DIRITTO PRIVATO EUROPEO

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1 TRATTATO DI DIRITTO PRIVATO a cura di Giovanni Iudica e Paolo Zatti GUIDO ALPA MADS ANDENAS FONDAMENTI DEL DIRITTO PRIVATO EUROPEO GIUFFRE

2 Vna premessa xix Parte Prima L'roENTTTÀ EUROPEA CAPITOLO I L'IDENTITÀ CULTURALE 1. Introduzione 3 2. Diritto privato/diritto pubblico. Dalla contrapposizione alla sovrapposizione 6 3. Il "diritto privato europeo": una formula da decodifîcare La costruzione storica di "Europa" e di "europeo". L'idea di Europa negli anni Trenta del Novecento 9 5. Romanità e Germanesimo La crisi del diritto romano e l"'origine dell'europa" L'antifascismo e l'idea di Europa La nascita délia nuova "Europa" nel pensiero politico democratico L'idea d'europa nella fase attuale. La genesi culturale Miti e pregiudizi Identità e coscienza 25 Bibliografia 26 CAPITOLO II L'IDENTITÀ GIURIDICA 1. Il diritto nella costruzione dell'identità e délia coscienza europea L'identità giuridica europea 32

3 vni INDICE 3. I "valori comuni dell'occidente" L'Europa del diritto 46 Bibliografia ^1 CAPITOLO III L'EUROPA DEI DIRITTI E I DIRITTI FONDAMENTALI 1. Una premessa sui "diritti fondamentali" I diritti fondamentali nella Convenzione europea dei diritti delfuomo e rapporti tra privati Applicazione diretta délia Convenzione europea? La protezione dei diritti umani in ambito comunitario Il modello inglese La Carta dei diritti fondamentali siglata a Nizza Il dibattito sulla applicazione diretta délia Carta di Nizza La Costituzione europea La Relazione annuale sui diritti dell'uomo (2004) 75 Bibliografia 79 Giurisprudenza dtata 81 CAPITOLO IV LE CATEGORIE DEL GIURISTA EUROPEO Gli indirizzi culturali 1. L'educazione del giurista Indirizzi culturali nella formazione del giurista Common lawyere civilian La concezione normativistica Formalismo e dottrina pura del diritto Il diritto naturale e la concezione giusnaturalista La concezione giusrealista La concezione antropologica Dal diritto privato naturale agli interventi sociali 95 Codici civili e istanze di ricodificazione 10. Codici civili Le iniziative di "ricodificazione" L'oggettivazione del diritto commerciale 122 Bibliografia 125

4 IX Parte Seconda LL DIRITTO PRIVATO EUROPEO CAPITOLO I SIGNIFICATO E CONFINI DEL SINTAGMA 1. Il diritto privato europeo Alcuni interrogativi di base Il diritto comunitario: scelte tecniche e di politica del diritto Premessa L'interpretazione critica L'interpretazione funzionale L'interpretazione gius-economica délia costruzione del mercato unico L'interpretazione giurisprudenziale Il diritto dei consumatori quale primo nucleo del diritto privato europeo L'"acquis communautaire" Le risoluzioni del Parlamento europeo sui diritto contrattuale Iniziative per la redazione di un "codice civile europeo" Problemi di redazione Le Comunicazioni délia Commissione europea sui "diritto contrattuale" Le nuove Comunicazioni 178 Bibliografia 184 Giurisprudenza citata 190 CAPITOLO II PERSONA E MERCATO 1. Introduzione "Persona fisica", "natural person" La persona nel diritto privato europeo. Le identità Il fallimento délie catégorie giuridiche Bioetica Spetta al giurista definire lo statuto deu'embrione? La risposta del giurista è condizionata dal metodo? Il dibattito apertosi in Europa tra studiosi di diverse discipline ha segnato percorsi fruibili dal législature? Quali proposte si erano formulate nell'esperienza italiana? 217

5 5.5. Il diritto europeo e il diritto comunitario possono soccorrere il giurista italiano? Il modello inglese puô costituire un'alternativa possibile? Si puô costruire lo statuto dell'embrione soltanto su regole che impongano divieti? Da dove ripartire per definire un modello accettabile? Privacy Privacy e diritti délia personalità La violazione délia privacy La costruzione giurisprudenziale del diritto alla "privacy" Il consolidamento del diritto alla "privacy" Problemi attuali La direttiva comunitaria sulle banche dei dati (46/95/CEE) La protezione dei dati personali Famiglia Persona e famiglia La protezione délia famiglia e dell'infanzia Verso una nozione europea di "famiglia" Progetti di armonizzazione del diritto comunitario Contratti del minore Tipologie Terminologie e classificazioni Adattamenti e finzioni Gli interessi in gioco Modelli di soluzione Il modello napoleonico e i modelli derivati Il modello francese attuale Il modello inglese Il modello irlandese Il modello tedesco I contratti informatici del minore e le prospettive del diritto italiano Persona e mercato: i diritti dei consumatori Le fond normative Il metodo per costruire la definizione di consumatore I caratteri délie definizioni provenienti dalle fond internazionali e dalle fond comunitarie I caratteri délie definizioni proveniend dalle fond del diritto interno Gli usi del termine consumatore nella giurisprudenza Gli usi délia nozione di consumatore nei modelli di decisione e nei prowedimenti "paragiurisdizionali" 289

6 XI Appunti di diritto comparato La qualificazione di consumatore nei rapporti negoziali Nuove prospettive délia protezione dei consumatori Il diritto dei consumatori è giunto al bivio? Il diritto dei consumatori nella Costituzione europea Bibliografia 307 Giurisprudenza citata 312 CAPITOLO III IL CONTRATTO L'evoluzione dell'istituto 1. Premessa. L'evoluzione interna e l'evoluzione esterna del diritto contrattuale I processi di armonizzazione e di unificazione del diritto contrattuale Le spinte alla armonizzazione e alla uniformazione e i livelli délie fond La "base comune" del diritto contrattuale e le scelte difficili dei giuristi L'acquis communautaire in materia di contratti L'ambito dell'indagine Esempi di organizzazione sistemadca délia disciplina dei contratti dei consumatori La definizione di contratto e la individuazione dei requisid del contratto La clausola di hardship La clausola pénale La seconda versione dei "Principles of European Contract Law" 353 II principio di autonomia contrattuale 1. Dalla volontà délie parti ai valori sociali La libertà contrattuale è un valore "costituzionale"? 364 Le clausole abusive 1. Il modello italiano 372

7 XII INDICE 1.1. Il processo di redazione del testo di recepimento délia direttiva La situazione italiana Raffronto sintetico del testo délia diretdva e del testo di recepimento (artt fe - sexies ce.) Le reazioni al testo di recepimento Il procedimento di infrazione aperto dalla Commissione Cee nei confronti dell'italia per inesatto recepimento délia direttiva Le prime applicazioni giurisprudenziali degli artt bis - sexies ce La legge générale sui diritti dei consumatori L'applicazione degli artt » - sexies ce. da parte dei professionisti e délie loro associazioni Le autorità amministrative indipendenti e l'applicazione délia direttiva Il ruolo délie Camere di commercio Suggerimenti per il futuro Il modello inglese Punti di contatto e di differenziazione Il tipo di controllo L'elaborazione teorica La terminologia Il problema délia "buona fede" "Buona fede", "good faidi", "fairness" L'elenco délie clausole La riforma in Inghilterra Aspetd del dibattito in corso nei Regno Unito Premessa L'impatto délia disciplina comunitaria sui common law La buona fede La giustizia contrattuale 411 Bibliografia 412 Giurisprudenza citata 417 CAPITOLO IV LA RESPONSABIUTÀ CIVILE 1. Modelli e funzioni I criteri di imputazione délia responsabilità 424

8 XIII 3. La situazione degli interessi apprezzabili Cenni di diritto comparato I regimi speciali e le nuove figure di responsabilità civile di derivazione comunitaria Alcune question! di base L'inversione del rapporto regole generali/regole speciali Il ruolo délia giurisprudenza Un modello complesso di regole Un quadro di valori comuni Diritto e analisi economica L'influenza del diritto comunitario sui diritto interno Questioni preliminari in materia di interpretazione délia legge e applicazione del diritto comunitario Esame di alcuni regimi speciali di natura legislativa Segue. La responsabilità del produttore di béni Segue. La responsabilità del produttore di "servizi" Segue. La responsabilità per il danno ambientale Segue. La responsabilità dello Stato per violazione del diritto comunitario Peculiarità délia fattispecie La definizione délia fattispecie Cenni di analisi comparatistica Il modello accolto dalla Corte di Cassazione I problemi aperd dalla dottrina Nuovi profïli dottrinali La giurisprudenza comunitaria récente Il risarcimento del danno La responsabilità dello Stato per "atti giudiziari" Segue. La valutazione del danno alla persona Premessa Il risarcimento del danno alla persona: una "lotteria forense"? La legittimazione deu'intervento comunitario in materia di disciplina uniforme dei criteri di valutazione del danno alla persona. Prospettive Esiste un "diritto alla salute" in ambito comunitario? Pregiudizio e danno Le voci del danno alla persona I progetti di unificazione délie regole di responsabilità civile Bibliografia 527 Giurisprudenza cilata 534

9 XIV INDICE Parte Terza ILMERCATO CAPITOLO I LA DISCIPLINA DEL MERCATO 1. Ind-oduzione Dalle forme giuridiche del mercato al mercato corne forma giuridica Sui concetto giuridico di mercato Attori, interessi, regole Interessi e aspettative. I consumatori nei mercato finanziario Dall'intervento al coordinamento délie "politiche" La giuridificazione degli interessi nei Trattato di Amsterdam Il diritto commerciale nell'epoca contemporanea Il profilo del diritto commerciale La nuova lex mercatoria e le istanze di codificazione., Concorrenza La libertà d'impresa e i suoi limiti Concorrenza e clausole generali di correttezza nei "Principi dei contratti del commercio internazionale" e nei "Principi del diritto contrattuale europeo" Le tecniche di tutela del consumatore Le pratiche commerciali scorrette Politiche comunitarie sulla competitività e la disciplina délia concorrenza La disciplina délia concorrenza: prospettive Concentrazioni societarie e disciplina délia concorrenza. I rimedi e i limiti alla libertà contrattuale Il questionario per la III sessione del XX Congresso FIDE (Londra 30 ottobre-2 novembre 2002) Le risposte al questionario La disciplina a livello comunitario La discussione sui "merger remédies" nella esperienza statunitense Il processo di disinvestimento: problemi giuridici, economici e contrattuali La disciplina dei "rimedi" nei diritto italiano Le proposte di riforma nei modelli nazionali

10 XV Il futuro comunitario e degli ordinamenti nazionali L'organizzazione délia tutela del consumatore e il principio di sussidiarietà Il principio di sussidiarietà in senso verticale e la tutela del consumatore Il principio di sussidiarietà orizzontale e la tutela del consumatore I contratti con i consumatori e con le PMI (piccole e medie imprese) 612 Bibliografia 614 Giurisprudenza citata 618 CAPITOLO II I SERVIZI 1. I servizi nei "mercato interno" I "servizi" nei diritto comunitario I "servizi" nei diritto interno e i progetti di "codice civile europeo" Il progetto di direttiva sulla responsabilità del prestatore di servizi La proposta di direttiva comunitaria sui servizi nei mercato interno [COM (2004) 2 def.] La circolazione dei servizi e le regole di concorrenza Le restrizioni quantitative e le misure di effetto équivalente. Il caso Dassonville e il caso Cassis de Djion Il mutamento di indirizzo délia Corte nei caso Keck Libertà di circolazione dei servizi: il caso Alpine Investments La disciplina délia libéra circolazione délie merci e dei servizi Recenti orientamenti délia Corte di Giustizia Considerazioni condusive I contratti d'impresa, i regolamenti e gli usi Una premessa e qualche interrogativo Esperienze a confronto Dalle classificazioni e dalle catégorie generali alla identificazione délie tecniche di regolazione Le fond, a) La fonte legislativa: controllo degli atd e dei comportamenti Segue. I regolamenti e la moral suasion 655

11 XVI INDICE P"g Segue. b) La moral suasion. Il caso délie concentrazioni societarie Le professioni La disciplina délia concorrenza e la regolamentazione délie professioni liberali Commercio elettronico e protezione del consumatore Il quadro normativo La direttiva sui commercio elettronico La vendita a distanza di prodotti finanziari L'offerta a distanza di servizi finanziari in Italia Qualche considerazione critica. La tecnica legislativa Segue. La vendita di servizi finanziari on line 683 Bibliografia 684 Giurisprudenza citata 687 CAPITOLO III I MERCATI FINANZIARI 1. L'armonizzazione del diritto comunitario dei mercati finanziari nella prospettiva délia tutela del consumatore Premessa Gli scopi e i risultati deu'armonizzazione Elementi di protezione del risparmiatore nei Banking Code Gli aldï settori del mercato fïnanziario La protezione del risparmiatore per interventi sui dpi di operazioni La protezione del risparmiatore per interventi sui comportamenti degli operatori. L'informazione Segue. La parità di trattamento. I confiitd d'intéressé Note sulla trasparenza délie operazioni e dei servizi bancari e finanziari La deliberazione del CICR del 4 marzo 2003 e il provvedimento attuativo del Governatore délia Banca d'italia del 25 luglio L'informazione "precontrattuale" L'informazione contrattuale Effetti délia deliberazione del CICR La responsabilità délie Autorità di vigilanza La vigilanza bancaria nei sistema inglese La responsabilità in tort délia Banca d'inghilterrra: Statutory immunity e la protezione offerta dal common law.. 715

12 XVII 3.3. La responsabilità civile délie autorità di vigilanza nei sistema francese Cenni sui sistema tedesco La responsabilità délie Autorità amministrative indipendenti Premessa Configurabilità délia responsabilità extracontrattuale délia Consob Alcuni tentativi di soluzione Problemi aperti 728 Bibliografia 730 Giurisprudenza citata 732 Congedo 735 Indice degli autori e délie opère citate. 743