Società di persona distinzione con le società di capitali (seconda parte)

Transcript

1 Società di persona distinzione con le società di capitali (seconda parte) Prof.ssa Maria Teresa Dalsasso L amministrazione nelle società di persone La dottrina e la giurisprudenza dominanti ritengono che non sia possibile nominare amministratore della società un estraneo. L estraneo non socio potrà solo essere nominato institore della società, figura prevista dall art cc. 1

2 L amministrazione nelle società di persone È stata ritenuta ammissibile da parte della dottrina la figura dell amministratore non socio della società in nome collettivo Tutti i soci sono sempre e comunque responsabili personalmente nei confronti dei creditori sociali, siano o meno investiti dell amministrazione. Pertanto, la nomina di un amministratore estraneo può ammettersi in quanto non può costituire l espediente per eludere il principio della responsabilità illimitata dei soci per le obbligazioni sociali. In ogni modo, in giurisprudenza prevale l orientamento contrario. L amministrazione nelle società di persone Si discute poi sulla possibilità che amministratore della società di persone sia una persona giuridica. Teoria positiva. Le società di capitali possono partecipare a società di persone. Art.2361 secondo comma cc e art. 111 duodeces delle disp.att. 2

3 L amministrazione nelle società di persone I soci non amministratori hanno un potere di controllo sull operato dei soci amministratori. Art cc I soci che non partecipano all'amministrazione hanno diritto di avere dagli amministratori notizia dello svolgimento degli affari sociali, di consultare i documenti relativi all'amministrazione e di ottenere il il rendiconto quando gli affari per cui fu costituita la società sono stati compiuti. La rappresentanza nelle società di persone Art cc La società acquista diritti e assume obbligazioni per mezzo dei soci che ne hanno la rappresentanza e sta in giudizio nella persona dei medesimi. In mancanza di diversa disposizione del contratto, la rappresentanza spetta a ciascun socio amministratore e si estende a tutti gli atti che rientrano nell'oggetto sociale. 3

4 La rappresentanza nelle società di persone Potere amministrativo Potere di rappresentanza Consiste nell attività di gestione degli affari sociali e riguarda i rapporti interni fra i soci. Attiene ai rapporti esterni e consiste nel potere di agire nei confronti dei terzi in nome della società a cui spetta la titolarità dei diritti acquistati e delle obbligazioni assunte. La rappresentanza nelle società di persone Per regola legale la rappresentanza è un attributo della qualità di amministratore: non necessita di alcun espresso conferimento di poteri. Il potere di rappresentanza spetta con lo stesso contenuto e le stesse modalità di esercizio del potere di amministrazione. In deroga al regime legale, il contratto sociale può dissociare il potere rappresentativo dal potere amministrativo. 4

5 La rappresentanza nelle società di persone Art cc L'amministratore che ha la rappresentanza della società può compiere tutti gli atti che rientrano nell'oggetto sociale salve le limitazioni che risultano dall'atto costitutivo o dalla procura. Le limitazioni non sono opponibili ai terzi, se non sono iscritte nel registro delle imprese o se non si prova che i terzi ne hanno avuto conoscenza. La rappresentanza nelle società di persone È ammessa la possibilità di conferire ad un terzo un mandato con rappresentanza a compiere determinate operazioni utili allo svolgimento dell attività sociale. In questo caso troverebbe applicazione la disciplina del mandato (art secondo comma) con conseguente divieto di compiere atti che eccedono l ordinaria amministrazione, salvo un espressa previsione contraria. L affidamento di tali poteri ad estranei non priva comunque i soci del potere di rappresentanza. 5

6 L amministrazione e la rappresentanza della società in norme Art II comma Art complementari L'amministrazione della società può essere conferita soltanto a soci accomandatari. I soci accomandanti non possono compiere atti di amministrazione ( ) divieto di immistione L amministrazione e la rappresentanza della società in Il divieto di immistione è attenuato: dall eventuale procura speciale per singoli affari che l accomandatario può conferire all accomandante. Dall art II comma cc I soci accomandanti possono tuttavia prestare la loro opera sotto la direzione degli amministratori e, se l'atto costitutivo lo consente, dare autorizzazioni e pareri per determinate operazioni e compiere atti di ispezione e di sorveglianza. 6

7 L amministrazione e la rappresentanza della società in L accomandante può compiere atti di amministrazione solo in forza di procura speciale per singoli affari. Si discute se possano ricevere una procura institoria La giurisprudenza ha sostenuto la tesi positiva La dottrina prevalente sostiene la tesi negatrice In quanto l accomandante può solo ricevere una procura speciale per singoli affari, mentre la procura institoria non ha tale natura. L amministrazione e la rappresentanza della società in Qualora sia violato il divieto di immistione si verificano effetti Interni Esterni Il socio accomandante può essere escluso dalla società. L accomandante perde il beneficio della responsabilità limitata. Gli atti da lui compiuti senza procura speciale non si ritengono atti invalidi, ma atti inefficaci perché compiuti dal falsus procurator. Potranno, quindi, essere ratificati dalla società. 7

8 L amministrazione e la rappresentanza della società in I soci accomandatari non amministratori hanno un potere di controllo continuo sull operato degli amministratori. I soci accomandanti possono esercitare un controllo solo alla fine dell esercizio sociale. Art cc II e III comma I soci accomandanti possono tuttavia prestare la loro opera sotto la direzione degli amministratori e, se l'atto costitutivo lo consente, dare autorizzazioni e pareri per determinate operazioni e compiere atti di ispezione e di sorveglianza. In ogni caso essi hanno diritto di avere comunicazione annuale del bilancio e del conto dei profitti e delle perdite, e di controllarne l'esattezza consultando i i libri e gli altri documenti della società. L amministrazione e la rappresentanza della società in Anche nella società semplice è possibile l esistenza di due categorie di soci. L una con responsabilità illimitata L altra con responsabilità limitata Art cc Per le obbligazioni sociali rispondono inoltre personalmente e solidalmente i soci che hanno agito in nome e per conto della società e, salvo patto contrario, gli altri soci. 8

9 L amministrazione e la rappresentanza della società in Ma la limitazione di responsabilità dei soci accomandanti è profondamente diversa: Società semplice SAS Nomina e revoca degli amministratori I diritti di controllo Trasmissibilità della quota Unanimità Forti Le vicende della quota sono considerate modificazioni soggettive del contratto sociale e pertanto richiedono il consenso unanime dei soci. Consenso unanime accomandatari. Maggioranza del capitale dagli accomandanti. Affievoliti Liberamente trasmissibile per causa di morte e può essere ceduta, con effetto verso la società, con il consenso dei soci che rappresentano la maggioranza del capitale. L amministrazione e la rappresentanza della società in Dal punto di vista teorico il contratto di associazione in partecipazione si differenzia da quello di società: per la mancanza di un fondo comune ossia di un capitale sociale. per la titolarità dell impresa che è del solo associante. il contratto lascia autonome e distinte le persone dell associante e dell associato e non dà luogo a nessun nuovo soggetto. 9

10 Partecipazione di una società di capitali in società di persone La riforma societaria ha introdotto la norma di cui al secondo comma dell art cc. L'assunzione di partecipazioni in altre imprese comportante una responsabilità illimitata per le obbligazioni delle medesime deve essere deliberata dall'assemblea. Art. 111 duodecies disp. att. cod. Civ. ( ) qualora tutti i i loro soci illimitatamente responsabili siano società per azioni, in accomandita per azioni, o società a responsabilità limitata, le società in nome collettivo e le società in devono redigere il il bilancio secondo le norme previste per le società per azioni. Partecipazione di società di persone ad altre società di persone Per la partecipazione di società di persone ad altre società di persone è prevalente, sia in dottrina che in giurisprudenza, la tesi positiva. Infatti, la società alla quale si partecipa avrebbe come socio una società che potrebbe assumere nel tempo una configurazione del tutto diversa da quella originaria. 10

11 Un caso pratico Primo, Secondo, Terzo e Quarto si recano dal notaio per costituire una società in nome collettivo avente ad oggetto la produzione e la vendita di elettrodomestici. Vogliono nominare amministratore della società Tizio e, qualora ciò non sia possibile, dargli l incarico di vendere elettrodomestici. Un caso pratico È discusso se l amministratore della società di persone possa anche essere un soggetto estraneo non socio. Tesi positiva parifica amministratore e mandatario si può senz altro fare per mezzo di un rappresentante quello che i soci possono fare direttamente. Tesi negativa Prevalente: si basa sulla inscindibilità logico-giuridica della qualità di amministratore e di socio nella società di persone. All estraneo non socio potrà solo essere conferita una procura institoria. 11

12 Copyright AVVISO - Ai sensi dell'art. 1, comma 1 del decreto-legge 22 marzo 2004, n. 72, come modificato dalla legge di conversione 21 maggio 2004 n. 128, le opere presenti su questo sito hanno assolto gli obblighi derivanti dalla normativa sul diritto d'autore e sui diritti connessi. Tutti i contenuti sono proprietà letteraria riservata e protetti dal diritto di autore della Università Telematica Guglielmo Marconi. Si ricorda che il materiale didattico fornito è per uso personale degli studenti, al solo scopo didattico. Per ogni diverso utilizzo saranno applicate le sanzioni previste dalla legge 22 aprile 1941, n Copyright UNIMARCONI 12