Indice sommario. Introduzione (di MARCELLA SARALE) La nuova s.r.l.: certezze e incognite della riforma

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1 Indice sommario Introduzione (di MARCELLA SARALE) La nuova s.r.l.: certezze e incognite della riforma XIX Capitolo I (di ANGELO BERTOLOTTI) 1 La disciplina dei conferimenti nella s.r.l. 1. Una breve premessa 1 2. Il 1 e il 2 comma dell art c.c., ed il necessario riferimento al capitale sociale, alla sua funzione ed all effettività della sua esistenza 3 3. Il rilievo dell art. 2464, 1 comma, c.c., il suo rapporto con l art. 2468, 2 comma, c.c. ed il valore dei conferimenti in relazione all ammontare della partecipazione al capitale: i conferimenti «diseguali» o «asimmetrici» L art. 2464, 3 e 4 comma, c.c.: i conferimenti in denaro I conferimenti (in denaro) nel caso di società con unico socio Ancora sui conferimenti in denaro: la facoltà di utilizzare una polizza di assicurazione o una fideiussione bancaria L art. 2464, 5 comma, c.c.: i conferimenti in natura e di crediti I tipi di conferimento prospettabili nella società a responsabilità limitata: considerazioni preliminari (Segue): singole fattispecie L art. 2465, 1 comma, c.c. e l obbligo di una relazione giurata di stima dei conferimenti dei beni in natura e dei crediti: il problema rappresentato dai conferimenti di opera e di servizi L esperto stimatore e la sua scelta Il contenuto della relazione dell esperto L art. 2465, 2 comma, c.c.: gli «acquisti pericolosi». Aspetti che differenziano la disciplina vigente da quella anteriore alla novella La ratio della disposizione contenuta nell art. 2465, 2 comma, c.c Eventuali situazioni patologiche nel contesto dei «conferimenti pericolosi» Una possibile lacuna: l acquisizione da parte della società di un opera o di un servizio eseguito da un socio, fondatore o meno, ovvero da un amministratore Alcune disposizioni richiamate dal 3 comma dell art c.c.: l art. 2343, 2 comma, c.c. e l art bis, 5 comma, c.c. Dubbi circa la loro idoneità ad assicurare la tutela dovuta Il rapporto tra la disciplina dei «conferimenti pericolosi» e gli artt e 1395 c.c Il contenuto della responsabilità verso la società, i soci ed i terzi 71

2 VI INDICE SOMMARIO 19. L ulteriore disposizione richiamata dall art. 2465, 3 comma, c.c.: l art bis, 4 comma, c.c Altre possibili lacune L art c.c., ovvero la disciplina speciale dell esecuzione a fronte della mora del socio: considerazioni generali. Il rapporto con l azione di adempimento L art c.c.: l ambito di applicazione, anche con riferimento alle specifiche ipotesi previste dal 5 comma L applicabilità dell art c.c. di fronte ai possibili limiti di trasferibilità della quota L art. 2466, 1 comma, c.c.: la diffida quale atto iniziale e obbligato del procedimento previsto dalla norma L art. 2466, 2 comma, c.c. La vendita della quota del socio moroso agli altri soci: alcune considerazioni generali Ancora sulla vendita della quota del socio moroso agli altri soci: caratteristiche e modalità, prezzo, imputazione del ricavato L art. 2466, 2 comma, c.c. La vendita all incanto L art. 2466, 3 comma, c.c. L esclusione del socio e la riduzione del capitale L art. 2466, 4 comma, c.c. Il diritto di voto 98 Capitolo II (di MAURIZIO CAVANNA) 101 Partecipazione e «diritti particolari» dei soci 1. Premessa La natura dei diritti particolari. Loro rilevanza organizzativa (Segue): diritti particolari modificabili a maggioranza (Segue): modifiche dirette e indirette dei diritti particolari Spunti sui contenuti dei diritti particolari e sul loro campo d applicazione I diritti riguardanti l amministrazione della società. Il diritto di nominare un amministratore (Segue): il diritto di assumere direttamente l ufficio di amministratore. I diritti particolari e le varie forme di governance della s.r.l Diritti particolari riguardanti l amministrazione e tutela dei soci di minoranza Diritti particolari inerenti la distribuzione degli utili. Profili generali (Segue): il privilegio connesso all andamento di un dato settore aziendale; diritti inerenti la differita distribuzione degli utili (Segue): il diritto particolare alla postergazione nelle perdite (Segue): diritti particolari a contenuto patrimoniale esterni all organizzazione della società Casi particolari: diritti aventi contenuto «complesso»; la responsabilità del socio privilegiato; il mancato esercizio dei diritti speciali 150

3 INDICE SOMMARIO VII 14. La circolazione delle partecipazioni in caso di attribuzione di diritti particolari 157 Capitolo III (di EVA DESANA) 163 La sollecitazione all investimento, i finanziamenti dei soci, i titoli di debito I. LA SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA E LA SOLLECITAZIONE ALL INVESTIMENTO 1. Caratteri generali 163 II. LA DISCIPLINA DEI FINANZIAMENTI DEI SOCI 2. I finanziamenti anomali. Quadro introduttivo La soluzione tedesca L orientamento dottrinale e giurisprudenziale ante riforma La fattispecie (Segue): l anomalia del finanziamento. La sua postergazione L obbligo di restituzione in caso di fallimento L ambito di applicazione della nuova disposizione L applicabilità ai titoli di debito 194 III. LA SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA E I TITOLI DI DEBITO 10. La ratio della disciplina e il quadro di riferimento La fattispecie e il procedimento di emissione La nozione di investitore professionale Contenuto e struttura dei titoli di debito La responsabilità degli investitori professionali Limiti convenzionali alla circolazione dei titoli di debito: profili di legittimità La modifica delle condizioni del prestito L emissione di titoli di debito convertibili Le modifiche dell atto costitutivo in pendenza dell emissione dei titoli di debito 212 Capitolo IV 215 Il recesso e l esclusione SEZIONE I (di MIA CALLEGARI) 215 IL RECESSO DEL SOCIO NELLA S.R.L. 1. Considerazioni introduttive Il recesso: presupposti legali ed autonomia statutaria I presupposti legali L autonomia statutaria 233

4 VIII INDICE SOMMARIO 3. Il procedimento: legittimazione e modalità di esercizio dell exit Gli effetti del recesso per il socio e per la società La liquidazione della quota del socio receduto La valutazione della quota tra criteri legali e criteri statutari Il procedimento di liquidazione della quota Riflessioni conclusive 259 SEZIONE II (di BARBARA PETRAZZINI) 265 L ESCLUSIONE DEL SOCIO NELLA S.R.L. 1. L esclusione: considerazioni generali I presupposti dell esclusione: le «specifiche ipotesi» e la «giusta causa» Il procedimento di esclusione e gli strumenti di tutela del socio escluso Gli effetti dell esclusione Il rimborso della partecipazione del socio escluso Esclusione del socio e liquidazione della società 291 Capitolo V (di PAOLO RAINELLI) 297 Il trasferimento della partecipazione 1. Il principio di libera trasferibilità della partecipazione Il concetto di trasferimento ai fini dell applicazione dell art c.c I limiti al trasferimento della partecipazione La disciplina applicabile ai limiti al trasferimento mortis causa Il diritto di recesso e la possibilità di limitazione temporanea dell esercizio Gli effetti della violazione dei limiti alla circolazione L introduzione e la soppressione dei limiti al trasferimento della partecipazione Le modalità di trasferimento della partecipazione Il conflitto tra più acquirenti della medesima partecipazione Gli ulteriori adempimenti pubblicitari nelle società unipersonali La responsabilità dell alienante per i versamenti ancora dovuti L espropriazione della partecipazione Pegno, usufrutto e sequestro della partecipazione 329 Capitolo VI (di SALVATORE SANZO) 333 Le decisioni dei soci 1. Breve premessa: panorama sintetico della trattazione Il quadro normativo generale Il sistema del Codice Civile del

5 INDICE SOMMARIO IX 2.2 La nuova disciplina Linee generali della riforma in materia di decisioni dei soci Le decisioni dei soci: elementi minimi per una definizione di base del concetto normativo La disciplina fisiologica del procedimento di formazione della volontà dei soci Le materie assegnate alla competenza dei soci: criteri di attribuzione della competenza ex art. 2479, 1 co., c.c Le materie attribuite inderogabilmente alla competenza dei soci Le decisioni non assembleari (Segue): problematiche in tema di formazione del consenso in forma non assembleare Le decisioni assembleari Problematiche in tema di formazione delle decisioni dei soci tramite adunanza assembleare La disciplina patologica delle decisioni dei soci Le forme di invalidità delle decisioni dei soci: inesistenza, nullità, annullabilità? Le decisioni invalide ad impugnabilità limitata oggettivamente e soggettivamente Le decisioni invalide ad impugnabilità limitata solo oggettivamente Le decisioni invalide ad impugnabilità illimitata: cenno Il rinvio alla disciplina dell invalidità delle deliberazioni di s.p.a. 409 Capitolo VII (di FABIO IOZZO) 413 I sistemi di amministrazione nella s.r.l. 1. La nomina degli amministratori Cause di ineleggibilità e di decadenza Durata dell incarico Compenso dell amministratore Divieto di concorrenza Cause di cessazione (Segue): la revoca (Segue): la rinuncia all ufficio (Segue): la morte (Segue): la clausola simul stabunt simul cadent Sostituzione e cooptazione Organizzazione dell amministrazione (Segue): il consiglio di amministrazione (Segue): sistema di amministrazione alternativo: consultazione scritta o consenso espresso per iscritto (Segue): amministrazione congiuntiva e disgiuntiva (Segue): diverse combinazioni di sistemi di amministrazione 508

6 X INDICE SOMMARIO 8.5 (Segue): ripartizione di funzioni e «amministrazione assembleare» (Segue): delega di funzioni amministrative (Segue): adottabilità dei sistemi alternativi di amministrazione e controllo della s.p.a L amministratore di fatto La pubblicità delle decisioni degli amministratori L arbitrato gestionale Diritti particolari dei soci in tema di amministrazione 552 Capitolo VIII (di PAOLO FIORIO) 559 I poteri di rappresentanza degli amministratori 1. Premessa La rappresentanza generale degli amministratori L estensione del potere di rappresentanza e gli atti ultra vires Il regime di opponibilità degli atti compiuti dagli amministratori Le limitazioni derivanti dallo statuto e dall atto di nomina Il difetto di titolarità del potere di rappresentanza e la rappresentanza congiunta Le limitazioni previste dallo statuto e dall atto di nomina L invalidità della nomina degli amministratori Le limitazioni legali Gli atti modificativi dell oggetto sociale Le altre limitazioni legali L opponibilità ai terzi L exceptio doli L opponibilità dei vizi delle decisioni di nomina degli amministratori L opponibilità degli atti compiuti in esecuzione di una decisione invalida 586 Capitolo IX (di PAOLO FIORIO) 589 Conflitto di interessi 1. Premessa Le differenze rispetto alla disciplina previgente Le differenze rispetto alla disciplina delle s.p.a I doveri di informazione e di astensione Il dovere di motivazione delle decisioni degli amministratori L ambito di applicazione del 1 e del 2 comma dell art ter c.c L impugnazione delle decisioni adottate dal consiglio di amministrazione: le decisioni impugnabili I presupposti per l impugnazione della decisione degli amministratori Gli interessi degli amministratori 602

7 INDICE SOMMARIO XI 8.2 Il conflitto di interessi e il danno per la società La prova di resistenza L impugnazione della decisione viziata da conflitto di interessi L annullamento del contratto L opponibilità ai terzi 612 Capitolo X (di GUIDO BARTALINI) 617 La responsabilità dei soci e degli amministratori 1. Premessa La responsabilità per le operazioni compiute in nome della società prima dell iscrizione La responsabilità illimitata del socio unico della s.r.l (Rinvio): altre ipotesi di responsabilità dei soci Art c.c.: amministrazione della società Art bis c.c.: rappresentanza della società e atti ultra vires Art ter c.c.: conflitto di interessi Art c.c.: criteri di responsabilità degli amministratori e diritto di controllo dei soci La violazione di obblighi specifici e i doveri degli amministratori in caso di perdite e al verificarsi di cause di scioglimento Premessa. Responsabilità da attività, decisione o autorizzazione L amministrazione di fatto La responsabilità solidale dei soci ai sensi dell art. 2476, 7 co., c.c La direzione e coordinamento di società Le azioni di responsabilità e i relativi aspetti processuali L arbitrato e l «arbitraggio» societari La (parziale) abolizione del controllo giudiziale 698 Capitolo XI (di GIORGIO BIANCHI) 705 Il controllo 1. Flessibilità dei sistemi di controllo Collegio sindacale Composizione del collegio Ineleggibilità e decadenza Nomina e cessazione dall ufficio Sostituzione dei sindaci Funzioni del collegio sindacale Collaboratori del collegio sindacale Riunione del collegio sindacale Riunioni sociali Convocazione dell assemblea 724

8 XII INDICE SOMMARIO 3.5 Denunzia dei soci Denunzia al tribunale Impugnazione delle delibere assembleari Promozione dell azione di responsabilità Altri interventi specifici del collegio sindacale Pareri vincolanti su alcune voci di bilancio Conflitto di interessi degli amministratori Intervento dei sindaci in occasione di perdite Obbligo di convocare l assemblea Pubblicazioni imposte dalla legge Sostituzione degli amministratori Responsabilità Azione di responsabilità contro i sindaci Il revisore e il controllo del bilancio Controllo interno Esame delle procedure Programmazione e controllo di gestione Rapporto del collegio sindacale Procedure di controllo interno preventivo Controlli a campione Andamento dei risultati del campione Programmazione delle azioni Responsabilità e diligenza del revisore 756 Capitolo XII (di STEFANO A. CERRATO) 761 Aumenti di capitale e diritti del socio di s.r.l. 1. Introduzione. Limiti dell indagine e criteri ermeneutici 761 I. DISPOSIZIONI COMUNI 2. Organo competente La delega all organo amministrativo: i confini della fattispecie. Le deleghe frazionate (Segue): delega ed aumento gratuito La disciplina della delega (Segue): delega e modelli di amministrazione Profili procedimentali dell aumento di capitale Aumento e società unipersonale Il superamento del valore minimo delle quote Aumento di capitale e società non iscritta nel registro delle imprese Aumento del capitale e «versamenti» dei soci. Profili generali (Segue): versamenti «in conto aumento» o «in conto futuro aumento» del capitale, versamenti «in conto capitale», aumento con conferimento del credito da finanziamento soci in compensazione 797

9 INDICE SOMMARIO XIII 13. Pegno, usufrutto, sequestro ed altre vicende relative alla titolarità delle quote in caso di aumento del capitale 800 II. AUMENTO REALE (O A PAGAMENTO) 14. Profili generali. Il quadro normativo previgente Presupposti dell aumento Profili procedimentali: modalità e termini dell aumento Aumento inscindibile, aumento scindibile ed aumento con efficacia progressiva La natura giuridica del negozio di sottoscrizione dell aumento Profili problematici della sottoscrizione I conferimenti: profili generali Conferimenti in denaro. La sostituzione del conferimento in denaro con una polizza assicurativa o fideiussoria I conferimenti in natura di beni o crediti e la perizia di stima Il problema del conferimento in compensazione Il conferimento d opera I conferimenti atipici Aumento reale e attribuzione delle partecipazioni in misura non proporzionale ai conferimenti Il diritto di sottoscrizione preferenziale (opzione) dei soci (Segue): profili applicativi Esclusione, limitazione, non spettanza del diritto di sottoscrizione (Rinvio): fase certificativa dell aumento 869 III. AUMENTO NOMINALE (O GRATUITO) 31. L aumento nominale Il divieto di modificazione delle quote di partecipazione. Contenuto e deroghe: a) la «ripartizione non proporzionale di partecipazioni» (cenni e rinvio) (Segue): b) aumento nominale e quote che attribuiscono «diritti particolari riguardanti la distribuzione degli utili» (Segue): c) aumento nominale in pendenza di aumento reale scindibile «con efficacia progressiva» 876 Capitolo XIII (di GIORGIO BIANCHI) 879 Riduzione del capitale 1. Variazione in diminuzione del capitale sociale Importo del capitale sociale Situazione finanziaria della società Capitale e riserve Deliberazione di riduzione Modalità di rimborso del capitale 885

10 XIV INDICE SOMMARIO 1.6 Opposizione dei creditori Riduzione del capitale senza rimborso Società in liquidazione Riduzione del capitale per mancato versamento delle quote sottoscritte Sanzioni penali Pubblicità della modifica Conferimenti in natura Riduzione del capitale per perdite Convocazione dell assemblea Situazione patrimoniale Modalità di presentazione e di redazione della situazione patrimoniale Patrimonio netto risultante dalla situazione patrimoniale Data della situazione patrimoniale Relazione degli amministratori Osservazioni del collegio sindacale e del revisore Deliberazioni dell assemblea in caso di perdite Pluralità di delibere Assorbimento parziale delle perdite Versamento dei soci in conto capitale Persistenza dello stato di perdita Intervento di amministratori e sindaci Perdite inferiori al terzo Delega al consiglio di amministrazione Riduzione del capitale al disotto del limite legale Capitale sociale e riserve Perdita dell intero capitale Effetti delle perdite Compiti degli amministratori Relazione degli amministratori e dei sindaci Situazione patrimoniale Riunione assembleare Sottoscrizione del capitale Termine per la sottoscrizione Effetti della mancata deliberazione Reintegro del capitale di società in liquidazione Compensazione col credito del socio Pubblicazione ed efficacia della deliberazione Riduzione del capitale per perdite e diritti dei soci (Rinvio): riduzione del capitale sociale a seguito di recesso del socio 953

11 INDICE SOMMARIO XV Capitolo XIV (di GIORGIO BIANCHI) 957 Scioglimento e liquidazione 1. Cause di scioglimento della società Procedura Riduzione del capitale al disotto del limite legale Scioglimento per decorso del termine Scioglimento per il conseguimento o per l impossibilità di conseguimento dell oggetto sociale Mancato funzionamento dell assemblea Scioglimento a seguito di delibera assembleare Scioglimento per cause specifiche previste dall atto costitutivo Scioglimento per altre cause previste dalla legge Nullità della società Effetti dello scioglimento Divieto di intraprendere nuove operazioni La fusione di società in liquidazione Trasformazione Responsabilità degli amministratori Sequestro conservativo a favore del creditore Determinazione del danno Nomina dei liquidatori Cause di ineleggibilità e di incompatibilità Nomina da parte dell assemblea Accettazione della carica Compenso dei liquidatori Nomina del liquidatore da parte del tribunale Ricorso avverso il decreto di nomina del liquidatore Pubblicità della nomina e dei poteri Rinuncia Revoca dei liquidatori Altre cause di estinzione del rapporto tra società e liquidatore Pubblicità della cessazione Revoca giudiziale del liquidatore Attività degli organi sociali durante la liquidazione Liquidatori e conflitto di interessi Assemblee e decisioni dei soci Collegio sindacale Soppressione del collegio sindacale durante la liquidazione Obblighi e poteri dei liquidatori Redazione dell inventario Bilancio iniziale di liquidazione Attività dei liquidatori Pagamento dei debiti e adempimenti fiscali Esercizio provvisorio 1009

12 XVI INDICE SOMMARIO 7.6 Poteri di rappresentanza Atti ultra vires Opponibilità al terzo dell eccesso di potere dei liquidatori Bilanci intermedi di liquidazione La formazione dei bilanci intermedi Principi di redazione dei bilanci intermedi Criteri di valutazione dei bilanci intermedi di liquidazione Continuazione dell attività Composizione del bilancio Approvazione e deposito del bilancio intermedio di liquidazione Persistenza del potere di rappresentanza Responsabilità dei liquidatori Responsabilità civile in generale Obbligazioni dei liquidatori verso la società Responsabilità verso i creditori sociali Inosservanza dei doveri imposti dalla legge o dall atto costitutivo Mancata vigilanza sul generale andamento della liquidazione Inerzia del liquidatore nell ipotesi di fatti pregiudizievoli Inadempimento Nesso di causalità Responsabilità solidale Danno risarcibile L azione sociale di responsabilità: soggetti legittimati Rinunzia e transazione dell azione di responsabilità Prescrizione dell azione di responsabilità Azione di responsabilità promossa dai creditori Effetti della rinunzia o della transazione dell azione di responsabilità da parte della società Manleva da parte della società Responsabilità nei confronti del singolo socio o creditore Danno diretto Legittimazione del socio ad agire in via surrogatoria contro terzi Liquidatori e fallimento Ricapitalizzazione della società e revoca della liquidazione Redazione del bilancio finale Presentazione del piano di riparto Reclamo avverso il bilancio finale di liquidazione Approvazione tacita del bilancio Diritto del socio alla quota di liquidazione Mancata approvazione del bilancio di società in liquidazione Impugnazione del bilancio finale di liquidazione e controllo della contabilità Impugnazione da parte dei sindaci del bilancio finale di liquidazione 1060

13 INDICE SOMMARIO XVII 10. Deposito dei libri sociali e delle somme non riscosse e cancellazione dal registro delle imprese Deposito dei libri sociali Ripartizione dell attivo Cancellazione della società Azione del creditore insoddisfatto Accordi tra i soci in merito alla ripartizione dell attivo 1068 Indice bibliografico 1071 Indice analitico (di ANNA BONFANTE) 1107

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