Irap e Unico 11. dott. Danilo Sciuto - Catania, 8 luglio 2011

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1 Irap e Unico 11

2 Verifica del requisito dell autonoma organizzazione per professionisti e imprenditori attenzioni da porre in dichiarazione effetti sugli acconti modalità per ripetere quanto versato negli anni precedenti.

3 Il concetto di "autonoma organizzazione"

4 Il concetto di "autonoma organizzazione" - L'autonoma organizzazione è intesa genericamente quale surplus di attività "impersonale e aggiuntiva" rispetto all apporto del contribuente (professionista o imprenditore) (Cass. 3678/07) - Il concetto di autonoma organizzazione è riferito ad un apparato esterno alla persona del professionista e distinto da lui, frutto dell organizzazione di beni strumentali e/o di lavoro altrui (Cass. 6471/10, 6467/10)

5 Il concetto di "autonoma organizzazione" Non è necessario che la struttura organizzata sia in grado di funzionare in assenza del titolare, né che l'apporto del titolare sia "insostituibile" per ragioni giuridiche o perché la clientela si rivolga alla struttura in considerazione delle sue particolari capacità (Cass. 5011/07)

6 Il concetto di "autonoma organizzazione" 1) L ACCERTAMENTO SPETTA AL GIUDICE DI MERITO ED È INSINDACABILE IN SEDE DI LEGITTIMITÀ SE CONGRUAMENTE MOTIVATO. Ordinanza n.10853/11: la Cassazione ha stabilito che il giudice di merito deve sempre indicare gli elementi da cui trae il proprio convincimento da cui desume che un contribuente sia soggetto o meno all Irap, con approfondita disamina logica e giuridica.

7 Il concetto di "autonoma organizzazione" 2)IL REQUISITO DELL'AUTONOMA ORGANIZZAZIONE RICORRE QUANDO IL CONTRIBUENTE: A. sia il responsabile dell'organizzazione (e non sia, quindi, inserito in strutture organizzative riferibili ad altrui responsabilità ed interesse) B. impieghi beni strumentali eccedenti, secondo l'id quod plerumque accidit, il minimo indispensabile per l'esercizio dell'attività in assenza di organizzazione, C. si avvalga in modo non occasionale di lavoro altrui.

8 Il concetto di "autonoma organizzazione" 3) LA PROVA DELL'ASSENZA DELLE CONDIZIONI ANZIDETTE È ONERE DEL CONTRIBUENTE CHE CHIEDE IL RIMBORSO DELL'IMPOSTA NON DOVUTA. Cassazione, sentenze n. 3673, n.3676, n.3678, n.3680 del 2007.

9 La soggettività passiva Irap dei professionisti

10 La soggettività passiva Irap dei professionisti Il più recente orientamento della Cassazione riprende generalmente quanto già affermato con sentenza n.3678 del 16/02/07: l indagine circa la sussistenza del presupposto impositivo deve essere effettuata volta per volta.

11 La soggettività passiva Irap dei professionisti Il concetto di autonomia organizzativa deve essere analizzato sotto 2 aspetti: autonomia dell attività rilevanza dell organizzazione deve valutarsi, cioè, se il professionista sia il responsabile della struttura in cui opera o se, invece, sia inserito in realtà lavorative di cui altri hanno responsabilità ed interesse si misura attraverso i mezzi di produzione impiegati, ossia lavoro e capitale. Essa esiste se il soggetto passivo si serve di lavoro altrui in modo non occasionale e se impiega beni strumentali in misura eccedente il minimo indispensabile per l esercizio dell attività. Le indicazioni fornite dai giudici sono state confermate dall Agenzia delle Entrate, dapprima con la C.M. n.45/e/08, e poi, nuovamente, con la C.M. n.28/e/10.

12 La soggettività passiva Irap dei professionisti Recenti pronunciamenti di giurisprudenza e prassi hanno fornito interessanti indicazioni in materia di: studi associati società di servizi impiego di lavoro altrui rilevanza dei compensi costi elevati medico mutualista beni strumentali attività nell'abitazione beni in comodato iscrizione all'albo

13 La soggettività passiva Irap dei professionisti Studi associati Cass. n.2715/08: distingue tra lo studio organizzato in forma aziendale, soggetto passivo Irap, e lo studio in cui più professionisti si uniscono per dividere le spese; nel qual caso occorre accertare se ricorre un autonoma organizzazione. L assoggettamento ad Irap, infatti, sorge qualora dall aggregazione derivino dei vantaggi organizzativi da parte dei singoli professionisti. Se la finalità invece è solo quella di ripartire i costi, può essere affermato che i proventi professionali non siano soggetti al tributo. Cass. n.13716/10: i partecipanti dello studio ricevono un vantaggio dalla reciproca collaborazione, per cui i proventi dello studio sarebbero da assoggettare ad Irap. Tuttavia, il contribuente ha possibilità di fornire la prova circa l esercizio dell attività nell ambito dello studio associato (Cass. n.22386/10)

14 Studi associati (segue) Cass. n.22212/10: ormai superata, affermava come l autonoma organizzazione fosse da considerarsi presupposta nello studio associato come nella società. Cass. n.23370/10: considera dovuta l Irap dallo studio associato anche in forza delle considerevoli spese sostenute per prestazioni di terzi e beni strumentali e non dunque meramente in considerazione della natura associata dello studio. Cass. n.11933/11: lo studio associato è considerato soggetto passivo Irap anche nel caso in cui dichiari compensi modesti per i collaboratori in alcuni esercizi e compensi inesistenti in altri. Cass. n.19138/08: Il professionista, qualora sia inserito in uno studio associato, sebbene svolga anche una distinta e separata attività professionale, diversa da quella svolta in forma associata, per non essere assoggettato all imposta deve dimostrare di non fruire dei benefici organizzativi recati dalla sua adesione all associazione. Egli dovrà, quindi, dare prova che il valore della produzione è essenzialmente frutto dell attività professionale degli associati e che l organizzazione riveste, invece, un ruolo marginale.

15 La soggettività passiva Irap dei professionisti Società di servizi Cass. n.12078/09 C.M. n.28/e/10 Se l attività professionale è svolta tramite una società di servizi, l autonoma organizzazione si deve ravvisare nell impiego di beni strumentali, capitali e stabili forme di collaborazione, in eccedenza rispetto a quel che è considerato il minimo indispensabile per l esercizio dell attività, rendendola soggetta ad Irap. La sussistenza di un organizzazione autonoma rende possibile lo svolgimento dell attività dei professionisti, attraverso la disponibilità di beni strumentali, capitali e stabili forme di collaborazione, e determina la soggezione all imposta. Cass. n.10151/10 Gli estremi dell autonoma organizzazione possono ravvisarsi anche se il professionista non sostiene direttamente i costi di gestione dello studio, ma li affida a terzi con un contratto di fornitura (servizi in outsourcing).

16 La soggettività passiva Irap dei professionisti Impiego di lavoro altrui Cass. n.20001/09 Avvalersi del lavoro altrui, anche se per un tempo limitato e quindi pagando un corrispettivo non elevato purché non in maniera occasionale, è considerato indice di un organizzazione autonoma. Cass. n.16220/09 Cass. n.6068/10 La presenza della sola segretaria costituisce indizio dell esistenza di autonoma organizzazione, anche se i servizi di segreteria resi non sono ricollegabili direttamente all attività svolta dal professionista. L utilizzo di personale dipendente, anche nella misura minima di una persona, configura il presupposto dell autonoma organizzazione.

17 La soggettività passiva Irap dei professionisti Impiego di lavoro altrui (segue) Cass. n.8834/09 Contrariamente a quanto verrà affermato con la sentenza n.21563/10, la Cassazione ha affermato che non è soggetto ad Irap il contribuente che utilizza un tirocinante, in quanto quest ultimo non partecipa alla formazione del reddito in modo autonomo, ma sta compiendo il suo iter formativo.

18 Cass. n.21563/10 La soggettività passiva Irap dei professionisti Impiego di lavoro altrui (segue) I giudici di legittimità hanno chiarito che l impiego di un lavoratore dipendente, per quanto con contratto di apprendistato a tempo parziale, è sufficiente a delineare la sussistenza di un autonoma organizzazione. L assoggettabilità al tributo, infatti, può essere esclusa solo nei casi in cui l organizzazione viene ad assumere un profilo irrilevante o insignificante, dovendosi configurare il presupposto impositivo anche in presenza di modesti elementi di organizzazione, quali l attrezzatura tecnico-operativa necessaria alla professione e l ausilio di un collaboratore, anche se dipendente part-time.

19 La soggettività passiva Irap dei professionisti Rilevanza dei compensi Cass. n.23761/10:è necessario valutare adeguatamente, ai fini della sussistenza del requisito dell esercizio abituale di un attività autonomamente organizzata, la rilevanza dei compensi erogati dal contribuente per il lavoro prestato da terzi in suo favore. Cass. n /08: ha riconosciuto ad un artista il rimborso Irap, data l assenza di un'autonoma organizzazione, in quanto i compensi erogati a terzi riguardavano soggetti, quali la truccatrice occasionale, il notaio,gli autori di testi, non qualificabili né come dipendenti, né come collaboratori. Cass. n.19515/09 Il presupposto impositivo dell Irap non può essere presunto, in relazione all elevato reddito professionale del contribuente, ottenuto anche grazie all esperienza ed all alta specializzazione dello stesso. Non rileva, in sé, l età del contribuente

20 La soggettività passiva Irap dei professionisti Costi elevati Cass. n.18704/10 La presenza di costi elevati in dichiarazione pregiudica il diritto alla richiesta del rimborso. Cass. n.23370/10 La Suprema Corte ha confermato la debenza dell Irap in virtù: della presenza di un elevato ammontare di compensi a terzi, di spese di ristrutturazione e ammodernamento dello studio, di quote di ammortamento ed interessi passivi, nonché in considerazione della natura di studio associato.

21 La soggettività passiva Irap dei professionisti Medico mutualista Cass. n.142/10, Cass. n.24953/10 Cass. n.15440/09 C.M. n.28/e/10 Gli arredi e le attrezzature prescritte come indispensabili per l esercizio della medicina generale possono essere considerate come il minimo indispensabile per l esercizio dell attività da parte del medico. Disporre dell ambulatorio non è certo indice di organizzazione, ma fa parte della dotazione minima necessaria. L esistenza, invece, dell autonoma organizzazione è configurabile solo in presenza di elementi che esorbitano il contenuto previsto dalla convenzione. Cass. n.10271/11, Cass. n.10295/11 Avere lo studio in locazione, e comunque non di proprietà, in aggiunta alla mancanza di autonoma organizzazione, è elemento per essere esclusi dalla passività dell imposta. La Cassazione si è occupata di due medici convenzionati, i quali, non solo avevano uno studio in affitto, ma pure risultavano privi di autonoma organizzazione (disponendo solo di un autovettura, un pc, un telefono GSM e alcuni mobili e arredi).

22 La soggettività passiva Irap dei professionisti Beni strumentali Cass. n.19124/10 Il rilevante importo di beni ammortizzabili non implica automaticamente la sussistenza di un autonoma organizzazione (nel caso di specie, trattasi di un computer, fax e autovettura in capo ad un avvocato). Dello stesso orientamento la sentenza n.3677/07 (possesso di un computer e un autovettura), di recente confermata dalla sentenza Cass. n.24114/10 (intestazione formale dello studio, autovettura, ammortamenti, spese di utenze) e l ordinanza Cass. n.23446/10. Cass. n.23155/10 Il possesso di uno studio di modeste dimensioni non rappresenta un bene strumentale eccedente il minimo indispensabile per l esercizio della professione. È necessario accertare se lo studio per la sua dimensione e la sua ubicazione possa essere considerato valore di bene strumentale minimale.

23 La soggettività passiva Irap dei professionisti Attività nell abitazione Cass. n.11935/11 Il piccolo professionista che lavora da casa e possiede solo un automobile per gli spostamenti non viene considerato soggetto passivo Irap. Cass. n.15110/09 La libreria, il fax e l apparecchio per la videoscrittura utilizzati da un professionista che svolge l attività nella sua abitazione, non sono elementi idonei a configurare i presupposti impositivi.

24 La soggettività passiva Irap dei professionisti Beni in comodato Cass. n.18973/09 L utilizzo di una stanza e di un computer concessi in comodato dal padre al proprio figlio nell ambito del proprio studio professionale non costituisce autonoma organizzazione.

25 La soggettività passiva Irap dei professionisti Iscrizione all albo Cass. n.21989/09 L iscrizione ad un ordine professionale non costituisce presupposto sufficiente ai fini dell'assoggettamento ad imposizione. Affinché il professionista possa essere considerato soggetto passivo Irap, occorre che la sua attività presenti un contesto organizzativo esterno anche minimo, derivante dall'impiego di capitali e lavoro altrui, che potenzi l'attività intellettuale del singolo.

26 La soggettività passiva Irap di amministratori e sindaci

27 La soggettività passiva Irap di amministratori e sindaci Attività svolte dal professionista in prima persona e che non poggiano sul contributo organizzato di una struttura. Cassazione, sentenza n.19607/10: NO alla imposizione dei compensi percepiti nella qualità di presidente del c.d.a. di una banca.

28 La soggettività passiva Irap di amministratori e sindaci Cassazione (sentenza n.10594/07 e ordinanza n.12653/09): - esclusi da Irap i compensi percepiti da un Sindaco di società; - art. 3, comma 1, lett. c) del D.Lgs. n.446/97 di cui all'art.49, comma 1 Tuir => no Irap su i redditi di cui al comma 2 dell'art.49,.

29 La soggettività passiva Irap di amministratori e sindaci Conclusione: i redditi professionali frutto di incarichi personali non sono tassati ai fini Irap.

30 La soggettività passiva Irap di amministratori e sindaci Il pensiero dell'af è nella R.M. n.78/e/09. Il principio dell'attrazione alla sfera del lavoro autonomo dell' art.50, comma 1, lett.c-bis) del Tuir di tutti i rapporti di collaborazione connessi all'attività professionale esercitata dal contribuente. No all'irap se si tratta di attività di collaborazione coordinata e continuativa oppure compresa tra gli altri redditi di lavoro autonomo diversi da quelli derivanti dall'esercizio di arti e professioni, in base all'art.50 del Tuir.

31 La soggettività passiva Irap di amministratori e sindaci Sentenze delle SS.UU. della Cassazione n. da a n.12111/09: la qualificazione reddituale stabilita dal Tuir non trova automatica applicazione anche ai fini Irap.

32 La soggettività passiva Irap di agenti di commercio e promotori finanziari

33 La soggettività passiva Irap di agenti di commercio e promotori finanziari Le peculiarità della figura degli agenti e dei promotori finanziari Giurisprudenza: due posizioni contrapposte: tesi restrittiva: l impresa è organizzata per definizione, senza possibilità di dimostrazione contraria. Orientamento accolto e recepito nella R.M. n.254/e/07 e nella C.M. n.45/e/08; tesi possibilista: agente/promotore parificabile ad un lavoratore autonomo, se svolge un attività economica prevalentemente con il proprio lavoro, senza dipendenti e beni strumentali rilevanti. Tesi poi formalizzata nelle sentenze SS.UU. Cassazione dalla n alla 12111/2009 Cassazione: anche promotori e agenti hanno il diritto di dimostrare la mancanza di un autonoma organizzazione.

34 La soggettività passiva Irap di agenti di commercio e promotori finanziari Sentenza n.10851/11, broker assicurativo assimilabile ad agente di commercio. Con la C.M. n.28/e/10, l Agenzia delle Entrate ha indicato alle strutture territoriali di tenere conto delle suddette sentenze della Cassazione.

35 La soggettività passiva Irap dei piccoli imprenditori

36 La soggettività passiva Irap dei piccoli imprenditori Dagli agenti/promotori a tutti i piccoli imprenditori. Cassazione, sentenza n.15249/2010: i ragionamenti sull autonoma organizzazione riguardano tutte le attività imprenditoriali.

37 La soggettività passiva Irap dei piccoli imprenditori Artigiano Cass. n.15249/10 In tema Irap si è esclusi dall'applicazione dell'imposta soltanto qualora si tratti di attività non autonomamente organizzata. Il contrasto nella giurisprudenza di legittimità è stato composto dalle Sezioni Unite, con la sentenza n del 2009.

38 La soggettività passiva Irap dei piccoli imprenditori Coltivatore diretto/tassista Cass. n.21122/10 Cass. n.21123/10 I soggetti economici diversi dagli imprenditori, di cui all art c.c. e per i quali vi è un collegamento funzionale fra esercizio dell attività economica ed organizzazione dei fattori della produzione, non devono ritenersi automaticamente assoggettati ad Irap. I piccoli imprenditori, per i quali l elemento dell organizzazione sia contenuto nei termini del minimo indispensabile, sono pertanto esonerati dal tributo.

39 Le strategie in dichiarazione per il soggetto auto-escluso

40 Le strategie in dichiarazione per il soggetto auto-escluso LE ALTERNATIVE IN DICHIARAZIONE IRAP COMPORTAMENTO UFFICIO SANZIONI- % SULL'IMPOSTA 1) NON COMPILARE IL MODELLO IRAP Potrà accertare induttivamente il Valore della Produzione 120% per dichiarazione omessa + 30% omesso pagamento RICORSO Entro 60 gg. dall'avviso di accertamento ONERE PROVA ufficio PRO/CONTRO PRO: spetta all'ufficio fornire la prova CONTRO: 1) sanzioni più onerose in caso di soccombenza; 2) gli acconti versati vanno richiesti a rimborso

41 LE ALTERNATIVE IN DICHIARAZIONE IRAP (segue) COMPORTAMENTO UFFICIO SANZIONI - % SULL'IMPOSTA 2) COMPILARE IL RICORSO ONERE PROVA PRO/CONTRO PRO: MODELLO "A ZERO" con: a) omissione del valore della produzione ed esposizione dei soli acconti (al fine di poterli recuperare a RX) b) indicazione di: una variazione in diminuizione un componente negativo fittizio Potrà accertare induttivamente il Valore della Produzione Potrà accettare la mancata spettanza della variazione della diminuzione o 100% per dichiarazione infedele + 30% omesso pagamento Entro 60 gg. dall'avviso di accertamento Contrib. permette l'immediato recupero degli acconti versati CONTRO: 1) censurabile dal punto di vista logico (se ci si ritiene esclusi, il quadro non andrebbe compilato); con esposizione dei del componente 2) prova a carico soli acconti versati negativo fittizio del contribuente

42 LE ALTERNATIVE IN DICHIARAZIONE IRAP (segue) COMPORTAMENTO UFFICIO SANZIONI- % SULL'IMPOSTA RICORSO ONERE PROVA PRO/CONTRO PRO: rischi ridotti 3) COMPILARE IL MODELLO E NON PROCEDERE AL PAGAMENTO Potrà accertare induttivamente il Valore della Produzione 30% omesso pagamento Entro 60 gg. dalla notifica della cartella CONTRO: 1) non permette l'immediato utilizzo degli acconti; 2) prova a carico Contrib. del contribuente PRO: rischi minimi 4) COMPILARE IL MODELLO, PAGARE LE IMPOSTE E Dopo 60 gg. dal diniego espresso o 90 gg. dal CONTRO: 1) tempi del rimborso lunghi 2) non permette l'immediato utilizzo CHIEDERNE IL RIMBORSO silenziorifiuto degli acconti; 3) prova a carico del contribuente

43 Gli effetti sugli acconti eventualmente versati nel 2010

44 Gli effetti sugli acconti eventualmente versati nel 2010 Il semplice versamento degli acconti di per sé non vincola il contribuente.

45 Gli effetti sugli acconti eventualmente versati nel ) Utilizzare in compensazione gli acconti. 2) Presentare la dichiarazione Irap compilando, oltre al frontespizio, il quadro IR al solo fine di indicare l importo degli acconti versati, determinando così l imposta a credito.

46 Gli effetti sugli acconti eventualmente versati nel ) Istanza di correzione codice tributo, allo scopo di imputare i versamenti Irap ad altro titolo (Irpef, Iva, ecc.), così da poter far confluire tali versamenti in un'imposta diversa. 4) Istanza di rimborso.

47 La ripetizione per le annualità precedenti

48 La ripetizione per le annualità precedenti 1) Unico10 integrativo, 2) Istanza di rimborso ex art. 38 Dpr n. 602/73

49 Fac-simile di dichiarazione per il NON assoggettamento ad Irap per professionisti Il/La sottoscritto/a nato/a a il residente a in via Cap tel. Cod.Fisc. IN QUALITÀ DI professionista individuale agente di commercio promotore finanziario imprenditore individuale legale rappresentante dello studio associato PREMESSO CHE IL SOTTOSCRITTO è reso consapevole dallo Studio dell esito della vicenda giurisprudenziale in merito alla debenza Irap da parte dei liberi professionisti; del significato attribuito al concetto di ATTIVITÀ AUTONOMAMENTE ORGANIZZATA così come ritraibile dalle sentenze della Corte Costituzionale e della Corte di Cassazione; RITIENE di svolgere l attività professionale senza autonoma organizzazione e, pertanto, di non essere soggetto passivo dell Irap; A TAL FINE RICHIEDE allo Studio di non redigere la dichiarazione Irap per l anno 2010 e per le future annualità, salvo successive comunicazioni, consapevole delle conseguenze di tale scelta e nel contempo sollevando lo Studio da qualunque responsabilità in merito alle eventuali sanzioni tributarie derivanti dal comportamento qui adottato. Data e firma