contro nei confronti di per l'annullamento

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1 N /2015 REG.PROV.COLL. N /2015 REG.RIC. REPUBBLICA ITALIANA IN NOME DEL POPOLO ITALIANO Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Toscana (Sezione Terza) ha pronunciato la presente SENTENZA ex art. 60 cod. proc. amm.; sul ricorso numero di registro generale 1259 del 2015, proposto da: A.E.G. S.p.A., in persona del legale rappresentante p.t., rappresentata e difesa dall'avv. Francesco Migliarotti, con domicilio eletto presso Andrea Fantappie' in Firenze, Via Palestro, 3; contro Comune di Siena, in persona del Sindaco p.t., rappresentato e difeso dagli avv. Anna Sardelli, Sara La Valle, con domicilio eletto presso - Segreteria T.A.R. in Firenze, Via Ricasoli 40; nei confronti di Andreani Tributi S.r.l., in persona del legale rappresentante p.t., rappresentata e difesa dall'avv. Giacomo Maria Perri, con domicilio eletto presso - Segreteria T.A.R. in Firenze, Via Ricasoli 40; per l'annullamento

2 a) della comunicazione di aggiudicazione definitiva della gara del ; b) dei verbali di gara di seduta riservata nei quali e' stato attribuito alla Soc. Andreani Tributi s.r.l. illegittimamente un punteggio superiore a quello della ricorrente; c) di tutti i verbali di gara nella parte in cui non hanno escluso la Soc. Andreani Tributi dalla gara; d) di ogni altro atto presupposto e/o consequenziale, ancorché non conosciuto; nonché per la declaratoria di inefficacia del contratto di appalto, ai sensi degli artt. 121 e ss. d.lgs. 104/2010, ove medio tempore stipulato tra l'amministrazione appaltante e l'aggiudicataria in via definitiva della gara e con espressa richiesta della ricorrente di subentrare in luogo dell'aggiudicataria nel contratto. Visti il ricorso e i relativi allegati; Visti gli atti di costituzione in giudizio di Comune di Siena e di Andreani Tributi S.r.l.; Viste le memorie difensive; Visti tutti gli atti della causa; Relatore nella camera di consiglio del giorno 3 settembre 2015 il dott. Bernardo Massari e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale; Sentite le stesse parti ai sensi dell'art. 60 cod. proc. amm.; Considerato che: - la società ricorrente ha partecipato alla gara, da aggiudicarsi con il criterio dell offerta economicamente più vantaggiosa, indetta dal Comune di Siena per l affidamento del servizio di supporto al recupero dell evasione tributaria, collocandosi al secondo posto della graduatoria conclusiva con punti 76,610; - la medesima società ha impugnato l esito della procedura deducendo l illegittimità del punteggio attribuito alla controinteressata per illogicità e contraddittorietà,

3 nonché la violazione del principio di segretezza delle offerte economiche, oltre che il difetto di congruità dell offerta economica dell aggiudicataria per avere questa inserito nell offerta tecnica elementi che potrebbero determinare una perdita nel risultato economico della gestione; - in particolare, quanto a quest ultima censura, risulta in effetti che la Andreani Tributi S.r.l., con riferimento al punto B3 dell offerta, dichiarava di impegnarsi a garantire al Comune di Siena, a seguito dell espletamento delle attività di recupero evasione e/o elusione di tutte le entrate gestite, la somma di ,00 (clausola da indicare nel contratto di affidamento del servizio). Al termine dell appalto e alla naturale scadenza del contratto, qualora la società non abbia emesso provvedimenti divenuti esecutivi ai sensi di legge per l importo di cui sopra si provvederà ad integrare la somma mancante ; - in relazione a tale aspetto dell offerta il bando stabiliva che con riferimento all elemento B3, la commissione valuterà come migliorie alle prescrizioni di capitolato quelle non onerose che ritenga motivatamente utili quali, solo a titolo esemplificativo, le implementazioni degli strumenti informatici dedicati al miglior servizio del contribuente ; osservato che: - tra le cause di esclusione tassativamente previste dall'art. 46, comma 1- bis, del d.lgs. n. 163 del 2006, rientra l'inosservanza del principio di segretezza dell'offerta, che si manifesta nella commistione, inammissibile, dell'offerta economica nell'offerta tecnica, atteso che la conoscenza di elementi economici da parte della commissione è di per sé idonea a determinarne anche in astratto un condizionamento, alterandone la serenità ed imparzialità valutativa, sicché nessun elemento economico deve essere reso noto alla commissione stessa prima che questa abbia effettuato le proprie valutazioni sull'offerta tecnica (Cons. Stato, sez. VI, 27 novembre 2014 n. 5890; id., sez. V, 27 marzo 2013 n. 1813; T.A.R. Emilia- Romagna, Bologna, sez. I, 24 aprile 2015 n. 394);

4 - non può esservi dubbio che la dichiarazione sopra riportata, inserita nell offerta tecnica, peraltro con riferimento ad un profilo della medesima non conferente con quanto prescritto dal bando, introduca indebitamente un elemento di natura esclusivamente economica non marginale (ed anzi essenziale) e idoneo ad alterare e condizionare il convincimento della commissione e, quindi, anche la segretezza dell offerta economica e la par condicio tra i concorrenti e ciò senza che tale inclusione fosse resa necessaria per la connessione con gli elementi qualitativi da fornire al giudizio della stazione appaltante; - pur essendo quella oggetto del contratto relativo al servizio di cui trattasi un obbligazione di mezzi e non di risultato, la formulazione dell offerta tecnica nei termini riferiti inserisce la promessa del conseguimento di un obiettivo quantitativo che ne distorce il contenuto affidando ad un elemento di natura economica il giudizio della commissione sull offerta stessa; - la previsione di una possibile integrazione a carico dell offerente dell obiettivo economico fissato con riferimento al punto B3 dell offerta tecnica determina la possibilità che il risultato della gestione si traduca, a conclusione del servizio, in una perdita per la controinteressata, incidendo così anche sulla complessiva serietà dell offerta nel suo insieme, atteso che, come più volte rilevato dalla giurisprudenza, un utile pari a zero o l'offerta in perdita rendono ex se inattendibile l'offerta economica (Cons. Stato, sez. IV, 26 febbraio 2015 n. 963; id. sez. V, 15 aprile 2013, n. 2063, id. sez. III, 11 aprile 2012, n. 2073); ritenuto, pertanto, che: - assorbite le altre censure, le illegittimità sopra rilevate avrebbero dovuto condurre all esclusione della controinteressata dalla gara; - il ricorso vada accolto e conseguentemente annullata l aggiudicazione definitiva in favore di Andreani Tributi s.r.l.; - le spese del giudizio seguono la soccombenza come in dispositivo liquidate;

5 P.Q.M. Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Toscana (Sezione Terza) definitivamente pronunciando sul ricorso, come in epigrafe proposto, lo accoglie e, per l effetto annulla l aggiudicazione definitiva della gara. Condanna il Comune di Siena e Andreani Tributi s.r.l. alla rifusione delle spese processuali che si liquidano in ragione di 2.000,00 ciascuna, oltre accessori di legge. Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall'autorità amministrativa. Così deciso in Firenze nella camera di consiglio del giorno 3 settembre 2015 con l'intervento dei magistrati: Carlo Testori, Presidente Bernardo Massari, Consigliere, Estensore Pierpaolo Grauso, Consigliere L'ESTENSORE IL PRESIDENTE DEPOSITATA IN SEGRETERIA Il 23/09/2015 IL SEGRETARIO (Art. 89, co. 3, cod. proc. amm.)

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