato al Tribunale. Per le società quotate, l art.2437 ter, co.3, c.c. richiee espressamente la valutazione secono la meia aritmetica ei prezzi i chiusura nei sei mesi che preceono la pubblicazione ovvero la ricezione ell avviso i convocazione ell assemblea. Vi è chi in ottrina ha evienziato che i criteri i valutazione previsti al summenzionato art.2437 ter c.c. appaiono a tutti gli effetti riconucibili ai principali approcci valutativi riconosciuti alla ottrina azienale L'art.2437 bis c.c. stabilisce che il iritto i recesso eve essere esercitato meiante apposita comunicazione alla società nella forma ella lettera raccomanata con ricevuta i ritorno, che inichi il numero e la categoria elle azioni per le quali il socio intene receere, oltre alle proprie generalità e al omicilio per le comunicazioni inerenti al proceimento; tale lettera eve essere: - speita entro quinici giorni all'iscrizione nel registro elle imprese ella ecisione ei soci che legittima il recesso, se esso consegue appunto a una ecisione ei soci; - speita entro trenta giorni alla ata in cui il socio è venuto a conoscenza el presupposto che legittima il recesso, se esso consegue a un fatto iverso a una ecisione assunta ai soci. Sempre ai sensi ell'art.2437 bis c.c. in materia i Spa, la comunicazione eve inicare: - le generalità el socio receente; - il omicilio per le comunicazioni inerenti al proceimento; - l'ammontare ella partecipazione per la quale il iritto i recesso è esercitato. Per approfonimenti, si vea: A. Cantore, A. Roppo, D. Settimi, Valutazione aziena nel recesso el socio e nella liquiazione ella quota, in Guia alla contabilità & bilancio (2010) 16, 73; G. Liotti, Recesso el socio: eterminazione el valore elle azioni e verbalizzazione notarile, in Notariato (2012) 1, 92. Secono la Massima 74 el Consiglio Notarile i Milano, ( ) La eterminazione el valore i liquiazione elle quote o azioni, nelle ipotesi i cause convenzionali i recesso, può essere isciplinata a criteri liberamente stabiliti all'atto costitutivo o allo statuto, anche in totale eroga rispetto ai criteri i liquiazione fissati alla legge per le cause legali i recesso. Così, la Massima I.H.13 ei Notai el Triveneto ispone che: ( ) È possibile, in assenza i un metoo legale e univoco i valutazione elle partecipazioni societarie, preveere criteri statutari volti a eterminare in maniera oggettiva il valore i mercato ella partecipazione, ovenosi ritenere illegittime solo quelle clausole che eterminano il rimborso ella partecipazione secono criteri iversi al valore i mercato. Sono quini a ritenersi lecite le clausole volte a eterminare il valore ell avviamento secono calcoli matematici rapportati alla reitività egli esercizi preceenti. Sono invece a ritenersi illecite le clausole che eterminano il rimborso ella partecipazione in misura pari al valore nominale ella stessa o che tengano in consierazione i soli valori contabili ( ). Per maggiori approfonimenti, si vea: M. Caratozzolo, Criteri i valutazione elle azioni el socio receente nelle Spa (I e II parte), in Le Società (2005), 10 11, Secono Tribunale i Torino, sentenza el 26 novembre 2004, È legittima e non contrasta con alcuna norma imperativa la eliberazione ell'assemblea straorinaria che introuca nello statuto una isciplina convenzionale el iritto i recesso che iniviui criteri per la liquiazione ella quota migliorativi rispetto alla previsione normativa. Si vea M. Reboa, Criteri i stima elle azioni in caso i recesso el socio: alcune riflessioni sull art ter c.c., in Rivista ei ottori commercialisti, (2008), 59, 5, 907. elle razioni 50

3 Tuttavia, ai fini ella valutazione, non sembra potersi accettare un metoo patrimoniale semplice, in quanto tale metoo valorizza le sole risorse materiali, non consierano invece quelle immateriali, quali l avviamento. Inoltre, il metoo patrimoniale non fornisce autonomamente aeguate informazioni sulla reitività ovvero sulla capacità prospettica i generare flussi finanziari ella società 6. Anche il metoo finanziario presenta alcuni limiti ai fini ella puntuale eterminazione el valore i mercato, basanosi sulla stima ei flussi i cassa che la società ovrebbe essere in grao i prourre in futuro; tale metoo è i norma preferibile a un metoo reituale, in quanto il valore i mercato è più facilmente e intuitivamente esprimibile in termini i flussi i cassa prootti, anziché i flussi reituali (pur in presenza i una tenenziale convergenza ei ue valori, per lo meno in un ottica i lungo perioo). La valutazione con un metoo reituale può renersi particolarmente opportuna quano l aziena presenta un tren i reitività sufficientemente efinito o il metoo è giuicato affiabile ai fini elle proiezioni azienali. O ancora, se il grao i patrimonializzazione non è elevato e è presente una componente immateriale rilevante (aziene i servizi, commerciali ). Il metoo reituale etermina il valore el capitale economico sulla base ei reiti che l aziena è ritenuta in grao i prourre nei futuri esercizi. Ai fini ella valutazione, pertanto, è preferibile il ricorso a un metoo misto patrimoniale reituale e cioè a una combinazione ei ue metoi i valutazione, sopra sinteticamente richiamati, che consentirebbe i meiare le carenze insite in ciascuno i essi. In base ai metoi misti, la valorizzazione el capitale economico aziena viene eterminata faceno riferimento sia al Patrimonio netto rettificato, calcolato in base al metoo patrimoniale semplice o complesso, sia al valore el sovrarreito che l aziena è in grao i prourre rispetto alla meia elle imprese el settore appartenenza. Si tratta, in sostanza, i un criterio i valutazione che tene a meiare tra la componente patrimoniale e quella reituale, entrambe espressive i una valutazione a angolature complementari. Del tutto particolare appare poi la previsione contenuta nell'art.2437 ter, co.4, c.c., ove si prevee che "lo statuto può stabilire criteri iversi i eterminazione el valore i liquiazione, inicano gli elementi ell'attivo e el passivo el bilancio che possono essere rettificati rispetto ai valori risultanti al bilancio, unitamente ai criteri i rettifica, nonché altri elementi suscettibili i valutazione patrimoniale a tenere in consierazione". Autorevole ottrina 7 ha interpretato tali specificazioni come più stringenti linee guia a seguire nel processo valutativo per circoscrivere la iscrezionalità ella stima e garantire che il proceimento isciplinato alla norma valorizzi aeguatamente e in via autonoma, in forza i una norma statutaria, eterminati elementi el patrimonio ( ), aottano, in questa prospettiva, criteri noti in partenza ( ). Aspetti formali ella eterminazione egli amministratori L art.2437 ter c.c. non fornisce alcuna inicazione sulle moalità con cui gli amministratori evono comunicare ai soci il valore elle azioni (ato sintetico o relazione scritta nel quale siano analiticamente espressi tutti i calcoli, i metoi e i criteri utilizzati per la eterminazione el valore elle azioni). Se a un lato la norma non pone obblighi specifici, all altro esiste il iritto el socio a prenere visione ella eterminazione el valore e a trarne copia, e ciò pare non conciliarsi con la presentazione i un ato esclusivamente sintetico 8. Si ritiene inoltre che la eterminazione el valore elle azioni per le quali si esercita il recesso ebba essere sottoposta al vaglio el consiglio i amministrazione Con riferimento ai criteri i valutazione, si vea in ottrina: A. Salvaio, La valutazione in caso i recesso el socio, in La valutazione elle aziene (2005), 36, 8; M. Venturozzo, I criteri i valutazione elle azioni in caso i recesso el socio, in Rivista elle società (2005), 50, 2/3, 309. Ancora M. Reboa, cit., pag.919, ove l autore rileva inoltre che la ratio sarebbe pertanto quella i accrescere, nel processo i eterminazione el prezzo i liquiazione elle azioni, il profilo i tutela ei soci che esierano esercitare il iritto i recesso. Secono la Massima I.H.16 ei Notai el Triveneto, Stante l oggettiva incertezza i risultato che caratterizza il proceimento i eterminazione el valore i liquiazione ella partecipazione el socio receente, incertezza che si trauce in una ifficile valutazione ell opportunità i esercitare il iritto al isinvestimento, è possibile per il socio receente nel rispetto el proceimento legale i eterminazione el valore i liquiazione conizionare risolutivamente la propria ichiarazione i recesso all ottenimento i una valutazione minima ( ). elle razioni 51

4 Il valore attribuito alle azioni eve essere portato a conoscenza ei soci almeno quinici giorni prima ella ata i convocazione ell assemblea che legittima il recesso. In tal senso, infatti, si esprime il comma 5 ell art.2437 ter c.c. La ratio ella norma pare la seguente: in presenza i un orine el giorno la cui elibera permette il recesso ei soci, gli stessi evono conoscere il valore attribuito alla loro partecipazione al fine i esercitare il proprio iritto in maniera consapevole. Sul punto si segnala la Massima n.51 el Consiglio Notarile i Milano 9, secono cui la mancata preventiva conoscenza el valore attribuito alle partecipazioni incie solo sulla successiva previsione i un termine i ecaenza alla facoltà el socio i contestare la valutazione. Secono la suetta Massima, inoltre, i ettami previsti al citato art.2437 ter c.c. risulterebbero comunque rispettati laove la elibera che legittima il recesso venga approvata all unanimità, oppure se i soci che non concorrono all approvazione i una elibera che legittima al recesso rinuncino espressamente o tacitamente al iritto i conoscere preventivamente il valore elle loro azioni. Esempio i comunicazione ex art.2437 ter, co.5, c.c. Sig.ri Soci Carta intestata ella società Preleva il ocumento Oggetto: comunicazione ai sensi ell art.2437 ter, co.5, c.c. 1. Premessa In ata, il socio.., che etiene una partecipazione el ***% el capitale ella società, ha manifestato l intenzione i esercitare il iritto i recesso, secono moalità e termini i cui all art.2437 bis, co.1, c.c., in vista ell assemblea el, che ha all orine el giorno una moifica significativa ell oggetto sociale, legittimano così il iritto i recesso, come previsto all art.2437, co.1, lett. a), c.c. Come sancito all art.2437 ter, co.1, c.c., il socio receente ha iritto alla liquiazione elle sue azioni; ai sensi ell art.2437 ter, co.2, c.c., il valore i liquiazione elle suette azioni è stato eterminato agli amministratori e approvato al CA el.., sentito il parere el collegio sinacale e el revisore legale ei conti. Le azioni per le quali è esercitato il iritto i recesso sono state epositate presso la see sociale in ata., come richiesto all art.2437 bis, co.2, c.c. La presente comunicazione è resa ai sensi ell art.2437 ter, co.5, c.c., in vista ell assemblea el.. 2. Il criterio utilizzato per la eterminazione el valore i liquiazione elle azioni Come previsto all art.2437 ter, co.4, c.c., l art. ello statuto sociale prevee criteri i eterminazione el valore i liquiazione iversi rispetto a quanto inicato nel co.2 el sopra citato art.2437 ter c.c. In particolare, il summenzionato art. ello statuto ispone quanto segue: in caso i recesso, il valore i liquiazione elle azioni è eterminato attraverso l utilizzo el metoo misto patrimoniale reituale con stima autonoma ell avviamento e capitalizzazione limitata, senza l applicazione i premi i maggioranza e sconti i minoranza, sulla base el patrimonio netto contabile risultante all ultimo bilancio approvato e tenuto conto egli accaimenti intervenuti successivamente alla chiusura ell ultimo esercizio e ella reitività netta meia egli ultimi cinque esercizi; non sono ammessi metoi complementari. 9 In comuni/massime commissione societa/51.aspx. elle razioni 52

5 La formula el sopra menzionato metoo misto patrimoniale reituale con stima autonoma ell avviamento utilizzata alla ottrina è la seguente: W = K + a n i (R i K ) Ove: W = valore i liquiazione (nel caso i specie) el 100% elle azioni K = patrimonio netto rettificato, ovvero il risultato ella stima patrimoniale; R = reito meio normale atteso per il futuro; n = numero efinito e limitato i anni; i = tasso i renimento normale rispetto al tipo i investimento; i = tasso i attualizzazione el sovrarreito. La stima autonoma ell avviamento (goowill) è effettuata attraverso un confronto tra il reito meio normalizzato (R) e il tasso i renimento normale el capitale; l avviamento nasce a un ifferenziale (R i K ) positivo (cioè a R > i K ), in quanto solo se la reitività è superiore rispetto a valori mei si può prospettare un goowill; in caso contrario (cioè se R < i K ), si è in presenza i un bawill. Trattanosi i un metoo misto, esso contiene in nuce un fattore i stabilizzazione che è ato alla compenetrazione tra elementi patrimoniali (che costituiscono la base ella formula) e elementi reituali attesi, ionei a cogliere un (eventuale) avviamento positivo (o negativo, bawill). 3. Il valore i liquiazione elle azioni In ottemperanza alle isposizioni statutarie sopra illustrate, il valore i liquiazione elle azioni è stato eterminato come segue e recepito nel corso el CA el. Come patrimonio netto rettificato (K ), è stato utilizzato il Patrimonio netto contabile, come risultante all ultimo bilancio approvato, pari a ***, integrato per tenere conto el risultato infrannuale i perioo, pari a ***, per complessivi ***. Per quanto riguara invece il reito meio normalizzato (R) per la stima autonoma ell eventuale goowill/bawill, come inicato nell art. ello statuto sociale, è stata utilizzata la meia ei risultati netti ell ultimo quinquennio. Per la eterminazione el fattore i capitalizzazione limitata (a n i ), è stato utilizzato un orizzonte i capitalizzazione i 5 anni (n), coerente con il settore in cui opera la società, nonché con il perioo i ammortamento previsto per l avviamento all art.2426, n.6), c.c. Con riferimento al tasso i sconto (i tasso i attualizzazione el goowill), si ritiene congruo iniviuare un tasso interesse (risk free) el ***%, che corrispone al renimento meio pro tempore ei BTP a cinque anni, oltre a un congruo premio per il rischio el ***%, per un tasso complessivo pari al ***%. Pertanto, secono quanto sopra riportato, si consiera la seguente renita, a applicare al reito netto meio normalizzato (R): a n i = a *** ***% = *** Con riferimento invece al più elevato tasso (i ) (tasso i capitalizzazione), si ritiene congruo stimare un tasso ell ***%, che incorpora un più elevato e conservativo premio per il rischio el ***% circa (sempre rispetto a un tasso interesse nominale el ***% circa), tenenzialmente in linea con il renimento richiesto agli investitori per imprese operanti nel settore i riferimento. In sintesi, si ha unque: K = patrimonio netto rettificato = ***; R = reito normale 20*** 20*** = ***; n = *** anni; i = tasso i capitalizzazione (renimento meio i settore) = ***%; i = tasso finanziario i attualizzazione el sovra reito = ***%. elle razioni 53

6 Ripreneno la formula e insereno i ati sopra richiamati si ha: E pertanto: W 100% = *** + a *** ***% * ( *** ***% * ***) W 100% = *** Tale valore si riferisce al 100% el capitale ella società; il 25% ammonta invece proporzionalmente a ***. 4. Conclusioni In conclusione, sulla base i quanto prescritto all art.. ello statuto sociale, si comunica, ai sensi ell art.2437 ter, co.5, c.c., che il valore i liquiazione elle azioni el socio., che intene esercitare il iritto i recesso, pari al 25% el Capitale sociale, è pari a ***; come sancito all art.. ello statuto, non si applicano premi i maggioranza e sconti i minoranza. Il proceimento i liquiazione elle preette azioni sarà effettuato secono le moalità stabilite all art.2437 quater c.c. Data, luogo In fee Un Amministratore elle razioni 54