CONVEGNO TELEMATICO. Roma, 22 giugno 2016

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1 CONVEGNO TELEMATICO La disciplina agevolata delle assegnazioni/cessioni dei beni ai soci e della trasformazione in società semplice Roma, 22 giugno 2016 Profili civilistici delle assegnazioni dei beni ai soci e della trasformazione in società semplice FILIPPO RUSSO Notaio in Firenze

2 Legge 208/2015 art.1 comma 115 Le società in nome collettivo, in accomandita semplice, a responsabilità limitata, per azioni e in accomandita per azioni che, entro il 30 settembre 2016, assegnano o cedono ai soci beni immobili, diversi da quelli indicati nell'articolo 43, comma 2,... di cui al D.P.R. 22 dicembre 1986 n.917 o beni mobili iscritti in pubblici registri... possono applicare le disposizioni dei commi dal presente al comma 120 a condizione che tutti i soci risultino iscritti nel libro dei soci, ove prescritto, alla data del 30 settembre 2015, ovvero che vengano iscritti entro trenta giorni dalla data di entrata in vigore della presente legge, in forza di titolo di trasferimento avente data certa anteriore al 1 ottobre Le medesime disposizioni si applicano alle società che hanno per oggetto esclusivo o principale la gestione dei predetti beni e che entro il 30 settembre 2016 si trasformano in società semplici.

3 Introduzione Specialità e valenza una tantum delle fattispecie ciclicamente previste dal legislatore fiscale? La società semplice del codice civile e quella dei provvedimenti in tema di diritto tributario Approccio pratico

4 Trasformazione in società semplice Art c.c.. Comunione a scopo di godimento. La comunione costituita o mantenuta al solo scopo del godimento di una o più cose è regolata dalle norme del titolo VII del libro III L. 208/2015 le società che hanno per oggetto esclusivo o principale la gestione dei predetti beni (ossia non strumentali)... si trasformano in società semplici.

5 Trasformazione in società semplice Inferenza: l oggetto non può quindi essere quello indicato in statuto né deve (può) diventarlo prima della trasformazione Cfr: circolare1/6/2016 n.26/e l attività essenziale per realizzare gli scopi..

6 Ambito e oggetto società semplice Anche società in liquidazione; Peculiarità della società semplice (c.c. art. 2249); Certezza: non può avere ad oggetto attività commerciale; Dubbio: cosa può fare?

7 La società semplice e il mero godimento Può la società semplice avere ad oggetto il mero godimento di beni? gestione di beni immobili : confini fra mero godimento e attività commerciale : L affitto dei beni? Le dimensioni (l organizzazione) come elemento di distinguo?

8 Società semplice: oggetto Valore delle numerose disposizioni tributarie (es. artt.29 L.449/97, 3 L. 448/01, 1 L. 296/1996 etc): figlie di un Dio minore? L eccezione ripetuta cambia la regola? Legittima la costituzione ex novo di una S.S. con oggetto analogo a quello concesso per la trasformazione?

9 Procedimento di trasformazione Da società di capitali: art sexies; Atto pubblico (2500 c.c.); Maggioranza per la trasformazione salvo il consenso di chi assume responsabilità illimitata (2500 sexies); Consenso: anche non contestuale, comunque espresso e in forma notarile; Tempi del consenso: fissati in delibera e ragionevoli.

10 Trasformazione Consenso come elemento condizionante l efficacia e iscrivibilità; validità della delibera. Art.2267: Con patto pubblicizzato si può limitare la responsabilità dei soci che non hanno agito per la società.

11 Procedimento All unanimità rinunciabile la relazione prevista dal 2500 sexies in quanto disposta (come emerge da sistema di pubblicità e contenuto) nell interesse dei soli soci. Recesso (artt.2437 e 2473). Nelle s.r.l. le modalità disciplinate dallo statuto, nelle S.p.a. diritto dei soci di conoscere valore prima dell assemblea (2437 ter 5^ comma).

12 Procedimento: recesso Interesse dei soci e conseguente rinunciabilità. Conseguenze violazione obbligo: invalidità delibera o (preferibile) Revocabilità del recesso al buio e Non decadenza dal diritto di contestare valore

13 Società socie Società non semplici Lo scopo commerciale: compatibilità limiti (2361 c.c.) per società di capitali assemblea e nota integrativa modifica sostanziale oggetto Amministrazione: la società può amministrare (111 duodecies d. att.)

14 Società a socio unico Ammissibilità: la trasformazione non è costituzione ma continuazione sei mesi per ricostituire pluralità (2272 n.4)

15 Società in perdita Ammessa la trasformazione senza preventiva ricapitalizzazione Maggiore tutela creditori stante responsabilità personale soci Lettera della legge 2447 c.c. o la trasformazione 2482 ter c.c. E fatta salva la possibilità di deliberare la trasformazione

16 Natura: atto a titolo gratuito Assegnazioni Generalità atto a titolo oneroso (preferibile) Descrizione: negozio bilaterale, oneroso, consensuale, ad effetti traslativi che trova causa nel legame fra la società e il socio e che determina l estinzione o la modificazione dei diritti del socio verso il patrimonio sociale

17 Assegnazioni Generalità Negozio atipico ma nominato (art.4 lett. D tariffa Registro e 2280 c.c.), operazione uguale e contraria al conferimento. Negozio collegato a delibere societarie o vicende del rapporto sociale: distribuzione di utili o riserve riduzione effettiva di capitale liquidazione recesso esclusione

18 Interessi coinvolti Dei soci: parità di trattamento Dei creditori sociali Rimedi a tutela: verso le delibere verso gli atti

19 Presupposti minimi comuni Previsione statutaria o accordo unanime soci. Presenza in bilancio delle poste necessarie: alla assegnazione corrisponde una operazione correlata su utili maturati, riserve disponibili o capitale; opportunità di situazione patrimoniale straordinaria? perizia di stima? Operazione opaca? Insufficienza dei rimedi ordinari per terzi (azione responsabilità, opposizione, revocatoria)?

20 Requisiti atto assegnazione In caso di assegnazione di immobili: dichiarazioni urbanistiche; dichiarazione di conformità catastale; dichiarazioni su mediatori e prezzo; attestato prestazione energetica. Rispetto prelazione: artistica: si; prelazione urbana? No, assimilazione al conferimento o alla datio in solutum, alla transazione (ove venga assegnato complesso beni), presenza ragioni fiscali società.

21 Distribuzione di utili o riserve disponibili La delibera societaria individua riserve da distribuire; anche destinatari e beni? O basta mandato all organo di amministrazione? Sicuramente cautela degli amministratori, responsabili ex 2627 c.c. per ripartizione di utili non conseguiti o ripartizioni di riserve non consentite(2303, 2433, 2478 bis c.c.). Con il consenso dei soci può essere sacrificata la parità di trattamento.

22 Ipotesi particolari Assegnazione in natura solo ad alcuni soci. Assegnazione parte mediante distribuzione di riserve e parte mediante riduzione di capitale (rispetto del 2445 c.c.).

23 Recesso Totale o parziale. Recesso consensuale: disponibilità per procedere in natura, o sulla valutazione; cautela sull ordine di utilizzo delle poste o sul procedimento; in caso di opposizione ove non sia possibile il rimborso all uscente, non v è liquidazione ma non sarà efficace recesso.

24 Esclusione Liquidazione in natura: ammissibilità; decisione degli amministratori; opportunità maggiore di perizia di stima.

25 Liquidazione I Liquidatori non possono ripartire: art. 2280: neppure parzialmente i beni sociali finché non siano pagati i creditori della società o accantonate le somme necessarie; art. 2491: acconti sul risultato della liquidazione salvo che dai bilanci risulti che la ripartizione non incide sulla disponibilità di somme idonee alla integrale e tempestiva soddisfazione dei creditori; possibilità di chiedere al socio garanzie idonee.

26 Differenze Accantonamento materiale somme Controllo contabile (opportuna situazione aggiornata) Conseguenze Violazioni Assegnazioni Valide Revocabilità Responsabilità liquidatori: penale: art civile: art. 2491

27 Assegnazione in natura Art. 2487: l assemblea delibera sui criteri per la liquidazione Esigenza dei terzi: riferimento ai valori reali