La negoziazione del contratto di franchising

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1 AGAT La negoziazione del contratto di franchising Avv. Fabrizio Benintendi Avv. Davide Guardamagna Torino 29 maggio 2012 Indice dell intervento Le fasi della negoziazione Pre-contrattuale Contrattuale Durante l esecuzione Dopo lo scioglimento Rilevanza fase pre-contrattuale 1337 c.c c.c. (artt. 6 e 8, L. 129/04) Scelta del partner Scambio di informazioni Percorso formativo e investimenti Sottoscrizione di documentazione preliminare o impegni contrattuali Cass. civ. 20/12/2011, n In tema di responsabilità pre-contrattuale, la parte che agisca in giudizio per il risarcimento del danno subito ha l'onere di provare, oltre al danno, l'avvenuta lesione della sua buona fede, ma non anche l'elemento soggettivo dell'autore dell'illecito, versandosi - come nel caso di responsabilità da contatto sociale, di cui costituisce una figura normativamente qualificata - in una delle ipotesi previste dall'art cod. civ. 1

2 Discussione pre-contrattuale Dati Affiliante (art. 4, L. 129/04) Business plan e investimenti iniziali Locali e area d esclusiva Metodi di gestione e redditività Riservatezza e non concorrenza Caparra o altra garanzia - nuova apertura /ramo d azienda - DISCLOSURE INFORMATIVA Rilevanza contrattuale Tempistica Considerazioni negoziali Info Precontrattuali Vanity Gioielli Presentazione azienda e network Oggetto del franchising Sistema di franchising Registrazione del marchio Scheda economica del Franchisee Autonomia dei contraenti Business Plan Info Precontrattuali Vanity Gioielli Esclusiva Costi del franchising Durata del contratto Pubblicità Dati personali Dichiarazioni sulla privacy 2

3 Art. 1 - Le premesse contrattuali (1) Clausole essenziali (art. 3 L. 129/04) Premesse - Allegati - Definizioni Oggetto del contratto (know-how) Durata e rinnovo Obblighi delle parti Corrispettivo e spese (roy, minimi) Esclusiva e non concorrenza Risoluzione ed effetti Esercitazione in aula con il caso Vanity Gioielli Premesse Conferimento Know-how Formazione Franchisee Pubblicità Mancanza d esclusiva Fornitura Premesse Esposizione sintetica del sistema di franchising, dell attività svolta e degli elementi caratterizzanti Indicazione dei diritti di Proprietà Industriale e Know-how Rilevanza uniformità e conformità Titolarità dei locali commerciali Riconoscimenti reciproci Le premesse e gli allegati costituiscono parte integrante e sostanziale del presente Contratto e le Parti dichiarano di averne piena conoscenza e di accettarne interamente il contenuto senza alcuna riserva. Le Parti confermano la veridicità e l essenzialità, anche ai fini dell interpretazione del presente Contratto, dei fatti indicati e delle dichiarazioni rese nelle Premesse. L Affiliato riconosce che nessuna dichiarazione o garanzia è stata fatta da parte del Concedente circa la capacità del punto vendita del Franchisee di generare profitti, o sul livello minimo dei ricavi. 3

4 Art. 1 - Le premesse contrattuali (2) ed assistenza al Franchisee (1) ed assistenza al Franchisee (2) In particolare l Affiliato riconosce che l apertura da parte del Concedente di nuovi punti Vanity in una zona limitrofa ai Locali può avere effetti negativi sulle sue vendite e sul suo fatturato e, qualora ciò si verificasse, rinuncia a qualsiasi azione o pretesa nei confronti del Concedente, dando atto che quest ultimo non può essere ritenuto responsabile per danni o perdite nelle vendite oppure per qualsiasi altro eventuale pregiudizio subito dal Franchisee in seguito allo sviluppo del sistema ed all apertura di nuovi punti vendita Vanity. Oggetto Trasferimento know-how e diritto di far parte della rete commerciale Uso marchi, segni distintivi, brevetti e avviamento Immissione in possesso dei locali e verbale di consegna Effetti su rischi, costi e responsabilità della gestione, nonché eventuale personale Art. 3 - Conferimento del Know-How Con la sottoscrizione del presente Contratto il Franchisor, inserendo il Franchisee nella Rete Commerciale, concede al Franchisee, che accetta, il diritto: di utilizzare il Know-How ed i Segni Distintivi unicamente per l esercizio dell attività commerciale presso il Punto Vanity secondo quanto previsto dal presente Contratto; di avvalersi dei Servizi per la gestione del Punto Vanity. Art. 3 - Conferimento del Know-How In particolare il Franchisor si obbliga a fornire un servizio di assistenza diretta per la riparazione dei gioielli oggetto della vendita. Il Franchisee dal suo canto prende atto dell importanza di tale attività e s impegna a non avvalersi di terzi riparatori, anche al fine di non alterare la qualità dei prodotti. Da ultimo il Franchisor provvede ad assistere il Franchisee nel costante adeguamento del punto vendita ai cambiamenti di arredi o di sistemi di sicurezza che il medesimo Franchisor ritenesse di modificare. 4

5 Durata Durata minima (art. 3, L. 129/04) Condizione risolutiva unilaterale Rinnovo tacito o per iscritto Rinnovo automatico al raggiungimento di target Recesso unilaterale Incedibilità contratto e relativi diritti Cass. civ. 18/09/2009, n Qualora un contratto preveda il diritto di recesso "ad nutum" in favore di una delle parti, il giudice del merito non può esimersi dal valutare se l'esercizio di tale facoltà sia stato effettuato nel pieno rispetto delle regole di correttezza e di buona fede. La mancanza della buona fede in senso oggettivo, espressamente richiesta dagli artt e 1375 c.c. nella formazione e nell'esecuzione del contratto, può rivelare, infatti, un abuso del diritto, pure contrattualmente stabilito, ossia un esercizio del diritto volto a conseguire fini diversi da quelli per i quali il diritto stesso è stato conferito. Obblighi del Franchisor Servizio di assistenza tecnica e commerciale Collaborazione nella progettazione e allestimento dei locali Formazione del personale Aggiornamento sullo sviluppo del sistema e delle tecniche Esclusiva territoriale Obblighi del Franchisee Esercizio dell attività: acquisti e stock minimo - modalità di vendita e fornitura servizi Uniformità al sistema e rispetto del Manuale Operativo (informatica) Aggiornamento continuo personale Non concorrenza e riservatezza Informazioni contabili e auditing 5

6 Art. 4 - Formazione del Franchisee e del suo personale (1) Art. 4 - Formazione del Franchisee e del suo personale (3) Art. 4 - Competenza del personale del Punto Vanity Art. 4 - Formazione del Franchisee e del suo personale (2) La formazione del Responsabile del Punto Vendita e del personale del Franchisee in relazione ai metodi, all utilizzo delle attrezzature specifiche di esercizio di un Punto Vanity costituiscono una tappa essenziale per acquisire e mantenere il know-how Vanity, sviluppare delle nuove competenze e garantire la modernità, l omogeneità e la qualità delle prestazioni realizzate dalla rete Vanity. Convinto della necessità che la Rete Vanity si debba avvalere di personale competente, e quindi della conseguente necessità di assicurare una formazione di qualità per la messa in opera del suo know-how, e delle evoluzioni tecniche della professione, il Franchisor ha messo in campo un programma di valutazione delle competenze e di formazione destinato a sviluppare il livello attuale e futuro delle competenze necessarie per tutti i membri della rete Vanity. È per questo che la partecipazione del Responsabile di Esercizio e del personale del Franchisee ai moduli di formazione organizzati dal Franchisor e/o dagli organismi formatori da lui designati, è obbligatoria. Il Franchisee dovrà inoltre partecipare a tutte le presentazioni delle nuove collezioni che il Franchisor organizzerà nel tempo. Il Franchisee al fine di sempre assicurare prestazioni di qualità sull insieme dei prodotti e dei servizi obbligatori offerti alla clientela, si impegna espressamente ad avvalersi, per l esercizio del suo Punto Vanity, unicamente di personale qualificato e costantemente aggiornato attraverso la partecipazione obbligatoria al programma formativo del Franchisor. Attesa l importanza della formazione e della necessità di offrire alla clientela un servizio di elevata qualità professionale e tecnica il Franchisee prende atto che qualsivoglia violazione agli obblighi previsti nel presente articolo potrà comportare la risoluzione del presente contratto di franchising. 6

7 Art. 5 - Pubblicità e promozione (2) Art. 5 - Pubblicità e promozione (1) Art. 5 - Pubblicità e promozione (3) Ulteriori aspetti rilevanti Promozione e pubblicità Indipendenza e avviso al pubblico Fornitura prodotti e attrezzature Politica dei prezzi consigliati Intuitu Personae, modifica compagine societaria e fideiussore Manleva e assicurazione Il Franchisor gestirà tutte le iniziative a livello nazionale relative a campagne pubblicitarie ritenute opportune dal Franchisor stesso per lo sviluppo della Rete Commerciale. Al fine di tutelare e preservare adeguatamente l immagine e la reputazione del Franchisor e della sua Rete Commerciale, il Franchisee si obbliga a valersi unicamente del materiale pubblicitario e dei programmi promozionali di volta in volta messi a disposizione del Franchisor stesso. Il Franchisee dovrà versare al Franchisor a titolo di contributo per la pubblicità realizzata il 5% del fatturato realizzato nel punto vendita. Il contributo sarà versato mensilmente entro il giorno 10 del mese successivo sulla base dell effettivo consuntivo di fatturato realizzato nel mese precedente. Il Franchisee si impegna sin d ora a promuovere l attività commerciale del Punto Vanity, secondo le indicazioni del Franchisor. Il Franchisee dovrà aderire alle campagne pubblicitarie promosse dal Franchisor allestendo il suo punto vendita secondo le istruzioni commerciali ricevute. Il Franchisee pur riconoscendo la necessità che tutto il sistema partecipi in modo omogeneo alle campagne promosse dal Franchisor potrà, previa specifica richieste scritta inviata al predetto Franchisor contenente le motivazioni, chiedere di essere esonerato dall aderire alla specifica campagna pubblicitaria. In caso di mancata risposta da parte del Franchisor, prima dell inizio della campagna, il Franchisee sarà esonerato dall aderire alle predette iniziative pubblicitarie. In tale evenienza il Franchisee dovrà evidenziare nel punto vendita con apposite vetrofanie la sua mancata partecipazione. 7

8 Art. 5 - Pubblicità e promozione (4) Art. 5 - Pubblicità e promozione (6) Art. 5 - Pubblicità e promozione (5) Il Franchisee s impegna a destinare per la pubblicità locale non meno dell 1,5% del fatturato realizzato sul punto vendita. Il Franchisee si obbliga a non effettuare alcuna attività di pubblicità e/o di promozione a livello locale senza un preventivo accordo scritto con il Franchisor, a cui spetterà di decidere insindacabilmente circa l opportunità e le modalità di campagne pubblicitarie e/o promozionali personalizzate. In tal caso, detta pubblicità e/o promozione dovrà indicare che è specifica del singolo Punto Vanity. Resta inteso che tali campagne pubblicitarie e/o promozionali personalizzate costituiscono un costo pubblicitario aggiuntivo rispetto alla normale attività promozionale del Franchisor e totalmente a carico del Franchisee. Qualora il Franchisee violi quanto sopra disposto ed effettui attività di pubblicità e/o promozione non autorizzate dal Franchisor, dovrà corrispondere a quest ultimo una somma pari ad euro 1.000,00 (mille virgola zero zero) per ogni giorno di apertura al pubblico del Punto Vanity sino alla rimozione di tale pubblicità, a titolo di penale ai sensi dell art del Codice Civile, fatto salvo il diritto al risarcimento del danno ulteriore. La penale è dovuta per il semplice ritardo, ai sensi dell articolo 1383 c.c. Corrispettivo Canone d ingresso (entry fee) Royalty e Minimi garantiti Pubblicità, promozione e altro Modalità di calcolo e verifica Aggiornamento ISTAT Spese (investimenti iniziali, costi per locali) Interessi Garanzia - Solve et repete 8

9 Art Mancanza di esclusiva (1) Art Mancanza di esclusiva (2) L Affiliato riconosce che la presente Scrittura gli garantisce soltanto il diritto di gestire il Punto Vanity per il periodo concordato e non anche un diritto di esclusiva territoriale. L Affiliante e le altre società o persone fisiche che abbiano ricevuto una licenza da quest ultimo, sono autorizzate ad aprire nuovi Punti Vanity in qualsiasi luogo durante la durata della presente Scrittura. L Affiliato riconosce di non avere alcun diritto, interesse o prelazione circa l apertura di nuovi Punti Vanity e di non avere alcun diritto per escludere, controllare o imporre condizioni sulla località o sullo sviluppo di nuovi Punti Vanity. L Affiliato riconosce inoltre di non avere alcun diritto per pretendere alcunché in seguito all eventuale pregiudizio che potesse derivargli dall apertura di nuovi Punti Vanity. Cause di risoluzione Mancato pagamento corrispettivi Violazioni indicazioni operative Mancata formazione Impossibilità di verifica e controllo Mancato invio informazioni Violazione non concorrenza o esclusiva Effetti dello scioglimento Pagamenti dovuti (immediatamente) Cessazione uso Proprietà Industriale e Know-how Liberazione locali Restituzione materiale, manuale Stock e attrezzature, diritto d opzione per acquisto Non concorrenza Penali 9

10 Art Fornitura e giacenze magazzino (1) Art Fornitura e giacenze magazzino (3) Art Fornitura e giacenze magazzino (2) Il Franchisee si obbliga a rifornirsi delle merci, da commercializzare nel Punto Vanity, presso il Franchisor ovvero presso fornitori da quest ultimo autorizzati ed indicati. Il Franchisee, nell ambito del rapporto di collaborazione che informa il presente accordo, potrà segnalare al Franchisor altri e nuovi fornitori. Il Franchisee potrà avvalersi di tali fornitori solo ed esclusivamente dopo che il Franchisor avrà completato la verifica dei medesimi e li avrà approvati come tali. Le modalità di fornitura e di consegna, anche con l indicazione dei tempi relativi agli ordini ed alle predette consegne, saranno disciplinati in contratto di fornitura, risolutivamente collegato al contratto di franchising, che sarà sottoscritto contestualmente al presente. Alla scadenza a qualsivoglia titolo e causa del presente contratto il Franchisee non potrà per nessun motivo vendere a terzi i prodotti a marchio Vanity. Sempre al termine della vigenza del Contratto o in caso di risoluzione per qualsiasi causa del presente Contratto, il Franchisee dovrà cessare immediatamente l uso del nome e del logotipo del Franchisor e la vendita degli articoli di quest ultimo. In tale situazione, sarà immediatamente fatto un inventario della merce esistente in presenza di un delegato del Franchisor. Il pagamento che dovrà essere fatto dal Franchisor per riavere la merce sarà uguale al prezzo della fattura di acquisto delle merci, tenendo in considerazione la parte che è già stata pagata dal Franchisee. Franchisor Aggiornamento e formazione Assortimento beni Tecniche di vendita e promozione Non concorrenza Informazione periodica Franchisee Business plan Ritardi forniture Assistenza tecnica, commerciale e pubblicitaria Apertura punti vendita Gestione stock al termine 10