La riforma del diritto delle società di capitali I principi della riforma. Società aperte Società chiuse

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1 5.6 - I vari tipi di società di capitali - p. 179 Esistono 3 tipi di società di capitali lucrative: 1) la società per azioni; 2) la società in accomandita per azioni; 3) la società a responsabilità limitata. Lo scopo è quello della ripartizione degli utili tra i soci. A parte abbiamo le società mutualistiche con l intento di aiuto fra i soci. I vantaggi della società di capitali La riforma del diritto delle società di capitali I principi della riforma Società aperte Società chiuse Utilizzate da imprese medio grandi che affidano la gestione a manager. Possono accedere a finanziamenti privilegiati (azioni in borsa, emissione di obbligazioni) e responsabilità limitata dei soci (massima perdita è il capitale investito). La riforma è iniziata con la legge delega 3/10/2001 n. 366 inerente: a) riforma organica della disciplina; b) illeciti penali e amministrativi; c) procedure per le controversie. L attuazione è avvenuta in 3 tempi. Ispirata ai principi di flessibilità e trasparenza. Libertà ai soci (autonomia statutaria), garanzie verso i terzi (obblighi di pubblicità e di informazione) Flessibilità (ampliamento dell autonomia statutaria). Trasparenza (aumento degli obblighi di pubblicità legale) Semplificazione dei procedimenti. Per questo il legislatore ha distinto fra le società aperte e chiuse. Società aperta è quella che sollecita il pubblico risparmio (quotate in borsa), nelle quali ha importanza l azione, la trasferibilità della partecipazione piuttosto che la persona del socio (art. 2325). Società chiusa, che si finanzia principalmente con i mezzi propri o con il ricorso di prestiti bancari, per questo è una società meno pericolosa. 5.7 La società per azioni (s.p.a.) - p. 180 Gli elementi Gli elementi principali caratterizzanti sono due: caratterizzanti 1 responsabilità limitata del socio per le obbligazioni sociali. Ai creditori risponde soltanto la società con il proprio patrimonio, eccetto singolo 2 azione, titolo di credito che attribuisce obblighi e diritti al proprietario. Più azioni più influenza nella determinazione delle sorti della società. È possibile cedere la partecipazione alla società trasferendo l azione. Le azioni costituiscono parte del capitale sociale, costituiscono diritti patrimoniali e amministrativi (ogni azione 1 voto). Vantaggi della spa Vantaggi sotto il profilo economico, raccolta con facilità di grossi capitali dai risparmiatori, invogliati dagli utili e dai non eccessivi rischi. Un solo azionista Possibile con la nuova riforma, segnalazione adeguata mediante apposita segnalazione nel registro delle imprese (art. 2362). Il socio risponde illimitatamente con il proprio patrimonio (art. 2335). Il procedimento costitutivo della spa La stipulazione dell' atto costitutivo Le condizioni per la costituzione Art La costituzione prevede uno specifico procedimento con forme e contenuti previsti dalla legge. a) stipulazione dell atto costitutivo, si manifesta la volontà dei soci; b) iscrizione nel registro delle imprese, pubblicità costitutiva, la scocietà viene ad esistere giuridicamente, acquista personalità giuridica. Può essere costituita per contratto o per atto unilaterale (unico socio, art. 2328). L atto costitutivo contiene la volontà contrattuale dei soci di costituire la società; lo statuto contiene le regole per il suo funzionamento. Lo statuto può essere nello stesso contratto sociale o in atto separato allegato. Se manca lo statuto, la società è regolata a norma di legge. La legge ai fini della validità richiede per l atto costitutivo particolari requisiti di forma (atto pubblico) e di contenuto. ~ capitale sociale interamente sottoscritto ~ almeno una parte dei conferimenti in denaro e una relazione giurata della stima sui conferimenti in natura o crediti; ~ autorizzazioni e altre richieste particolari a seconda dell oggetto sociale

2 Deposito e iscrizione all atto costitutivo Il procedimento Costitutivo della s.p.a. Il contenuto dell atto costitutivo della s.p.a art Il capitale sociale Le azioni e il loro valore I conferimenti Ripartizione degli utili Governance La nullità della società Struttura Organizzativa s.p.a Struttura tradizionale L atto va depositato entro 10 giorni presso l ufficio del registro delle imprese (circoscrizione della sede sociale) allegando i 3 documenti condizioni per la costituzione. Contestualmente è richiesta l iscrizione nel registro delle imprese (art. 2330). Con l iscrizione la società acquista personalità giuridica (art. 2331), forma di pubblicità costitutiva. 1 stipulazione dell atto costitutivo 2 adempimenti richiesti dall art deposito dell atto costitutivo 4 iscrizione nel registro delle imprese 1 - Cognome, nome, denominazione, data, luogo di nascita, stato di costituzione, domicilio o sede, cittadinanza dei soci, numero delle azioni. 2 Denominazione e comune della sede o delle eventuali secondarie. 3 L attività come oggetto sociale, definisce i poteri degli amministratori 4 L ammontare del capitale sottoscritto e di quello versato. È prescritto un capitale minimo di euro. Il capitale deve essere interamente sottoscritto anche se non interamente versato. Il capitale sottoscritto è il valore complessivo che i soci si impegnano ad effettuare. I conferimenti di beni in natura e crediti devono essere fatti interamente alla costituzione. È permesso il versamento di solo il 25% della somma in denaro, caso non ammesso se un unico socio. Capitale versato, parte dei conferimenti effettivamente eseguiti dai soci. Quando tutti i conferimenti sono eseguiti si dice interamente liberato. 5 Il numero e l eventuale valore nominale delle azioni, le loro caratteristiche. Il valore nominale, rapporto tra capitale sociale e numero delle a- zioni emesse. L azione è oggetto di scambi e di speculazioni, stanno alla domanda e all offerta. Quando cresce la richiesta, il prezzo che si è disposti a pagare per acquistarle sale, pur rimenendo identico il valore nominale. Il valore di mercato è definito come valore di borsa. Ancora diverso è il valore reale, strettamente connesso al valore economico della società, può essere minore o maggiore del valore nominale (art. 2346). Le azioni possono essere nominative o al portatore. 6 Il valore attribuito ai crediti e beni conferiti in natura. Questa richiede una esatta valutazione dei conferimenti. La legge impone una relazione di stima giurata redatta da un esperto nominato dal Presidente del Tribunale allegata all atto costitutivo (art. 2343). 7 - La destinazione degli utili è competenza dell assemblea, approva il bilancio, decide se distribuirli ai soci o reimpiegarli nell attività. La legge impone solo l obbligo di accantonare il 5% per costituire un fondo di riserva legale (max 1/5 del capitale sociale) 9 Il sistema di amministrazione adottato, il numero degli amministratori e i loro poteri, indicando quali fra essi hanno la rappresenanza della società. Dopo la riforma abbiamo 3 modelli di governance. 13 La durata della società. Società a tempo indeterminato, un altra importante novità della riforma. La nullità della società può avvenire soltanto nei seguenti casi (2332): ~ mancanza stipulazione dell atto costitutivo nella forma diatto pubblico ~ illiceità dell oggetto sociale ~ mancanza nell atto costitutivo della denominazione della società, conferimenti, ammontare del capitale sociale, oggetto sociale. La società per azioni, in quanto persona giuridica, svolge la propria attività per mezzo di organi, ciascuno con specifiche funzioni. ~ l assemblea dei soci con funzioni deliberative ~ gli amministratori, con funzioni direttive, esecutive e di gestione ~ il collegio sindacale, con funzioni di controllo

3 Modelli alternativi I vari tipi di controllo La governance La riforma delle società di capitali ha incrementato l autonomia statutaria, modelli alternativi fra i quali scegliere. Un altra importante novità riguarda il controllo della società. La s.p.a. può avvalersi di organi particolari e talvolta esterni. Questo dovrebbe garantire i piccoli soci, incapaci di controllare adeguatamente l operato e mantenere segretezza nei confronti della concorrenza, una sola azione potrebbe garantire diritti di indagine. La grande novità della riforma stà nella separazione fra controllo gestionale e controllo contabile. Si riferisce ad amministratori con controllo gestionale. Il controllo contabile sulla corretta tenuta dei libri contabili spetta a un soggetto revisore esterno alla società, iscritto in uno speciale registro. 3 tipi di governance 1) tradizionale; 2) dualistico; 3) monistico Tradizionale Dualistico Organi di governance: organo amministrativo, nominato dall assemblea (gestione); collegio sindacale, nominato dall assemblea (controllo); Competenze assemblea soci: 1) approva bilancio; 2) nomina e revoca amministratori, nomina i sindaci e presidente del collegio sindacale; 3) determina il compenso degli amministratori e dei sindaci; 4) delibera sulle responsabilità degli amministratori e dei sindaci; 5) delibera su oggetti attribuiti dalla legge all assemblea; 6) approva lavori assembleari. Organi di governance: consiglio di gestione, nominato dal consiglio di sorveglianza (gestione); consiglio di sorveglianza, nominato dall assemblea (controllo); Competenze assemblea soci: 1) nomina e revoca i consiglieri di sorveglianza; 2) determina il compenso ad essi spettante; 3) delibera su responsabilità dei consiglieri di sorveglianza; 4) delibera sulla distribuzione utili. Monistico Organi di governance: consiglio di amministrazione, nominato dall assemblea (gestione); comitato di controllo, nominato dal consiglio di amministrazione al suo interno (controllo); Competenze assemblea soci: come il modello tradizionale Rapporti tra gli organi nei tre diversi modelli di governance Tradizionale Dualistico Monistico Assemblea dei soci Assemblea dei soci Assemblea dei soci Nomina Nomina Nomina Nomina Consiglio di Amminis.ne Collegio Sindacale L assemblea dei soci nella s.p.a. Composizione Organo sovrano e collegiale Assemblea Ordinaria Consig. sorveglianza nomina Consiglio di Gestione Consig. Amministraz. Nomina al suo interno Comitato di controllo Organo collegiale al quale partecipano tutti i soci e nel quale si forma la volontà della società secondo il principio della maggioranza. Presieduta dalla persona indicata nell atto costitutivo (presidente), normalmente assistito da un segretario. La volontà espressa dall assemblea viene chiamato deliberazione o delibera. Risultano tutte a verbale, sottoscritto dal presidente e dal segretario (notaio se straordinaria, art. 2375). L assemblea dei soci è un organo sovrano e collegiale. La sovranità si manifesta con il fatto che non deve rendere conto a nessuno delle proprie delibere, nomina e revoca gli altri organi. Collegiale, deliberando secondo il principio maggioritario. L argomento definisce l assemblea di tipo ordinaria o straordinaria Le competenze dell assemblea ordinaria variano a seconda che la società abbia o meno il consiglio di sorveglianza (modello dualistico) al quale aspettano alcune compotenze altrimenti dell assemblea (approvazione del bilancio, nomina e revoca dei componenti dell organo di gestione, azione di responsabilità nei confronti dei gestori, nomina del revisore contabile). Deve essere convocata almeno una volta all anno, non oltre 120 giorni dalla chiusura dell esercizio sociale (180 max) dove ha sede la società.

4 Straordinaria Convocata con l ordinaria o in tempi diversi, per le sue delibere (2365) sono previste maggioranze più elevate. Deve essere convocata dagli amministratori o dal consiglio di gestione mediante avviso con giorno, ora e luogo ed elenco degli argomenti (ordine del giorno), avviso pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale della Repubblica o altro quotidiano indicato nello statuto, 15 giorni prima. Richiesta una prima convocazione se non si raggiunge il quorum si convoca di seguito la seconda Quorum È la maggioranza richiesta, calcolata non sul numero dei soci ma dal numero delle azioni. Un solo socio può quindi rappresentare la maggioranza, possedendo la metà più una delle azioni. La legge richiede che per la regolarità dell assemblea e per l approvazione delle delibere siano raggiunte determinate aliquote. I quorum variano a seconda del tipo di assemblea, della delibera, della circostanza (società chiusa o aperta). Le delibere vincolano tutti i soci anche i non presenti. Invalidità Una particolare invalidità si ha quando una delibera è approvata grazie a delle delibere un socio portatore di interessi in conflitto con quello della società. L organo Nel modello tradizionale, amministrazione e controllo sono affidati a due amministrativo organi distinti nominati dall assemblea: amministratori e collegio sindacale. nel modello Gli amministratori costituiscono l organo direttivo ed esecutivo cui tradizionale spetta la gestione della società per l attuazione dell oggetto sociale (2380) Tipo di organo Amministrativo Controllo gestionale Controllo contabile Nome Amministratore unico o consiglio di amministrazione Funzioni Agli amministratori spetta in esclusiva la gestione della società Composizione per l attuazione dell oggetto sociale Uno o più membri anche non soci Chi lo nomina Assemblea dei soci (i primi nominati all atto costitutivo) Collegio sindacale Vigila sull osservanza della legge, dello statuto sul rispetto della corretta amministrazione (eccezzionalmente controllo contabile) 3 o 5 membri + 2 supp. Iscritti nei registri dei revisori, registri particolari richiesti dalla legge Assemblea dei soci (i primi nominati all atto costitutivo) Revisore contabile o società di revisione o collegio sindacale Verifica periodicamente la regolare tenuta della contabilità sociale e la corretta rilevazione nelle scritture contabili. Esprime con apposita relazione un giudizio sul bilancio di esercizio. I revisori e le società di revisione devono essere iscritti nello speciale registro tenuto presso il Ministero di Giustizia. Se collegio sindacale tutti revisori Assemblea dei soci (sentito il collegio sindacale) Durata 3 esercizi 3 esercizi 3 esercizi Amministratori Il numero degli amministratori è variabile. Se uno solo amministratore unico, se diversi si parla di consiglio di amministrazione. Competenza degli amministratori Nomina e revoca degli amministratori Competenza degli amministratori è di compiere tutti gli atti di gestione inerenti l oggetto sociale, conduzione della società, con scelte strategiche e gestionali. L assemblea può controllare in modo indiretto attraverso l approvazione del bilancio e nella nomina e revoca degli amministratori. Nominati dall assemblea, scadono alla data dell assemblea convocata per l approvazione del bilancio relativo all esercizio della loro carica. Sono rieleggibili ma possono essere revocati dall assemblea in qualsiasi momento (2383). Divieto di concorrenza salvo autorizzazione assemblea.

5 Consiglio di amministrazione Il potere di rappresentanza La responsabilità degli amministratori Il collegio sindacale nelle s.p.a. I membri del collegio Le funzioni Il controllo contabile nella s.p.a. Consiglio di amministrazione, organo collegiale di numero variabile stabilito dall assemblea che nomina un presidente come rappresentante. Per la validità delle delibere è necessaria presenza della maggioranza degli amministratori e il voto favorevole della maggioranza assoluta (2388). Alcuni poteri possono essere dati ad uno (consigliere delegato) o ad alcuni dei suoi membri (comitato esecutivo) non però tutti i poteri. Il potere di rappresentanza è attribuito agli amministratori dallo statuto o dalla deliberazione di nomina (potere generale, art. 2384). Possiamo individuare 3 principali tipi di responsabilità: 1 Responsabilità verso la società, gli amministratori sono solidalmente (in tutto) responsabili, ad esclusione dell amministatore che abbia fatto annotare il proprio dissenso sul libro delle adunanze del consiglio, informando il presidente del collegio sindacale (2392). L azione sociale di responsabilità contro gli amministratori può essere esercitata a seguito di una delibera assembleare, chiesta anche dai soci che rappresentano 1/5 del capitale sociale (2393 bis). Questo potere riconosciuto alla minoranza rappresenta un importante contrappeso al potere degli organi di gestione. 2 Responsabilità verso i creditori sociali, azione proposta dai creditori sociali quando il patrimonio risulta insufficiente ai loro crediti (2394). 3 Responsabilità verso i singoli soci e terzi, che sono stati direttamente danneggiati da atti dolosi o colposi commessi dagli amministratori (2395), azione che può essere esercitata entro 5 anni. Il collegio sindacale è l organo collegiale a cui è affidato il controllo gestionale della s.p.a. nel modello tradizionale di governance. 3 o 5 mebri effettivi e 2 supplenti (morte, decadenza o rinuncia), nominati per la prima volta dall atto costitutivo e poi dall assemblea ordinaria. I sindaci restano in carica 3 anni e possono essere revocati solo per giusta causa (a differenza degli amministratori). La revoca deve essere approvata con decreto dal Tribunale ascoltato l interessato (2400). Nomina e revoca prevedono le consuete forme di pubblicità, iscrizione nel registro delle imprese. I sindaci possono essere anche esterni alla società ma con requisiti particolari richiesti dalla legge. Il collegio sindacale (controllo gestione della s.p.a.) deve riunirsi almeno ogni 90 giorni, per la convocazione possono essere utilizzati anche mezzi telematici (se nello statuto). Svolge prevalentemente funzioni di controllo sulla gestione della società. Vigila in osservanza della legge e dello statuto (corretta amministrazione). Lo statuto societario può prevedere che si affidino al collegio anche i compiti di controllo contabile. Sono responsabili della verità delle loro attestazioni e devono conservare il segreto sui fatti e sui documenti. Rispondono in solido con gli amministratori. I sindaci rappresentano una tutela per i soci, è previsto che il socio possa denunciare al collegio ogni fatto ritenuto scorretto. Il collegio ha l obbligo di indagare e presentare le sue conclusioni all assemblea. I controlli contabili sono affidati dalla legge ad un soggetto esterno alla società nominato dall assemblea dei soci sentito il collegio sindacale. Deve trattarsi di un revisore contabile o di una società di revisione contabile iscritti in uno speciale registro presso il Ministero della Giustizia. A garanzia dell indipendenza e dell imparzialità del soggetto controllore la legge stabilisce cause di ineleggibilità e di decadenza (2409). Come per gli organi societari, la durata dell incarico è di 3 esercizi.

6 Società per azioni Art Art bis Art Art Art Art Art Art Art Art Art Art Art Art Art Art bis Art Art Art Art Art Art Art Art bis Art Art Art Art Responsabilità Società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio Atto costitutivo Condizioni per la costituzione Deposito dell atto costitutivo e iscrizione della società Effetti dell iscrizione Nullità della società Assemblea dei sottoscrittori Conferimenti Stima dei conferimenti di beni in natura e dei crediti Emissione delle azioni Diritto di voto Unico azionista Luogo di convocazione dell assemblea Assemblea ordinaria nelle società prive di consiglio di sorveglianza Assemblea ordinaria nelle società con di consiglio di sorveglianza Assemblea straordinaria Verbale delle deliberazioni dell assemblea Sistemi di amministrazione e controllo Nomina e revoca degli amministratori Poteri di rappresentanza Validità delle deliberazioni del consiglio Responsabilità verso la società Azione sociale di responsabilità esercitata dai soci Responsabilità versi i creditori sociali Azione individuale del socio e del terzo Nomina e cessazione dall ufficio (sindaci) Denunzia al Tribunale