INDICE-SOMMARIO. pag. xxi

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1 INDICE-SOMMARIO Introduzione pag. xxi Capitolo I LA NECESSITÀ DI UNA DISCIPLINA SPECIALE PER LE SOCIETÀ CHE FANNO RICORSO AL MERCATO DEL CAPITALE DI RISCHIO 1. Società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio e appello al pubblico risparmio; necessaria specialità della disciplina: ragioni di una scelta» 1 2. La particolare considerazione del legislatore relativamente alle società con azioni quotate» L introduzione delle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio nella riforma del diritto societario» Le prescrizioni della legge delega 3 ottobre 2001, n. 366» Abolizione della quotazione d ufficio, ampliamento delle possibilità di ricorso al mercato del capitale di rischio e conseguente necessità di una disciplina unitaria per le public (limited) companies italiane» Cenni introduttivi sulla qualificazione della società con azioni quotate e della società con azioni diffuse» L interpretazione della limitazione dell applicazione dell art bis c.c. alle società per azioni: il caso della società in accomandita per azioni ed una notazione sulla qualificazione come «tipo» a se stante della società che fa ricorso al mercato del capitale di rischio» 34

2 VIII Indice-sommario Capitolo II LA QUOTAZIONE E LA DIFFUSIONE DELLE AZIONI COME ELEMENTO CHE CARATTERIZZA LE SOCIETÀ CHE FANNO RICORSO AL MERCATO DEL CAPITALE DI RISCHIO 8. Il rilievo della volontarietà dell emittente nella quotazione e nella diffusione delle azioni» Cenni sul significato della quotazione delle azioni» I requisiti di ammissione alla quotazione» Il procedimento di ammissione» Sospensione e revoca dalla quotazione. Conseguenze del delisting. In particolare, il problema dell individuazione delle ipotesi di delisting volontario: ovvero, se l assemblea possa liberamente deliberare l esclusione dalla quotazione» Il significato della diffusione delle azioni tra il pubblico in maniera rilevante» La qualificazione della situazione di diffusione» 69 Capitolo III L OGGETTO DELLA QUOTAZIONE E DELLA DIFFUSIONE: LE AZIONI ED I RELATIVI PROFILI SPECIALI 15. La disciplina delle azioni delle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio» Le azioni speciali «classiche»: le azioni di risparmio e la possibilità di emettere queste azioni soltanto per le società con azioni quotate. L esclusione delle società con azioni diffuse come una scelta ormai ingiustificata» Il requisito della previa quotazione delle azioni ordinarie e la sua ratio: un primo indice di uno statuto differenziato per la società con azioni quotate rispetto alla società con azioni diffuse» Emissione delle azioni di risparmio e rapporto con le altre categorie di azioni» I profili cartolari ed il problema della dematerializza-

3 Indice-sommario IX zione delle azioni delle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio» Le modalità di emissione ed i profili problematici della delibera di aumento di capitale: in particolare, il tema della conversione delle azioni» L individuazione del privilegio tra azioni di risparmio ed altre azioni senza diritto di voto» Delisting e posizione dell azionista di risparmio» L organizzazione delle categorie speciali di azioni quotate» I diritti amministrativi individuali degli azionisti a voto limitato alla luce della riforma del 2003» Le nuove azioni a voto limitato diverse dalle azioni di risparmio introdotte con il d. lg. 17 gennaio 2003, n 6, tra società con azioni diffuse e società con azioni quotate: le ipotesi sicuramente escluse per le società «aperte»» L introduzione delle limitazioni al diritto di voto nella società che fa ricorso al mercato del capitale di rischio» 128 Capitolo IV L ACQUISTO E LA DETENZIONE DELLE AZIONI TRA TRASPARENZA E PARITÀ DI TRATTAMENTO Premessa 27. Trasparenza e parità di trattamento nella regolamentazione speciale dell acquisto e detenzione delle azioni: irragionevolezza della mancata estensione alla società con azioni diffuse della disciplina dettata per la società con azioni quotate» Trasferimento delle azioni di società «aperta» ed esecuzione dei conferimenti: la liberazione delle azioni e la responsabilità del terzo acquirente» La libera trasferibilità delle azioni, tra società quotate e società diffuse. Le previsioni statutarie delle società aperte che stabiliscono limiti al possesso individuale di azioni» Società aperte e gruppi di società: tra vuoti normativi e difformità tra società quotate e società diffuse» 148

4 X Indice-sommario Sezione I Legittimità e vincoli speciali nelle operazioni sulle proprie azioni 31. Acquisto e vendita delle azioni» 154 Sezione II La pubblicità delle variazioni delle partecipazioni rilevanti 32. La trasparenza delle partecipazioni rilevanti nella società con azioni quotate e l oscurantismo nella società con azioni diffuse» Il rilievo degli obblighi di comunicazione» Il «diritto di voto» attribuito dall azione e l essenzialità della sua sussistenza» L ingresso dei nuovi strumenti finanziari dotati del diritto di voice nell ambito di applicazione della disciplina delle partecipazioni rilevanti» Il caso delle partecipazioni cd. «potenziali»» Partecipazioni indirette: esoneri soggettivi ed oggettivi» La dissociazione tra titolarità dell azione e diritto di voto» Il procedimento di comunicazione ed il rilievo del momento di perfezionamento dell acquisto» Le previsioni speciali per il caso di partecipazione di società quotata in società di capitali non quotata» Inadempimento agli obblighi di comunicazione e conseguenze sanzionatorie» 187 Sezione III I limiti all assunzione di partecipazioni reciproche 42. Le partecipazioni reciproche nelle società per azioni quotate e non quotate» Dalla comunicazione all acquisto della partecipazione quale momento determinante l applicazione della disciplina» Incertezze nell individuazione del momento in cui si sono perfezionati i rispettivi acquisti» La stipula di un accordo tra le società coinvolte nel-

5 Indice-sommario XI l incrocio di partecipazioni come ipotesi di deroga speciale della disciplina delle partecipazioni reciproche» Ratio della deroga concessa per il caso di stipula di accordo relativo anche alla situazione di incrocio e disciplina del procedimento di stipula» Le partecipazioni reciproche «triangolari»» L OPA e le sanzioni in caso di inadempimento degli obblighi stabiliti in presenza di partecipazioni reciproche» 214 Capitolo V IL GOVERNO DELLE SOCIETÀ CHE FANNO RICORSO AL MERCATO DEL CAPITALE DI RISCHIO Sezione I La specialità dell assemblea tra profili procedimentali e profili sostanziali 49. Gli aspetti caratterizzanti l assemblea di società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio» L inesistenza della «minoranza», i rapporti tra la maggioranza e gli altri soci ed il rilievo del socio qualificato» I quorum particolari: un aspetto in cui si è realizzata una sostanziale Wiedervereinigung tra società con azioni quotate e società con azioni diffuse e le singole fattispecie concrete» L abrogazione della norma speciale in tema di convocazione dell assemblea su richiesta della minoranza e l esportazione di questa disciplina nel codice civile, per tutte le società per azioni» Quorum costitutivi e deliberativi dell assemblea straordinaria di società che fa ricorso al mercato del capitale di rischio e assicurazione del funzionamento dell organo» I quorum deliberativi per l esclusione del diritto di opzione in sede di aumento di capitale destinato ai dipendenti della società come disciplina

6 XII Indice-sommario esclusiva delle società con azioni quotate: una disparità incomprensibile» Gli altri quorum assembleari e le indicazioni di rappresentazione di percentuali azionarie minime per la proposizione di iniziative finalizzate alla tutela dei soci» Le altre disposizioni comuni alle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio» Le formalità per la convocazione dell assemblea» Il termine per il deposito delle azioni ai fini dell intervento in assemblea» Ancora sul deposito delle azioni: alternatività tra deposito e comunicazione dell intermediario e difformità di disciplina tra società con azioni quotate e società con azioni diffuse» Assemblea straordinaria di seconda convocazione di società con azioni quotate: un altra differenza incomprensibile» Deliberazioni di aumento e riduzione volontaria del capitale e di emissione di obbligazioni ed invalidità» Ricorso al mercato del capitale di rischio e clausole compromissorie statutarie» I profili sostanziali relativi in senso lato all assemblea di società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio ed evidenza di una radicale differenza tra società con azioni quotate e società con azioni diffuse: lo svolgimento dell assemblea e l influenza della speciale relazione degli amministratori di società quotate come momento peculiare di informazione preassembleare» Disponibilità di voti in assemblea e presunzione di collegamento: una disciplina speciale per le sole società con azioni quotate» Deliberazioni assembleari, eventi extra assembleari e recesso del socio» Il delisting da deliberazione assembleare, il mutamento di disciplina ed il diritto di recesso del socio quale possibile profilo qualificante una mancanza di volontà del legislatore di considerazione unitaria delle

7 Indice-sommario XIII società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio» L aumento di capitale e l interpretazione inutilmente rigorosa dell art. 4, co. 9, lett. b, della legge delega. Cenni sul diritto d opzione nell emissione degli strumenti finanziari da parte di una società «aperta»» 279 Sezione II L informazione dei soci e del pubblico 58. L informazione nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio» La qualificazione del «pubblico» e le modalità di comunicazione. Riflessioni sul diritto di copia stabilito in favore degli azionisti» L informazione continua: notizie sui fatti price sensitive» La diffusione di studi e statistiche come obbligo posto a carico delle sole società con azioni quotate» La richiesta di ulteriori dati e informazioni e le possibili reazioni delle società interessate» L informazione episodica: ancora un illogica esclusione delle società con azioni diffuse. L informazione preassembleare» L informazione episodica relativa ad atti di gestione extra-assembleari. L informazione da rendersi in caso di operazioni compiute da «persone rilevanti»» Cenni sull informazione periodica» Gli obblighi informativi delle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio nei confronti della Consob» La redazione del bilancio consolidato ed il maggiore rigore previsto per le società con azioni quotate» L insider trading e la sua applicazione a tutte le società aperte» 330

8 XIV Indice-sommario Sezione III I patti parasociali e le discipline applicabili alle società con azioni diffuse ed alle società con azioni quotate 69. I patti parasociali: di una produzione legislativa «alluvionale» e di una grave malizia del legislatore che apparentemente unifica ma sostanzialmente separa le società con azioni quotate dalle società con azioni diffuse» Le ipotesi di patti parasociali rilevanti: cenni introduttivi sulle diverse previsioni relative alle società con azioni quotate ed alle altre società per azioni. I casi di esclusione» I patti parasociali tra portatori di strumenti finanziari partecipativi» Società coinvolte dal patto e norme applicabili» L irrilevanza della forma sul piano dell applicabilità della disciplina. Rinvio circa il requisito della forma quanto alla validità dell atto» L esercizio del diritto di voto: qualificazione della fattispecie» I patti parasociali che non hanno ad oggetto l esercizio del diritto di voto ed il più ampio dettaglio di ipotesi stabilito dal t.u.f. per le sole società con azioni quotate» Gli obblighi pubblicitari disposti per le società con azioni diffuse» e per le società con azioni quotate» L individuazione di una forma ad substantiam per la validità del patto con riferimento alle società con azioni quotate. La nullità del patto» Inadempimento agli obblighi pubblicitari e sospensione del diritto di voto nelle società con azioni quotate e nelle società con azioni diffuse» La durata dei patti ed il diritto di recesso in favore degli aderenti» 378

9 Indice-sommario XV Sezione IV L intervento e la rappresentanza nell assemblea delle società «aperte»: profili generali 81. L intervento e la rappresentanza nell assemblea delle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio» Il superamento della centralità dell assemblea quale luogo nel quale si forma la decisione dei soci» La differenziazione tra disciplina applicabile alla società con azioni quotate ed alla società con azioni diffuse quanto agli istituti della sollecitazione e raccolta di deleghe e del voto per corrispondenza» La disciplina comune alle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio: il rilascio tradizionale della delega ex art c.c.» 395 Sezione V L intervento e la rappresentanza nell assemblea delle società «aperte»: la sollecitazione e la raccolta delle deleghe come disciplina esclusiva delle società con azioni quotate 85. La specialità della disciplina con riferimento alle sole società con azioni quotate non cooperative e la sostituzione integrale del diritto comune» Un osservazione preliminare: la sollecitazione e la raccolta di deleghe non precludono la «ordinaria» rappresentanza in assemblea» La sollecitazione delle deleghe di voto: la scelta del modello di cd. one way proxy» Il soggetto che promuove la sollecitazione: il committente» L interpretazione del requisito del possesso di azioni qualificato ai fini della possibilità di svolgere l attività del committente» Il ruolo dell intermediario ed i suoi requisiti» Lo svolgimento del procedimento di sollecitazione ed i soggetti coinvolti» Gli eventi che possono intercorrere tra l avvio e la

10 XVI Indice-sommario conclusione del procedimento: in particolare la modifica negli orientamenti del committente, il rilievo delle circostanze sopravvenute e l interruzione della sollecitazione» I possibili esiti della sollecitazione e l individuazione del momento in cui essi vengono resi noti» La raccolta delle deleghe di voto e le associazioni di azionisti» Associazioni di azionisti e patti parasociali» Lo svolgimento del procedimento di raccolta ed i suoi esiti» Il contenuto delle deleghe di voto da conferirsi per il caso di sollecitazione e raccolta di deleghe» La responsabilità dei soggetti coinvolti e le sanzioni» 455 Sezione VI Una tecnica particolare di intervento in assemblea: il voto per corrispondenza 99. L importanza di un istituto risalente e la possibilità di un suo rilancio, anche mediante i nuovi mezzi elettronici» La normativa secondaria dettata dalla Consob quale elemento di divergenza codificato della disciplina del voto per corrispondenza tra le società con azioni quotate e le società con azioni diffuse. Il rilievo della disciplina speciale quale schema attuativo anche di quella di diritto comune» Il procedimento di voto per corrispondenza: il ruolo dell avviso di convocazione» La formulazione della scheda di voto» Il soggetto legittimato ad esercitare il voto per corrispondenza e l espressione del voto» La modifica della proposta di voto ed il rilievo del voto espresso su di una proposta superata» 479

11 Indice-sommario XVII Sezione VII Amministrazione e controllo nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio 105. Amministrazione delle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio: profili generali» Il codice di autodisciplina redatto dal comitato per la corporate governance delle società quotate» L individuazione nel codice di autodisciplina di un modello monistico ante litteram e la sua applicazione nel diritto comune» L amministrazione e (soprattutto) il controllo nelle società con azioni quotate quale disciplina speciale rispetto alle norme civilistiche che si applicano alle società con azioni diffuse: un abisso normativo, con la maliziosa eccezione dell art octiesdecies, co. 1, c.c., salva la neointroduzione dell art bis c.c.» Speciali obblighi informativi posti a carico degli amministratori: le informazioni all organo di controllo interno, la relazione semestrale e la relazione trimestrale» Nuovi e vecchi poteri peculiari degli amministratori: gli acconti dividendo e l emissione di obbligazioni senza limite di importo per le società con azioni quotate» Il modello tradizionale: composizione del collegio sindacale e sostanziale inutilità di una completa disciplina speciale» I casi di ineleggibilità e di decadenza dei componenti il collegio sindacale» e, in particolare, i requisiti di onorabilità e professionalità» La nomina di componenti il collegio sindacale a cura delle minoranze» I doveri speciali del collegio sindacale di società con azioni quotate» Il sistema di controllo interno: una previsione esclusiva per le società con azioni quotate o una fattispecie che si estende, almeno in caso di modello cd. monistico, a tutte le società per azioni?» Le istruzioni impartite alle società controllate e la loro

12 XVIII Indice-sommario adeguatezza: una verifica assurdamente di competenza del solo organo di controllo interno di società con azioni quotate. Gli altri scambi informativi fra organi di controllo interno del gruppo» La verifica della corretta rappresentazione dei fatti di gestione» Il dovere di assistere alle assemblee, al consiglio di amministrazione ed al comitato esecutivo, tra diritto comune e diritto speciale» L obbligo di comunicare alla Consob le irregolarità riscontrate per le sole società con azioni quotate: irragionevolezza dell esclusione (anche) di tale previsione per i sindaci di società con azioni diffuse e spunti interpretativi» Il dovere di denunzia ex art c.c. e le relazioni del collegio sindacale all assemblea» I poteri del collegio sindacale e le rilevanti analogie con le corrispondenti previsioni di diritto comune» I modelli di amministrazione alternativi: la composizione del consiglio di sorveglianza e del comitato per il controllo sulla gestione nelle società con azioni quotate. In particolare, la presenza di uno o due membri designati dalle minoranze anche in questi organi» Gli adempimenti di competenza del consiglio di sorveglianza e del comitato per il controllo sulla gestione» I poteri riconosciuti agli organi di controllo nei modelli monistico e dualistico: dal potere individuale al potere collettivo» Il controllo giudiziario sulla gestione: l attribuzione al pubblico ministero del potere di richiedere l adozione dei provvedimento ex art c.c. nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio ed alla Consob nelle società con azioni quotate» 556

13 Indice-sommario XIX Sezione VIII Revisione e controllo contabile nelle società «aperte» 127. La disciplina attuale della revisione contabile: la necessità di una riforma» Un apparente confluenza di discipline per le società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio: la particolare considerazione delle società con azioni quotate e la commistione di norme, di diritto comune e di diritto speciale, per le società con azioni diffuse» I requisiti delle società di revisione ed il conferimento e la revoca dell incarico» Il controllo contabile: ambito della disciplina per le società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio e qualificazione della fattispecie; cenni sui nuovi regolamenti UE in tema di applicazione dei principi contabili internazionali» L espressione del giudizio sul bilancio e le diversità che si profilano tra diritto comune e diritto speciale» I contenuti dei vari giudizi che possono essere espressi» Giudizio del revisore e conseguenze sulla legittimazione dei soci ad impugnare la delibera di approvazione del bilancio: qualificazione della limitazione» Il differente rilievo del giudizio «positivo» per le società con azioni quotate e per le società con azioni diffuse» La «approvazione» del bilancio consolidato, la legittimazione dei soci a richiedere l accertamento della sua conformità alle norme che ne disciplinano i criteri di redazione, e la posizione dei soci di società diverse dalle quotate» Gli altri compiti delle società di revisione e le particolari previsioni dettate per le società con azioni quotate e non per le società con azioni diffuse» Le peculiarità delle attività di revisione nelle società aperte» Il libro del revisore di società «aperta» ed il suo contenuto» Legittimazione a svolgere attività di revisione conta-

14 XX Indice-sommario bile nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio» Cenni in tema di vigilanza della Consob sulle società di revisione e di responsabilità dei revisori» 627 Riflessioni conclusive» 629 Indice delle fonti» 643 Indice della giurisprudenza» 655 Indice degli Autori» 657 Indice analitico» 663