INDICE SOMMARIO. LEGGE 1º DICEMBRE 1970, N. 898 Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio

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1 INDICE SOMMARIO Presentazione... Gli autori... Abbreviazioni delle principali riviste.... VII XI XXV LEGGE 1º DICEMBRE 1970, N. 898 Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio Art Profili generali Il carattere giudiziale del divorzio Il tentativo di conciliazione... 6 Art Profili generali I matrimoni acattolici Art I profili generali Le cause di divorzio: le cause penali Le condanne a pene lunghe: ergastolo o pena ultraquindicinale Le eccezioni Le condanne per reati dal particolare disvalore morale. L incesto La violenza sessuale I reati concernenti la prostituzione Le condanne per reati contro il coniuge o il figlio I fatti penalmente rilevanti. Il proscioglimento per vizio totale di mente L estinzione del reato Le cause civili. La separazione L annullamento, il divorzio o il matrimonio celebrati all estero Il ruolo processuale del cittadino italiano La mancata consumazione del matrimonio Il concetto di mancata consumazione Simulazione e divorzio Il periodo di tempo rilevante La prova della mancata consumazione Il rilievo della causa della mancata consumazione La modifica del sesso XIII

2 Art Sezione I. Il procedimento di divorzio Introduzione I caratteri dei procedimenti di separazione e divorzio La tendenziale unificazione della normativa che riguarda i procedimenti di separazione e divorzio La compatibilità fra i procedimenti L art. 23, l. 74/ La compatibilità dell art. 4, l. div. con il procedimento di separazione La riforma del L ulteriore raffronto fra le due discipline La struttura dei procedimenti La teoria c.d. bifasica La proposizione della domanda. La competenza Il domicilio e la residenza del coniuge convenuto La rilevanza delle risultanze anagrafiche Il criterio della residenza del coniuge e la casa familiare Il cumulo delle domande Le domande pacificamente cumulabili Il contenuto del ricorso L applicazione dell art. 163 c.p.c. al ricorso introduttivo La conferma dell indirizzo giurisprudenziale La nullità del ricorso introduttivo Il regime fiscale e l annotazione del ricorso La costituzione delle parti. La legittimazione ad agire La costituzione in giudizio dell attore Il momento perfezionativo della costituzione in giudizio dell attore La contumacia del convenuto La costituzione del convenuto L intervento di terzi nella procedura La fase presidenziale La mancata comparizione delle parti La mancata presenza del ricorrente La presenza dei difensori delle parti La presenza del pubblico ministero I poteri del presidente del Tribunale in ordine alla giurisdizione ed alla competenza. I poteri istruttori Il tentativo di conciliazione L invalidità derivante dall omissione del tentativo di conciliazione L eventuale riconciliazione delle parti La natura giuridica dell ordinanza presidenziale La natura del provvedimento L esecuzione e l attuazione dell ordinanza presidenziale L applicazione delle norme sul processo cautelare uniforme In particolare, la reclamabilità del provvedimento La compatibilità con il provvedimenti d urgenza L esecuzione dei provvedimenti riguardanti i minori La posizione, criticata, della Cassazione La soluzione del problema XIV

3 24. L ordinanza presidenziale ed il processo esecutivo L eccezione di compensazione La modificabilità dell ordinanza presidenziale L impugnazione dell ordinanza presidenziale Il reclamo avverso l ordinanza presidenziale (Segue) La tesi negativa (Segue) L insufficienza del mero dato letterale (Segue) Limite assoluto alla reclamabilità (Segue) La tesi positiva La legittimazione ed i termini Limiti di sindacabilità in sede di reclamo Provvedimento conclusivo e spese di lite del reclamo Il reclamo avverso l ordinanza del G.I Revoca e reclamo: alternatività o cumulo? I presupposti per la modifica o revoca dell ordinanza della Corte d Appello Il processo di rinvio La durata dell ordinanza presidenziale Gli effetti della sentenza sulla ordinanza presidenziale Gli effetti del giudicato di divorzio Le restituzioni delle somme pagate in base all ordinanza modificata Lo scioglimento della comunione legale La posizione della Corte di Cassazione L efficacia della ordinanza presidenziale, emessa in sede di divorzio, sulla sentenza di separazione Il passaggio alla fase della trattazione L attività preliminare di controllo del giudice istruttore L udienza di prima comparizione L audizione dei coniugi L eccezione di interruzione della separazione La concessione dei termini processuali al convenuto La fase della trattazione e delle istanze istruttorie e le preclusioni processuali La scansione della fase della trattazione e della fase delle deduzioni istruttorie L udienza di ammissione delle prove L onere della prova Le limitazione probatorie che discendono dalla indisponibilità dei diritti fatti valere Le indagini sui redditi L attività di indagine del giudice I poteri d ufficio in relazione ai figli minori La mediazione nei processi di separazione e divorzio La figura del mediatore La volontà del minore La natura obiettiva dell interesse del minore Le indagini dei servizi sociali L esclusione delle norme relative alla consulenza tecnica La pendenza dei giudizi di separazione e divorzio I giudizi di separazione e divorzio e la sentenza che dichiara la nullità del matrimonio XV

4 38.1. Il giudicato sulla sentenza di nullità del matrimonio La conferma dell indirizzo della Cassazione Il principio di prevenzione a favore della giurisdizione civile Il giudicato della sentenza ecclesiastica La relazione con il procedimento di separazione Le questioni economiche La morte di uno dei coniugi La morte di uno dei coniugi nel corso del procedimento di divorzio La sentenza di separazione e divorzio La posizione della giurisprudenza La sentenza non definitiva ed il giudizio di separazione La sentenza parziale nel procedimento di separazione in relazione alla domanda di addebito Profili di esecuzione dei capi delle sentenze di separazione e divorzio L anticipazione della decorrenza dell assegno di mantenimento L interpretazione estensiva della norma L annotazione della sentenza Cenni di diritto internazionale privato Sezione II. L appello Forma dell atto introduttivo d appello I termini per proporre appello Erronea proposizione dell appello con citazione Appello principale tardivo L inammissibilità dell appello La specificità dei motivi Il divieto di proporre domande nuove Casi pratici (Segue) Ulteriori casi d inammissibilità dell appello Ulteriori casi d inammissibilità: l appello avanti a giudice incompetente Le spese di lite del grado La notifica in appello L appello incidentale L appello incidentale tardivo La legittimazione attiva e passiva L onere probatorio in appello I documenti nuovi in appello I rischi per l appellante quando l appellato resta contumace I rischi per l appellato contumace La riserva di appello avverso la sentenza non definitiva di divorzio Sezione III. I vizi della sentenza di divorzio Generalità L appello per soli vizi processuali Assegnazione al resistente, in primo grado, di un termine a comparire inferiore a quello stabilito dalla legge (Segue) Nullità del procedimento che prosegue XVI

5 (Segue) e obbligo di decidere nel merito in caso di impugnazione, rimettendo il contumace in termini per l attività probatoria (Segue) Cooperazione colposa del ricorrente anche quando l errore è del giudice Le preclusioni in appello per il contumace inconsapevole in primo grado. 272 Sezione IV. L interruzione del processo di divorzio ed appello della sentenza Morte di una parte processuale nel giudizio di primo grado di divorzio: effetti sull appello Morte di una parte processuale nelle more fra un grado e l altro del processo Modifica della capacità processuale della parte Morte del procuratore Appello da parte dell erede al solo fine di far dichiarare lo scioglimento del matrimonio per morte del suo dante causa: inammissibilità Eredi ed interesse al recupero delle spese processuali di primo grado Sezione V. La sospensione della sentenza di divorzio La sospensiva Modalità della richiesta Il provvedimento Possibilità pratica, da parte del giudice, di by-passare la sospensiva La condanna alle spese Non impugnabilità ulteriore della decisione sulla sospensiva Sezione VI. Il divorzio congiunto Il divorzio congiunto. Introduzione Le precisazioni della Cassazione La legittimazione Il rito Possibili casi di sanatoria in relazione al rilascio della procura alle liti La revoca unilaterale del consenso La posizione della Cassazione L attività istruttoria Le critiche alla posizione giurisprudenziale che limita la possibilità di attività istruttoria L indirizzo giurisprudenziale che ammette attività istruttorie La giurisprudenza della Cassazione L audizione delle parti La mancata comparizione delle parti Il mutamento del rito L impugnazione della sentenza La posizione della Cassazione La revoca in appello del consenso al divorzio congiunto XVII

6 Art Sezione I. L assegno in favore del coniuge Premessa. La norma nella legge del 1970 e nella novella del Gli effetti patrimoniali e il divorzio Il presupposto del diritto: la mancanza di «mezzi adeguati» Differenze con il regime della separazione. L adeguatezza dei mezzi con riferimento al tenore di vita matrimoniale Il tenore di vita del coniuge divorziato I criteri per la quantificazione dell assegno. Generalità Le caratteristiche dell assegno di divorzio I criteri di quantificazione dell assegno corrisposto in sede di divorzio La modifica dell art. 5, 4 co., l. div. e la natura eminentemente assistenziale La conferma della unicità del criterio attributivo dell assegno divorzile La tesi giurisprudenziale consolidata I poteri d ufficio del Tribunale nella determinazione dell assegno Il criterio risarcitorio Il criterio compensativo Il criterio temporale Le condizioni dei coniugi Le incertezze interpretative Tenore di vita e assegnazione della casa coniugale I redditi dei coniugi Il contributo personale ed economico alla conduzione familiare ed alla formazione del patrimonio Le ragioni della decisione La durata del matrimonio I rapporti fra l assegno di separazione e l assegno divorzile La valutazione del giudice nei due procedimenti Differenze e coincidenze nella valutazione dei due assegni Assegno post-matrimoniale ed autonomia privata. Gli accordi in vista della pronunzia di divorzio Accordi fra coniugi e figli minori L autonomia delle parti e l assegno di divorzio La posizione della giurisprudenza Le posizioni della dottrina Il mutato indirizzo giurisprudenziale Assegno post-matrimoniale ed autonomia privata. La rinunzia all assegno di divorzio Assegno post-matrimoniale ed autonomia privata. Gli accordi accessori. Natura, contenuto e modificabilità Autonomia privata e separazione consensuale Assegno post-matrimoniale ed autonomia privata. L assegno in unica soluzione Imponibilità del versamento una tantum L adeguamento annuale L accertamento dei redditi e del patrimonio. La produzione di documenti Il valore probatorio della dichiarazione dei redditi XVIII

7 15. Le indagini di polizia tributaria Indagini del giudice e segreto bancario L estinzione dell assegno divorzile. Nuove nozze e convivenza more uxorio L incidenza concreta della convivenza sull obbligo di mantenimento Altre cause estintive dell assegno divorzile Il fallimento dell obbligato La modifica dell assegno di divorzio. Il giudizio di opposizione all esecuzione L incidenza della svalutazione Sezione II. Il ruolo del pubblico ministero nell appello L intervento obbligatorio del p.m La notifica al p.m. e al p.g L impugnazione sul punto affidamento dei figli minori L interesse ad impugnare da parte del p.m Sezione III. I trasferimenti patrimoniali Ammissibilità e tipologie dei trasferimenti patrimoniali Effetti obbligatori e reali (Segue) La tesi dell efficacia traslativa L estensione del controllo giudiziale La natura giuridica e la causa degli accordi Il regime fiscale delle attribuzioni patrimoniali Sezione IV. Gli aspetti fiscali dell assegno in favore del coniuge e dei figli Divorzio e regime patrimoniale: conseguenze tributarie La comunione de residuo Le detrazioni per carichi di famiglia Trattamento fiscale dell assegno periodico corrisposto al coniuge Assegno periodico al coniuge: mantenimento ed alimenti Assegno alimentare corrisposto al coniuge ed ai figli Assegno periodico di mantenimento corrisposto al coniuge ed ai figli Trattamento fiscale dell assegno una tantum L assegno una tantum: ipotesi ricostruttiva Art Sezione I. L affidamento dei figli minori Introduzione L affidamento della prole nella crisi della famiglia Le finalità dell affidamento L interesse del minore Le modalità dell affidamento: introduzione e limiti di applicazione della novella sull affidamento della prole Affidamento della prole e potestà genitoriale L affidamento esclusivo (Segue) I criteri nella scelta del genitore affidatario XIX

8 5.2. L affidamento esclusivo e l esercizio della potestà sulla prole Le deroghe all esclusività dell esercizio (Segue) L inadempimento del genitore affidatario; l accordo delle parti I poteri del genitore non affidatario (Segue) La disciplina del c.d. diritto di visita L affidamento congiunto (Segue) I presupposti dell affidamento congiunto Dall affidamento congiunto all affidamento condiviso L affidamento alternato L affidamento condiviso della prole (Segue) Priorità dell interesse della prole e circostanze del caso di specie (Segue) Nuovo affidamento condiviso o vecchio affidamento esclusivo? L affidamento condiviso e l esercizio della potestà L affidamento esclusivo nella disciplina del divorzio dopo l entrata in vigore della l. 54/ I provvedimenti sull affidamento e l accordo delle parti Soluzione delle controversie tra i coniugi e sanzioni per l ipotesi di inadempimento Diritto del minore alla bigenitorialità e punitive damages L affidamento familiare: nozioni introduttive L affido familiare nello scioglimento del matrimonio L affidamento familiare nella disciplina della separazione L attuazione e la revisione dei provvedimenti sull affidamento L ascolto del minore nei procedimenti di separazione e divorzio L ascolto del minore nelle novelle normative Sezione II. L assegnazione della casa coniugale La disciplina giuridica e l evoluzione normativa I presupposti dell assegnazione della casa familiare L assegnazione quale componente in natura dell obbligo di mantenimento L assegnazione con esclusiva finalità di tutela delle esigenze abitative della prole L attuale orientamento giurisprudenziale sui presupposti dell assegnazione Effetti dell assegnazione sui rapporti economici tra i coniugi L assegnazione della casa al coniuge convivente con figli maggiorenni (Segue) Presupposti e profili temporali Affidamento condiviso ed assegnazione della casa La finalità di conservazione dell habitat domestico La nozione di casa familiare (Segue) La revoca dell assegnazione nel caso di allontanamento, convivenza o matrimonio ex art. 155 quater c.c La natura del diritto La ripartizione delle spese e degli oneri fiscali Trascrizione del provvedimento ed opponibilità del diritto XX

9 16.3. (Segue) La risoluzione del conflitto giurisprudenziale ad opera delle Sezioni Unite (Segue) La disciplina dell art. 155 quater c.c. in tema di opponibilità (Segue) La responsabilità per evizione del coniuge venditore del bene oggetto di assegnazione Assegnazione di un bene in comproprietà e divisione giudiziale (Segue) La valutazione dell immobile assegnato in sede di giudizio divisionale Assegnazione di un bene condotto in locazione Assegnazione di un bene concesso in comodato Sezione III. Profili fiscali della assegnazione della casa coniugale L agevolazione prima casa dopo la separazione legale ed il divorzio. Evoluzione della normativa L agevolazione prima casa nel dissesto coniugale La residenza del coniuge non assegnatario Acquisto di nuovo immobile da parte del coniuge non assegnatario dell abitazione coniugale Il credito d imposta per il riacquisto della prima casa Il riacquisto della prima casa per il coniuge non assegnatario La soggettività passiva ai fini ICI. Introduzione Ricostruzione sistematica della vicenda ICI: le detrazioni d imposta per il coniuge non assegnatario Imposizione diretta e assegnazione della casa coniugale Deducibilità degli altri oneri sostenuti dal coniuge non assegnatario. Deducibilità delle spese di amministrazione corrisposte da un coniuge a beneficio dell altro Interessi sul mutuo per l acquisto dell abitazione principale assegnata all ex coniuge Art Art Le modalità di tutela dell assegno di mantenimento L imposizione di idonea garanzia personale e reale I caratteri dell inadempimento del coniuge obbligato L iscrizione dell ipoteca giudiziale Il sequestro dei beni del coniuge obbligato La natura del provvedimento di sequestro L inadempimento quale presupposto del sequestro Il procedimento diretto alla autorizzazione al sequestro Il procedimento cautelare uniforme L inammissibilità del ricorso per Cassazione L ordine di pagamento a terzi Il provvedimento di sequestro nel procedimento di divorzio Le caratteristiche del provvedimento di sequestro La distrazione delle somme dovute da terzi Il procedimento diretto alla imposizione dell ordine al terzo I limiti all azione diretta Le opposizioni alla esecuzione XXI

10 Art Sezione I. Il procedimento di modificazione delle condizioni di divorzio Il procedimento di modificazione delle condizioni di divorzio Il procedimento di revisione in secondo grado La valutazione degli incrementi patrimoniali dei coniugi La verifica del precedente assetto patrimoniale La distinzione fra l adeguatezza dei mezzi economici del coniuge e la liquidazione concreta dell assegno L adeguamento automatico dell importo dell assegno La richiesta ex novo delle statuizioni relative all assegno divorzile o all affidamento dei figli Questioni di competenza La legittimazione attiva Il rito applicabile Il concetto di giustificati motivi La decorrenza del diritto La fase istruttoria Casistica La fase decisoria e le impugnazioni Sezione II. La posizione successoria del coniuge nella crisi della famiglia Le vicende successorie ed il divorzio L istituto dell assegno periodico a carico dell eredità Le caratteristiche dell assegno a carico dell eredità I presupposti della determinazione dell assegno Le cause estintive dell assegno Il procedimento di concessione dell assegno Il diritto alla pensione di reversibilità del coniuge divorziato Le problematiche relative alla titolarità in astratto o in concreto dell assegno divorzile La tesi che ritiene necessaria la spettanza in concreto dell assegno La tesi che ritiene sufficiente la spettanza in astratto dell assegno Problemi relativi al riparto della pensione fra i diversi beneficiari I presupposti per la ripartizione della pensione di reversibilità L interpretazione delle Sezioni Unite e le questioni di costituzionalità I successivi mutamenti della giurisprudenza La durata del matrimonio ed il periodo di convivenza prematrimoniale quali criteri di riparto Questioni di costituzionalità La competenza nelle decisioni giurisprudenziali Il diritto intertemporale Pensione di reversibilità e problematiche fiscali Art. 9 bis La struttura della norma XXII

11 Art La decorrenza dell assegno Art. 11 [Abrogato] Art Il riconoscimento del figlio naturale nell ambito del divorzio Art. 12 bis Il diritto del coniuge divorziato ad una percentuale dell indennità di fine rapporto percepita dall altro coniuge all atto della cessazione del rapporto di lavoro I criteri di ripartizione della indennità spettante al lavoratore La maturazione del diritto in relazione alla sentenza di divorzio Le modalità di attribuzione del beneficio Art. 12 ter La pensione di reversibilità dei genitori La ratio dell articolo Art. 12 quater Questioni di competenza Art. 12 quinquies Il divorzio del coniuge straniero La riforma del diritto internazionale privato Art. 12 sexies Il credito alimentare nel divorzio e la sua tutela penale Il reato quale autonoma fattispecie delittuosa Il profilo psicologico del reato e l impossibilità ad adempiere APPENDICE Norme complementari in materia di divorzio L. 14 aprile 1982, n Norme in materia di rettificazione di attribuzione di sesso L. 10 giugno 1985, n Adesione alla convenzione sul riconoscimento dei divorzi e delle separazioni personali, adottata all Aja il 1º giugno L. 31 maggio 1995, n Riforma del sistema italiano di diritto internazionale privato Indice bibliografico Indice analitico XXIII