INDICE-SOMMARIO. Parte prima La fideiussione di Lucia Ruggeri

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1 INDICE-SOMMARIO Parte prima La fideiussione di Lucia Ruggeri Capitolo I LA FIDEIUSSIONE: PROFILI STRUTTURALI 1. La personalità del vincolo fideiussorio. Differenze ed affinità con l istituto del terzo datore d ipoteca. pag La fideiussione rilasciata dal garante senza il coinvolgimento del debitore.» 7 3. L interesse del debitore al rilascio della garanzia. L incarico conferito al fideiussore.» 8 4. La fideiussione rilasciata nell interesse del garante. La garanzia del mediatore.» La fideiussione prestata per il debito dell incapace. Il regime di invalidità: necessità di salvaguardare una transazione economica incerta.» Capacità e legittimazione ad assumere l obbligazione fideiussoria. Necessità di valutare la fideiussione come operazione incidente sul patrimonio dell incapace.» Obbligazione e negozio fideiussorio. Riforma del diritto societario e nuovi modelli di garanzia.» Il processo di armonizzazione con le disposizioni comunitarie. Gli impulsi forniti dall Unione Europea.» Il ruolo delle norme bancarie uniformi. Il ruolo dell Antitrust e della Banca d Italia.» La fideiussione come fonte dell obbligazione di garanzia. La fideiussione come obbligazione di praestare.» La fideiussione nel sistema delle garanzie. Ricerca di una nozione unitaria di garanzia: critica.» 38

2 VI Indice-sommario 12. Accessorietà ed autonomia dell obbligazione fideiussoria. Accessorietà genetica e funzionale dell obbligazione fideiussoria.» L accessorietà dell obbligazione fideiussoria: il regime delle eccezioni opponibili. La clausola c.d. di reviviscenza.» Il divieto di fideiussione in duriorem causam. Principio di conservazione.» Volontà di prestare fideiussione e qualificazione: il ruolo dell art c.c. Necessità di individuare la volontà di prestare fideiussione.» Fideiussione e figure affini. Le polizze fideiussorie.» Le lettere di patronage. Molteplicità di qualificazione delle lettere di patronage.» L avallo. Possibilità del rilievo fideiussorio.» 71 Capitolo II LE FONTI DELL OBBLIGAZIONE FIDEIUSSORIA 19. Le fonti dell obbligazione fideiussoria.» Il contratto di fideiussione.» L atto unilaterale come fonte della fideiussione.» Il provvedimento del giudice come fonte di fideiussione.» La fideiussione legale: il mandato di credito.» Le altre fideiussioni legali. Le numerose ipotesi di garanzie ex lege.» Le fideiussioni pubbliche costituite da enti pubblici.» Le fideiussioni societarie: i poteri dell amministratore di società.» Il rilascio della fideiussione nella riforma del diritto societario: cenni.» 107 Capitolo III I CARATTERI DELL OBBLIGAZIONE FIDEIUSSORIA 28. Autonomia e astrattezza dell obbligazione di garanzia. Cenni.» Corrispettività, onerosità e gratuità nel contratto di fideiussione.» 115

3 Indice-sommario VII 30. La valutazione dell onerosità nell ipotesi di fideiussione rilasciata su incarico del debitore o, viceversa, a sua insaputa.» Fideiussione, alea contrattuale ed assicurazione del credito. L assunzione dell obbligazione come ricondotta nell àmbito dei negozi di assunzione del debito altrui.» La presunzione di onerosità della garanzia nella revocatoria ordinaria nel codice e nella legge fallimentare.» La solidarietà nel rapporto fideiussorio tra debitore principale e fideiussore.» Il regresso e la surrogazione. La questione degli interessi. L adempimento parziale e la fideiussione.» Il beneficium ordinis. Onere di preventiva richiesta e solidarietà. Distinzione dell onere di preventiva richiesta rispetto all onere di preventiva escussione. Il divieto di pattuire la preventiva escussione del venditore nei contratti di multiproprietà. Légge delega per la tutela dei diritti patrimoniali degli acquirenti di immobili da costruire e beneficio di escussione.» Il beneficium excussionis. Necessità di una espressa pattuizione al riguardo.» Profili processuali e fideiussione.» Scadenza dell obbligazione principale e permanere del vincolo fideiussorio. La decadenza di cui all art c.c.» La confideiussione. Le norme applicabili all istituto» La pattuizione del beneficio di divisione e di quello di escussione.» Il regresso, la remissione e la rinuncia nella confideiussione.» La fideiussione del fideiussore. Distinzione dell istituto con le figure affini.» 160 Capitolo IV LA FIDEIUSSIONE PER OBBLIGAZIONI FUTURE E LA C.D. FIDEIUSSIONE OMNIBUS 43. La fideiussione per obbligazione futura o condizionale. Il principio di ordine pubblico come «valore» non superabile dall autonomia privata.» 163

4 VIII Indice-sommario 44. La fideiussione c.d. omnibus. Il problema della determinabilità dell oggetto del contratto.» Le innovazioni apportate dalla l. 17 febbraio 1992, n. 154 e dal T.U. in materia bancaria e creditizia.» Fideiussione omnibus e mandato di credito. Il problema della derogabilità dell art c.c.» 172 Capitolo V LA DISCIPLINA DEL RAPPORTO FIDEIUSSORIO 47. L estensione dell obbligazione fideiussoria. Le diverse ipotesi: cenni.» Gli interessi. Le spese. Il problema dell individuazione degli stessi.» I rapporti tra fideiussore e debitore garantito. In particolare: l azione di rilevazione.» Il recupero del fideiussore della somma consegnata al creditore. La perdita del diritto di surrogazione.» Diritto internazionale privato e fideiussione. Le Convenzioni in materia di fideiussione: cenni.» La fideiussione prestata dal consumatore e la novella al codice civile del 1999.» Segue: i problemi interpretativi determinati dalla novella del 1999.» La fideiussione negoziata fuori dei locali commerciali del professionista. Gli ambiti di applicazione della normativa. L interpretazione fornita dalla Corte di Giustizia.» 196 Parte seconda Le garanzie autonome di Salvatore Monticelli Capitolo VI GARANZIE AUTONOME E MODELLI CONTRATTUALI 55. I contratti di garanzia autonoma: considerazioni introduttive e nozione.» Segue: la variegata tipologia: bid bond, performance

5 Indice-sommario IX bond, maintenance bond, repayment bond ed altre garanzie autonome.» Le garanzie e le controgaranzie autonome quali strumento attuativo di operazioni economiche complesse.» L obbligazione di garanzia autonoma: caratteristiche e fondamento.» Segue: autonomia ed accessorietà dell obbligazione di garanzia.» 215 Capitolo VII GARANZIE AUTONOME E GARANZIE FIDEIUSSORIE 60. L atipicità dei contratti autonomi di garanzia, giudizio di meritevolezza e lex mercatoria.» Il problema della causa dei contratti autonomi di garanzia e la copertura dei cd. rischi atipici.» Segue: profili valutativi dell incidenza sulla garanzia autonoma della patologia del contratto principale.» Segue: causalità ed astrattezza nei contratti autonomi di garanzia.» La disciplina dei contratti autonomi di garanzia.» Segue: affinità e divergenze con lo schema della promessa del fatto altrui ed applicazione analogica della disciplina.» Segue: affinità e divergenze con il credito documentario irrevocabile ed applicazione analogica della disciplina.» Segue: affinità e divergenze con la delegazione ed applicazione analogica della disciplina.» Segue: probabile riferibilità della disciplina della delegazione alle sole garanzie autonome rilasciate per prestazioni fungibili: conseguenze.» Segue: garanzie autonome rilasciate per prestazioni infungibili, divergenze dalla delegazione e riconducibilità all assicurazione od alla cauzione.» Significato e valenza della clausola di pagamento «a prima richiesta» sul piano della qualificazione in termini di autonomia della garanzia.» Segue: la iniziale posizione della giurisprudenza

6 X Indice-sommario di legittimità e l assimilazione al patto di solve et repete.» Segue: la posizione della prevalente dottrina: valenza solo «segnaletica» della clausola «a prima richiesta» e diversità di funzioni cui essa può assolvere.» Segue: la evoluzione del dato giurisprudenziale.» 247 Capitolo VIII ECCEZIONI OPPONIBILI E TUTELA DELL ORDINANTE 66. Autonomia ed accessorietà della garanzia e regime delle eccezioni. In particolare le eccezioni relative al contratto ed al rapporto di garanzia.» Segue: le eccezioni «letterali».» Segue: le eccezioni d invalidità od inefficacia del contratto di garanzia.» Segue: le eccezioni dirette e personali.» Il problema dell opponibilità al beneficiario delle eccezioni derivanti dal contratto e dal rapporto principale.» Segue: la modifica del contenuto del contratto di base.» Segue: la circolazione delle garanzie autonome, limiti e regime delle eccezioni.» Segue: la eccezione di escussione abusiva o fraudolenta.» La tutela preventiva dell ordinante. L inibitoria ex art. 700 c.p.c.: oggetto e presupposti.» La nozione di prova liquida.» Exceptio doli e legittimazione ad agire in via cautelare.» La tutela preventiva dell ordinante nelle cd. garanzie indirette.» I patti di rinuncia preventiva all azione inibitoria.» Ancora sulla tutela preventiva dell ordinante. Il sequestro conservativo della somma dovuta dal garante: inammissibilità.» Segue.» 279

7 Indice-sommario XI 72. Le parti del giudizio cautelare e del giudizio di merito.» La ripetizione dell indebito pagamento della garanzia.» 284 Capitolo IX GARANZIE AUTONOME INTERNAZIONALI: LEGGE APPLICABILE E GIURISDIZIONE 74. Garanzie e controgaranzie: la legge applicabile ai sensi dell art. 25, 1 co., disp. prel., c.c..» Segue: la legge applicabile ai sensi della Convenzione di Roma del 19 giugno 1980.» Segue: la giurisdizione ai sensi della L. 31 maggio 1995, n. 218.» Segue: la giurisdizione ai sensi del Regolamento CE n. 44/2001.» 296 Capitolo X FIGURE AFFINI 78. La fideiussione omnibus cenni e rinvio.» Le polizze fideiussorie.» Segue: le garanzie assicurative o bancarie di cui all art c.c..» 305 Capitolo XI L ANTICRESI 80. Profili generali. Nozione: anticresi estintiva e compensativa.» Fonti del rapporto e natura giuridica della fattispecie costitutiva.» Presupposti ed elementi del contratto: capacità, legittimazione, oggetto, forma e pubblicità.» Segue: causa.» Figure affini.» Il rapporto: obblighi del costituente.» Segue: diritti ed obblighi del creditore anticresista.» Anticresi e patto commissorio.» Cause di estinzione dell anticresi e relativi effetti.» 339

8 XII Indice-sommario Indice delle fonti normative» 345 Indice delle decisioni» 349 Indice degli Autori» 355 Indice analitico» 359