LE SOCIETÀ DI CAPITALI PROFILI GENERALI. L evoluzione delle riforme del diritto societario

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1 LE SOCIETÀ DI CAPITALI PROFILI GENERALI L evoluzione delle riforme del diritto societario

2 SCHEMA NORMATIVO NEL CODICE CIVILE 1942 SPA SRL SAPA modello di riferimento quello della SPA + alcune norme specifiche per tipi diversi da SPA Il problema del rinvio ed il limite della compatibilità Il confronto fra le TEORIE ISTITUZIONALISTICHE e CONTRATTUALISTICHE

3 CARATTERI della Disciplina del 1942 sono persone giuridiche per le quali vale la regola della responsabilità limitata dei soci per le obbligazioni sociali ripartizione rigida delle competenze organiche [Poteri gestori assemblea, ex art. 2364, n.4 c.c.] ruolo decisivo e centrale attribuito all organo assembleare funzionamento della assemblea regola maggioritaria come criterio essenziale di funzionamento criterio capitalistico Metodi di tutela ed autotutela del/dei socio/i: integrità del patrimonio e tutela del capitale Esigenza di tutela dei terzi che entrano in contatto con la società rappresentanza amm. e nullità della società

4 LIMITI della disciplina del 1942 Disfunzioni della società e ruolo della dialettica assembleare Assenza di una disciplina del c.d. socio investitore Assenteismo dei soci potere preponderante attribuito alla maggioranza (relativa) ed ai gruppi di potere Incapacità di risposta a fenomeni nuovi: crescita delle dimensioni delle società e la diffusione delle azioni fra il pubblico Insufficienza delle regole poste a tutela dei terzi: disciplina dei conferimenti; del capitale; dei bilanci

5 LA RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO 2 linee opposte: A) prendere atto della polverizzazione dell assenteismo dei soci investitori del capitale e B) rivitalizzare i profili contrattuali della società prevedendo nuove forme di tutela per il socio STRUMENTI TRADIZIONALI DI TUTELA - diritto di recesso e trasferibilità della partecipazione - impugnativa delle deliberazioni assembleari - rimedi contro operato illegittimo degli amministratori: rimozione; risarcimento dei danni; intervento dell organo di controllo o dell autorità giudiziaria denunzie... FUNZIONE AMMINISTRATIVA E COMPORTAMENTO

6 LA MINIRIFORMA (L. N.216/1974) a) la situazione determinatasi è irreversibile b) nuove forme di tutela per i soci investitori ma anche per i terzi: struttura dei bilanci c) Organo pubblico di controllo sulle società e la borsa... CONSOB d) viene disciplinata per la prima volta la categoria del socio investitore azionista di risparmio e) viene introdotta la normativa sulla revisione contabile obbligatoria ad opera di soggetti esterni alla società società di revisione f) contenuti periodica e forme della informazione contabile Orientamento della disciplina: società con azioni quotate in borsa

7 L attuazione delle DIRETTIVE COMUNITARIE IN MATERIA SOCIETARIA I DIR attuata nel 1969 a tutela degli interessi dei soci e dei terzi importanti interventi: a) 2332, nullità della società; b) bis, poteri di rappresentanza degli amministratori e atti estranei all oggetto sociale; norme in tema di adempimenti pubblicitari da parte delle società (atto costitutivo; modifiche statutarie) II DIR attuata nel 1986 a tutela degli interessi dei soci e dei terzi con riferimento al momento della costituzione della società salvaguardia e modificazione del capitale sociale interventi importanti molti a) conferimenti della società ed azioni ; b) diritto d opzione c) aumenti e riduzioni del capitale d) operazioni su proprie partecipazioni

8 III DIR E VI DIR attuate nel fusione e scissione di società inizia ad affermarsi un principio di degradazione delle forme di tutela da tutela reale a tutela obbligatoria IV DIR E VII DIR attuate nel 1991 bilanci annuali e consolidati piena affermazione dei principi di c.d. topica legale dell informazione vincolatività dei criteri di valutazione ma anche delle norme sulla struttura del bilancio abrogate dalla Direttiva 2013/34/UE, attuata con D.lgs. 139/2015 XII DIR attuata nel 1993 srl unipersonale Progetti di V e IX DIR. - su struttura spa e sui gruppi di società

9 Ulteriori Riforme significative TUB del 1993 e TUF del 1998 [Cessioni in Blocco; Società Quotate] Attuazione del Registro delle imprese: 1993 e 1995 Nel 2000 infine l ultima grande innovazione in tema di controllo omologatorio abolito il controllo del tribunale sostituito con un controllo di legalità

10 LA RIFORMA DEL 2003 (D.Lgs. n. 6/2003) LINEE GENERALI: netta divaricazione fra disciplina della SPA E SRL scelte in alcuni casi diametralmente opposte predilezione per un sistema disciplinabile fortemente dalle scelte compiute dall autonomia negoziale/statutaria distinzione fra norme inderogabili e norme derogabili da previsioni dello statuto garanzia di massima autonomia nella conduzione della gestione da parte degli amministratori Cambiamenti drastici nella operatività degli strumenti di tutela del socio... La posizione del socio: DIRITTI DI EXIT E VOICE esigenza della certezza dei rapporti giuridici e della stabilità delle scelte [di gestione e non] compiute dai soci e dagli amministratori esigenza di STABILITÀ DEGLI ATTI ORGANIZZATIVI

11 Connotazioni del Sistema Competitivo Emersione di una istanza di protezione degli interessi e delle esigenze della grande impresa:... dal finanziamento.. alla riorganizzazione dei patrimoni produttivi Elementi di disomogeneità qualitativa [o quantitativa?] delle parti nello stesso contratto di società Regressione delle forme di tutela reale in tutele meramente obbligatorie

12 LE PRINCIPALI INNOVAZIONI spa unipersonale sistemi alternativi di amministrazione e controllo nella spa esternalizzazione del controllo contabile patrimoni destinati ad uno specifico affare disciplina dei gruppi attività di direzione e coordinamento strumenti finanziari partecipativi e non invalidità delle deliberazioni assembleari e consiliari... completamento del sistema di invalidità trasformazione eterogenea cooperative a mutualità prevalente e diverse