Gli Approfondimenti della

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1 Gli Apprfndimenti della APPROFONDIMENTO DEL 29/10/2015 Fruizine del cnged parentale in mdalità raria Il cnged parentale a re era già stat previst dalla Legge 24 dicembre 2012, n 228 (Legge di Stabilità 2013), art 1, cmma 339 Tale dispsizine aveva aggiunt all art 32 del Dlgs 151/01 il cmma 1 bis cntenente una delega alla cntrattazine cllettiva, di qualunque livell, per la definizine delle mdalità di fruizine, dei criteri di calcl della base raria, e dell equiparazine di un cert mnte re alla singla girnata lavrativa Il Dlgs 80/2015 ha aggiunt il cmma 1 ter all articl 32 del TU, intrducend la pssibilità generale di fruire del cnged parentale a re anche in mancanza di una specifica previsine cntrattuale La validità delle nuve previsini intrdtte dal Dlgs 80/2015 è limitata nel temp: attualmente il cnged parentale su base raria può essere fruit secnd le indicazini del nuv cmma 1 ter dell art 32 TU sl fin al 31 dicembre 2015 (e a partire dal 25 giugn 2015, data di entrata in vigre del decret) CRITERI DI FRUIZIONE ORARIA DEL CONGEDO L intrduzine della mdalità raria nn mdifica la durata del cnged parentale, quindi rimangn invariati i limiti entr i quali i genitri lavratri dipendenti pssn assentarsi dal lavr a tale titl Il Dlgs 80/2015 ha altresì stabilit che è pssibile fruire del cnged parentale fin ai 12 anni del bambin (nn più 8), e che tale perid è indennizzabile fin a 6 anni del bambin (nn più 3) I genitri lavratri dipendenti pssn fruire del cnged parentale nelle diverse mdalità lr cnsentite (girnaliera mensile raria), alternand girnate lavrative in cui il cnged parentale è fruit in mdalità raria a girnate in cui il cnged è fruit secnd una delle altre mdalità

2 Se la fruizine di un perid di cnged parentale avviene su base raria, in cas di settimana lavrativa crta i sabati e le dmeniche nn devn essere cmputati né indennizzati piché nelle stesse girnate è sempre rinvenibile anche l svlgiment di attività lavrativa, dal mment che il cnged rari è fruibile in misura pari alla metà dell rari medi girnalier CUMULABILITÀ DEL CONGEDO FRUITO SU BASE ORARIA N cn ripsi girnalieri per allattament ex artt 39 e 40 del TU N cn ripsi rari ex art 33 del TU per assistenza ai figli disabili Sì cn permessi ripsi disciplinati da dispsizini nrmative diverse dal TU, quali ad esempi i permessi di cui all art33, cmmi 2 e 3, della legge 5 febbrai 1992, n104 Rimane ferma la pssibilità per la cntrattazine cllettiva, anche di livell aziendale, di prevedere diversi criteri di cmpatibilità CRITERI DI COMPUTO ED INDENNIZZO DEL CONGEDO PARENTALE FRUITO SU BASE ORARIA In questa prima fase (fin al 31 dicembre 2015) il cmput e l indennizz del cnged parentale avvengn su base girnaliera anche se la fruizine è effettuata in mdalità raria Il mnte re cui equiparare la singla girnata lavrativa deve essere previst dai cntratti cllettivi In assenza di un esplicita previsine cntrattuale che stabilisca il mnte re cui crrispnde la singla girnata lavrativa, la girnata di cnged parentale si determina prendend a riferiment l rari medi girnalier previst dal cntratt per il perid di paga quadrisettimanale mensile immediatamente precedente a quell nel crs del quale ha inizi il cnged parentale Il cnged rari è fruibile in misura pari alla metà di tale rari medi girnalier L art 34 cmma 1 del TU richiama l'articl 23 dell stess TU, in frza del quale, per l indennizz del cnged parentale viene presa a riferiment la retribuzine media girnaliera del perid di paga quadrisettimanale mensile scadut ed immediatamente precedente a quell nel crs del quale ha avut inizi il cnged parentale; nella base retributiva di riferiment nn si cmputan il rate girnalier relativ alla gratifica natalizia alla tredicesima mensilità e agli altri 2

3 premi mensilità trattamenti accessri eventualmente ergati al genitre richiedente CONTRIBUZIONE FIGURATIVA La fruizine del cnged parentale tra il 25 giugn 2015 e il 31 dicembre 2015 è cperta da cntribuzine figurativa fin al 12 ann di vita del bambin vver fin al 12 ann di ingress del minre in cas di adzine affidament Per la valrizzazine del perid di cnged parentale fruit dp il 6 ann di vita del bambin dp il 6 ann dall ingress in famiglia del minre adttat affidat si applica il cmma 2 dell art 35 del TU (retribuzine cnvenzinale, integrabilità cn riscatt versamenti vlntari) Tale dispsizine si applica anche per i peridi di cnged fruiti dai genitri ltre il perid cmplessiv di 6 mesi (anche se fruiti entr il predett 6 ann) PRESENTAZIONE DELLA DOMANDA DI CONGEDO PARENTALE AD ORE In questa prima fase transitria (25 giugn dicembre 2015), in cui nn si sa se la misura diverrà men strutturale, la richiesta all Istitut è presentata mediante un appsita dmanda n line, che è diversa dalla dmanda telematica in us per la richiesta del cnged parentale girnalier mensile Per tale mtiv, se in un determinat arc di temp, il genitre intende fruire il cnged parentale in mdalità girnaliera e/ mensile ed in mdalità raria, dvrà utilizzare le due diverse prcedure di invi n line Nella dmanda di cnged parentale ad re il genitre dichiara: se il cnged è richiest in base alla cntrattazine di riferiment ppure in base al criteri generale previst dall art 32 del TU; il numer di girnate di cnged parentale da fruire in mdalità raria; il perid all intern del quale queste girnate intere di cnged parentale sarann fruite La dmanda è presentata in relazine a singl mese slare Quindi, ad esempi, se si intende fruire di cnged parentale ad re, sia nel mese di lugli sia nel mese di agst, dvrann essere presentate due distinte dmande, una per ciascun mese, seguend la prcedura semplificata Nuv perid descritta nel successiv paragraf; 3

4 La dmanda di cnged può riguardare anche girnate di cnged parentale fruite in mdalità raria in data antecedente alla presentazine della dmanda stessa Termini di preavvis (previsti dall art 32, cmma 3, del TU) per la richiesta del cnged parentale al datre di lavr sn: nn men di 5 girni in cas di richiesta di cnged parentale mensile girnalier; nn men di 2 girni in cas di cnged rari Mdalità di presentazine della dmanda telematica L applicazine per la presentazine all Istitut delle dmande di cnged parentale su base raria è stata inserita all intern del grupp di servizi denminati Dmande di maternità n line Tutti i dcumenti vann allegati telematicamente seguend le istruzini della prcedura L acquisizine delle dmande in ggett è pssibile tramite i seguenti tre canali: WEB: il servizi è dispnibile tra i servizi OnLine dedicati al Cittadin presenti sul sit dell INPS (wwwinpsit); in particlare, una vlta effettuat l access tramite PIN, il cittadin dvrà selezinare le vci Invi Dmande di prestazini a Sstegn del reddit, Maternità, Acquisizine dmanda ; CONTACT CENTER INTEGRATO: cntattand il numer verde , gratuit da rete fissa, il numer da telefn cellulare In quest cas, il servizi è a pagament in base al pian tariffari applicat dai diversi gestri telefnici; PATRONATI: attravers i servizi telematici fferti dagli stessi Per presentare la dmanda il cittadin deve essere dtat di PIN di tip dispsitiv In cas di presentazine di un ulterire dmanda di cnged parentale a re, successiva alla prima, l applicazine cnsente: Di replicare l intera dmanda precedente e mdificarne sl le parti di interesse Di presentare una nuva dmanda inserend direttamente un nuv perid di cnged all intern della dmanda replicata senza necessità di ripercrrere le pagine relative ad altri dati FLUSSO DELLE DENUNCE UNIEMENS E CONGUAGLI Nella prima fase di applicazine è stat istituit un nuv <CdiceEvent>: MA0 (MA zer) avente il significat di peridi di cnged parentale disciplinati dall art 32 del Dlgs N 151/2001, usufruiti su base raria Le infrmazini tecniche per la valrizzazine 4

5 del nuv element sarann cmunicate dall Istitut secnd le cnsuete mdalità Per il cnguagli della indennità di cnged parentale su base raria anticipate al lavratre, dvrà essere valrizzat nell element <MatACredAltre>, <CausaleRecMat>, il nuv cdice causale L062 avente il significat di indennità di cnged parentale facltativ fruit su base raria ; nell element <ImprtRecMat> il relativ imprt Nell element <NumOreEvent> sarann espste le re di cnged fruite nel girn espress in centesimi Si rammenta che il cnged parentale è fruibile in cstanza di rapprt di lavr cn diritt alla retribuzine Il cnged nn è pertant fruibile ed indennizzabile ltre la cessazine del rapprt di lavr ed in generale nelle girnate in cui nn sussista l bblig di prestare attività lavrativa OSSERVAZIONI 1 I prfili cstituzinali del preavvis ridtt per la fruizine del cnged parentale a re L articl 7 del Dlgs 80/2015, nel mdificare l articl 32 del TU sulla maternità e paternità, ha stabilit le mdalità di fruizine del cnged parentale su base raria che devn essere rispettate in assenza di indicazini in tal sens della cntrattazine cllettiva (nuv cmma 1-ter, art 32, Dlgs 151/01) Sempre in via suppletiva ai cntratti cllettivi, il nuv cmma 3 dell art 32 in parla stabilisce che, salv i casi di ggettiva impssibilità, il genitre che vglia esercitare il diritt di fruire del cnged parentale a re è tenut a infrmare il datre di lavr cn un termine di preavvis pari a 2 girni Ciò, in altre parle, significa che il lavratre può aspettare a decidere, e cmunicare la fruizine del cnged su base raria fin a 2 girni prima del girn di fruizine stess Cme si è vist il cnged su base raria può essere fruit per un massim di re pari alla metà dell rari medi girnalier del perid paga quadrisettimanale mensile immediatamente precedente a quell nel crs del quale ha inizi il cnged parentale Ciò significa, banalizzand, che un lavratre cn un rari medi girnalier pari a 8 re, ptrà gdere del cnged parentale fin a massim 4 re al girn Un assenza ptenzialmente nn di pc pes Cnsiderand il termine di preavvis richiest (2 girni) e il limite massim di fruizine girnaliera (50% dell rari medi girnalier del perid paga quadrisettimanale 5

6 mensile immediatamente precedente) nn si può negare che la fruizine raria del cnged parentale ptrebbe mettere in difficltà il datre di lavr Se, infatti, il datre di lavr viene infrmat cn 2 sli girni di preavvis da un lavratre che, per esempi, si assenterà per 1 mese, gni girn, la metà del su rari girnalier, l rganizzazine aziendale ptrebbe risentirne Cn un tale minim preavvis il datre di lavr avrebbe grande difficltà anche ad individuare un eventuale sstitut da assumere a temp determinat e a part time; se invece, la fruizine raria nn fsse cntinuativa, ma a singhizz la psizine datriale ptrebbe essere addirittura più cmplessa, dal mment che, in una tale iptesi, l assunzine in sstituzine nn sarebbe neppure praticabile Ci si chiede, allra, cme pssa nn ravvisarsi un eccessiva cmpressine dei diritti del datre di lavr a una libera gestine tecnic-rganizzativa dell impresa Si tratta, ancra una vlta, della necessità per il Legislatre di bilanciare interessi cstituzinali ppsti: da un lat quelli del lavratre attinenti alla sfera persnale e familiare, e dall altr l interesse del datre di lavr a gestire e rganizzare la prpria impresa in maniera libera Le nrme cstituzinali che entran in cnflitt e che necessitan di una scelta del Legislatre in un sens nell altr, sn, per quant attiene alla psizine del lavratre, l articl 30 della Cstituzine nella parte in cui stabilisce il diritt e dvere dei genitri di mantenere istruire ed educare i figli, e l articl 37, cmma 1, secnd perid, che prevede la necessità di garantire cndizini di lavr che permettan alla madre di esercitare la sua essenziale funzine di madre Cme è nt negli ultimi anni il rul della madre e del padre nella famiglia è stat ggett di numersi interventi di parificazine sul pian delle tutele alla genitrialità; pertant la dispsizine cstituzinale dell art 37 può legittimamente leggersi in tal sens Per quant attiene, invece, alla psizine datriale il riferiment cstituzinale si trva nell articl 41 della Carta che ricnsce la libertà dell iniziativa ecnmica privata A tale previsine è ricnducibile il diritt e la libertà del datre di lavr di pter rganizzare e gestire la prpria attività ecnmica in maniera libera da cstrizini e preclusini Il Legislatre, nel cas del preavvis alla fruizine del cnged parentale su base raria cme in tanti altri casi, ha perat un bilanciament dei suddetti interessi cstituzinalmente garantiti a favre dei diritti del lavratre La rati di tale decisine attiene in prim lug alla tutela della psizine di svantaggi e di deblezza che cnnta il lavratre nel rapprt di lavr subrdinat, tale per cui il Legislatre è sempre prtat a cnsiderarl cn un cchi di riguard; in secnd lug, al principi generale e caratterizzante l intera Cstituzine racchius nell art 2 della Carta, pst a tutela e garanzia dei diritti invilabili dell um, sia cme singl (lavratre) sia nelle frmazini sciali ve si svlge la sua persnalità (famiglia) 6

7 E però qui pprtun richiamare la giurisprudenza frmatasi in questi anni, la quale ha prtat a ritenere legittim il rifiut della richiesta di gdiment frazinat del cnged parentale allrché il gdiment di tale diritt venga richiest in md tale da recare ncument alla reglarità dell attività aziendale, sprattutt ve l azienda frnisca un servizi di interesse pubblic Nn cstituisce pregiudizi grave ed irreparabile il nn pter gdere dei cngedi parentali nella girnata di dmenica anziché in un altra girnata della settimana (cfr Tribunale di Trieste, 13/07/2007, P c Sc T, Lavr nella giur2007, 11, 1114) Anche la Sezini Unite della Suprema Crte hann, riagganciandsi ai generali principi di bilanciament delle esigenze hann ribadit che la Legge n 104 del 1992, art 33, cmma 5, nn cnfigura in generale, in cap ai sggetti ivi individuati, un diritt asslut e illimitat, piché ess può essere fatt valere allrquand, alla stregua di un equ bilanciament fra tutti gli implicati interessi cstituzinalmente rilevanti, il su esercizi nn finisca per ledere in maniera cnsistente le esigenze ecnmiche, prduttive ed rganizzative del datre di lavr e per tradursi - sprattutt nei casi relativi a rapprti di lavr pubblic, in un dann per l interesse della cllettività (Cass SezUn sent n del 9/07/2009) Tutt ciò cnsiderat, parrebbe ptersi affermare che frse il Legislatre, questa vlta, avrebbe ptut tenere in cnsiderazine anche altri prfili, quale, in particlar md, la situazine cngiunturale di crisi ecnmica degli ultimi anni Le difficltà che il datre di lavr deve affrntare per gestire la prpria azienda in quest perid nn pssn che venir acuite da situazini di incertezza circa la presenza dei prpri dipendenti sul pst di lavr Quantmen il Legislatre avrebbe ptut mettere nelle mani del datre di lavr un qualche strument da utilizzare in circstanziate situazini di ggettiva difficltà per l impresa cnnesse cn la fruizine del cnged ad re csì scarsamente preavvisata Vist quant spra ccrre quindi evidenziare che la riduzine del preavvis da cinque a due girni deve essere letta in chiave di cmpatibilità cn il funzinament aziendale attes che il cnged parentale nn è un diritt asslut ma un diritt ptestativ e che quindi deve essere sempre cntemperat cn il diritt al crrett funzinament dell impresa 7

8 2 Pssibili paradssi applicativi Un dei cncetti cardine della disciplina del cnged parentale, anche nella sua fruizine a re, è quell di rari medi girnalier del perid paga quadrisettimanale mensile immediatamente precedente a quell nel crs del quale ha inizi il cnged parentale L interpretazine di tale espressine è fndamentale per l individuazine di due cncetti: 1) Il massim di re di fruizine girnaliera cui il lavratre ha diritt (art 32, cmma 1-ter, secnd perid); 2) Il mnte re cui è equiparata una singla girnata lavrativa ai fini del cmput e dell indennizz del cnged parentale fruit su base raria (Circ INPS n 152/2015, par 22) La Circlare INPS in cmment tenta di definire il cncett di rari medi girnalier utilizzand delle parle nn chiarissime Infatti, viene dett che ai fini del cnged parentale su base raria, la cntrattazine deve prevedere anche l equiparazine di un mnte re alla singla girnata lavrativa In assenza di cntrattazine, la girnata di cnged parentale si determina prendend a riferiment l rari medi girnalier del perid di paga quadrisettimanale mensile immediatamente precedente a quell nel crs del quale ha inizi il cnged parentale (ssia l stess perid pres a riferiment dal citat art 23 per il calcl dell indennità) In assenza di ulteriri specificazini di legge, per rari medi girnalier si intende l rari medi girnalier cntrattualmente previst In tale cas, il cnged rari è fruibile in misura pari alla metà di tale rari medi girnalier Dalla Circlare parrebbe emergere, che per individuare gli elementi di cui spra sub 1) e 2) per gni lavratre si debba prendere a riferiment l rari medi girnalier cntrattualmente previst e applicat nel mese antecedente quell nel crs del quale ha inizi il cnged Facciam un esempi Lavratre cn rari medi girnalier cntrattualmente previst riferit al mese di agst 2015, che a settembre 2015 chiede ed ttiene il part time 50% (4 re) A settembre 2015, il lavratre chiede il cnged parentale a re L rari medi girnalier da tenere in cnsiderazine sarà quell relativ al mese di agst

9 Osservazini: I Fruizine massima girnaliera Il massim di re di fruizine girnaliera cui il lavratre ha diritt (art 32, cmma 1-ter, secnd perid) è il 50% dell rari di lavr del mese di agst 2015, ciè 4 re Qualra il lavratre decidesse di fruire di tutt il cnged rari girnalier cncessgli, nel mese di settembre, cn un part time 50% (4 re al girn) nn presterebbe alcuna attività lavrativa; infatti il su rari di lavr in virtù del part time sarebbe 4 re al girn, e il massim di re di fruizine di cnged su base raria al girn, in base all rari medi cntrattualmente previst nel mese precedente, sarebber 4 re II Cmput del cnged Nell esempi spra riprtat, il mnte re cui è equiparata una singla girnata lavrativa ai fini del cmput del cnged parentale fruit su base raria è pari a 8 re, ssia l rari medi girnalier cntrattualmente previst nel mese precedente quell di fruizine Ciò significa che per raggiungere il mnte re ttale da 8 re che determina il cmput di 1 girn di cnged fruit, il lavratre dell esempi gdrà di 2 girnate, ciascuna da 4 re, di astensine ttale dal lavr per cnged DIPARTIMENTO SCIENTIFICO della FONDAZIONE STUDI Via del Caravaggi Rma (RM) fndazinestudi@cnsulentidellavrit A cura di Emiliana Dal Bn 9