LEZIONE 8 NOVEMBRE 2013

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1 LEZIONE 8 NOVEMBRE 2013 Nozione di società > le società sono organizzazioni di persone e di mezzi create dall autonomia privata per l esercizio in comune di un attività produttiva. Le società costituiscono, quindi, una delle categorie di imprese collettive. Ai sensi dell art c.c., con il contratto di società due o più persone conferiscono beni o servizi per l esercizio in comune di un attività economica allo scopo di dividerne gli utili. Si precisa che, a seguito delle recenti modifiche legislative, le società a responsabilità limitata e le società per azioni possono essere costituite anche con atto unilaterale ed essere, quindi, unipersonali. Sia pure con le eccezioni appena indicate, le società sono degli enti associativi che si caratterizzano per la contemporanea presenza di tre elementi: a) conferimenti dei soci; l esercizio in comune di un attività economica (c.d. scopo mezzo); c) lo scopo di divisione degli utili (c.d. scopo fine). Analizziamo tali tre elementi: a) Conferimenti: sono le prestazioni cui le parti del contratto di società si obbligano, cioè i contributi dei soci alla formazione del patrimonio iniziale della società. La funzione dei conferimenti è quella di dotare la società del capitale di rischio iniziale per lo svolgimento dell attività di impresa. È essenziale che tutti i soci eseguano o quanto meno si obblighino ad eseguire un apporto a titolo di conferimento. 1

2 Quanto all oggetto del conferimento, il citato art c.c. stabilisce genericamente che essi possono essere costituiti da beni e servizi. In breve, può costituire oggetto di conferimento ogni entità suscettibile di valutazione economica che le parti ritengono utile o necessaria per lo svolgimento dell attività di impresa. Deve precisarsi che l ampio principio desumibile dalla norma citata va coordinato con la disciplina dei conferimenti dettata per i singoli tipi di società. a bis) Patrimonio sociale e capitale sociale: il patrimonio sociale è il complesso dei rapporti giuridici attivi e passivi che fanno capo alla società. Esso è inizialmente costituito dai conferimenti eseguiti o promessi dai soci, successivamente subisce continue variazioni qualitative e quantitative in relazione alle vicende economiche ella società. La consistenza del patrimonio sociale (attività e passività) è accertata periodicamente attraverso la redazione annuale del bilancio di esercizio dal quale emerge anche il patrimonio netto, cioè la differenza positiva tra attività e passività. In base al tipo di società, il patrimonio sociale può costituire la garanzia principale o esclusiva dei creditori della società: è principale, nelle società di persone, dove per le obbligazioni rispondono anche i soci con il proprio patrimonio; esclusiva nelle società di capitali, dove per le obbligazioni sociali risponde la società suo con il suo patrimonio. Il capitale sociale nominale è una cifra che esprime il valore in denaro dei conferimenti quale risulta dell atto costitutivo della società (es:capitale sociale 100, vuol dire che i soci si sono obbligati a conferire e/o hanno 2

3 conferito denaro o altre entità che, dal momento della stipulazione del contratto di società, avevano tale valore monetario). Il capitale sociale nominale rimane immutato nel corso della vita della società fin quando, con modifica dell atto costitutivo, non se ne decide l aumento o la riduzione. Il capitale sociale nominale è quindi un valore storico che assolve ad una funzione vincolistica e ad una funzione organizzativa. Funzione vincolistica, perché il capitale sociale indica il valore delle attività patrimoniali che i soci si sono impegnati a non distrarre dall attività di impresa per tutta la durata della società. Il capitale sociale nominale assolve anche alla funzione organizzativa, sia pure di rilievo non costante in tutte le società. In tutte le società è termine di riferimento per accertare periodicamente, tramite il bilancio, se la società ha conseguito utili o subìto perdite. Nelle società di capitali, inoltre, il capitale sociale ha un più elevato ruolo organizzativo perché funge da base di misurazione di alcune situazioni soggettive dei soci, quali il diritto di voto, il diritto agli utili e alla liquidazione. Tali diritti, infatti, spettano a ciascun socio in misura proporzionale alla parte di capitale sociale sottoscritto. b) L esercizio in comune di attività economica: è il secondo degli elementi individuati nella nozione di società. È questo il cosiddetto scopo mezzo del contratto di società ed oggetto sociale si definisce la specifica attività economica che i soci si propongono di svolgere. Tale attività deve essere predeterminata nell atto costitutivo della società ed è modificabile nel corso 3

4 della vita della stessa solo con l osservanza delle norme diverse a seconda del tipo di società che regolano le modificazioni dell atto costitutivo. In tutte le società l oggetto sociale deve consistere nello svolgimento di un attività ( serie coordinata di atti ) e di un attività economica. Più esattamente, deve trattarsi di attività produttiva; di un attività cioè condotta con metodo economico e finalizzata alla produzione e allo scambio di beni o servizi. In sintesi, di una attività che di regola presenta i caratteri propri dell attività di impresa. Le società non possono invece essere costituite al solo scopo di consentire il godimento dei beni conferiti dai soci. La disciplina in tal caso applicabile è infatti quella della comunione ( artt.1100 ss.), non quella delle società, come testualmente prevede l art E ciò comporta, in particolare, che i creditori personali dei singoli comproprietari potranno liberamente aggredire anche la cosa comune per soddisfare il proprio credito, dato che la comunione non gode dell autonomia patrimoniale che, come si vedrà in seguito (10.9), è invece riconosciuta a tutte le società. Non bisogna tuttavia cadere in facili ma non corrette generalizzazioni. Vietate sono solo le società di mero godimento, mentre, come già visto (1.3), non vi è incompatibilità fra godimento dei beni ed attività produttiva. La stessa attività può infatti costituire nel contempo godimento di beni preesistenti e attività produttiva di nuovi beni o servizi. c) scopo di divisione degli utili (c.d. scopo fine): L ultimo elemento caratterizzante le società è costituito dallo scopo perseguito dalle parti (c.d. scopo fine del contratto di società). È tuttavia da tener presente che l art enuncia solo uno dei possibili scopi del contratto di società:lo scopo di 4

5 divisione degli utili. Una società può essere costituita per svolgere attività di impresa con terzi allo scopo di conseguire utili ( lucro oggettivo ), destinati ad essere successivamente divisi fra i soci (lucro soggettivo). È questo appunto il cosiddetto scopo di lucro e di profitto. Ed è questo lo scopo tipico ( anche se non esclusivo ) che il legislatore assegna ad alcuni tipi di società: le società di persona e le società di capitali, che perciò vengono definite società lucrative. Società sono però anche le società cooperative e queste devono perseguire per legge ( artt.2511 e 2515 ) uno scopo mutualistico. Lo scopo cioè,come si vedrà meglio in seguito (24.2.), di fornire direttamente soci beni, servizi od occasioni di lavoro a condizioni più vantaggiose di quelle che i soci stessi otterrebbero sul mercato. Scopo istituzionale delle cooperative non è perciò quello di produrre utili da dividere successivamente fra i soci. Il loro scopo tipico è quello di procurare ai soci vantaggio patrimoniale diretto, che potrà consistere a seconda del campo di attività della cooperativa in un risparmio di spesa ( e si pensi ad una cooperativa di consumo o edilizia ) o in una maggiore remunerazione del lavoro prestato dai soci nella cooperativa. Un vantaggio patrimoniale che, comunque, si produce direttamente nelle sfere individuali dei singoli soci, per effetto di distinti rapporti di scambio che ciascuno di essi instaurerà con l impresa cooperativa durante la vita della società. In sintesi, anche la società cooperativa è una società che deve operare con metodo economico ( in quanto esercita attività d impresa ) e per la realizzazione di uno scopo economico dei soci ( vantaggio patrimoniale diretto ). Non è però una società istituzionalmente preordinata per la realizzazione di uno scopo di lucro in senso proprio ( lucro soggettivo ), anche 5

6 se non le è precluso di svolgere attività con i terzi e di conseguire utili da tale attività ( lucro oggettivo ). Il legislatore pone a disposizione dell autonomia privata otto tipi di società e, in particolare: la società semplice (s.s.), la società in nome collettivo (s.n.c.) e la società in accomandita semplice (s.a.s.), che costituiscono la categoria delle società di persone; la società a responsabilità limitata (s.r.l.), la società per azioni (s.p.a.), la società in accomandita per azioni (s.a.p.a.), che costituiscono la categoria delle società di capitali; la società cooperativa; le mutue assicuratrici. Gli ultimi due tipi societari, cioè le cooperative e le mutue assicuratrici si distinguono da tutti gli altri tipi (cioè dalle società di persone e capitali), definiti società lucrative. Una distinzione operante tra le società lucrative è quella basata sulla natura dell attività esercitabile. La società semplice è utilizzabile solo per l esercizio di attività non commerciale ( art ). Tutte le altre società lucrative possono esercitare sia attività commerciale sia attività non commerciale e sono sempre soggette ad iscrizione nel registro delle imprese con effetti di pubblicità legale. Per quest ultima caratteristica si definiscono società di tipo commerciale. Altra distinzione legislativa è quella fra società dotate di personalità giuridica e società prive di personalità giuridica. Hanno personalità giuridica le società di capitali ( società per azioni, società in accomandita per azioni e società a responsabilità limitata ) e le società cooperative. Ne sono invece prive le società di persone ( società semplice, società in nome collettivo e società in accomandita semplice ). 6

7 Le società di persone però, godono comunque di autonomia patrimoniale. Personalità giuridica ed autonomia patrimoniale costituiscono due diverse tecniche legislative per realizzare un medesimo disegno di politica economica, volto a creare le condizioni di diritto privato più propizie per la diffusione e lo sviluppo delle imprese societarie. Condizioni che risiedono: a) nella previsione di un adeguata tutela dei creditori delle imprese societarie, realizzata facendo del patrimonio delle società un patrimonio in via di principio aggredibile solo dai creditori sociali e non anche dai creditori personali dei soci; b) nel consentire a quanti costituiscono una società di creare un diaframma fra il proprio patrimonio personale e le obbligazioni contratte nell esercizio dell impresa comune. Diaframma che sottrae il patrimonio personale dei soci all aggressione o quanto meno all aggressione diretta dei creditori sociali. Nelle società di capitali e nelle società cooperative questo duplice obiettivo è conseguito in modo diretto e lineare con il riconoscimento della personalità giuridica. In quanto persone giuridiche, queste società sono per legge trattate come soggetti di diritto formalmente distinti dalle persone dei soci. La società gode, perciò di una piena e perfetta autonomia patrimoniale. In sintesi, attraverso il riconoscimento della personalità giuridica, il patrimonio sociale è reso autonomo rispetto a quello dei soci e quello dei soci è reso autonomo rispetto a quello della società. E veniamo alle società di persone. Ad esse il legislatore ha negato la personalità giuridica, nel contempo specifiche disposizioni che rendono il 7

8 patrimonio della società autonomo rispetto a quello dei soci, oltre che stabilmente vincolato allo svolgimento dell attività di impresa. Infatti nelle società di persone: a) i creditori personali dei soci non possono aggredire il patrimonio della società per soddisfarsi. Finché dura la società, possono solo far valere i loro diritti sugli utili spettanti al proprio debitore e compiere atti conservativi sulla quota allo stesso spettante nella liquidazione della società ( art. 2270, 1 comma ). b) I creditori della società non possono aggredire direttamente il patrimonio personale dei soci illimitatamente responsabili. È necessario che prima che tentino di soddisfarsi sul patrimonio della società e solo dopo aver infruttuosamente escluso il patrimonio sociale potranno agire nei confronti dei soci. Anche nelle società di persone il patrimonio della società è (relativamente) autonomo rispetto a quello dei soci; il patrimonio dei soci è (relativamente) autonomo rispetto a quello della società. 8