I contratti di concessione e il partenariato pubblico privato

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1 I contratti di concessione e il partenariato pubblico privato

2 Inquadramento generale. I nuovi principi.

3 In un documento della Commissione Europea del 2014 si legge: Le concessioni beneficeranno di un quadro europeo unico, trasparente e affidabile, che garantisce agli enti liberta di organizzazione e un miglior rapporto qualita -prezzo, e alle imprese la certezza del diritto. (Michel Barnier, Membro della Commissione Europea, Responsabile per il Mercato Interno e i Servizi) La Direttiva 23/2014/UE Concessioni di lavori e di servizi

4 Art. 3, lett. uu) concessione di lavori: contratto a titolo oneroso con il quale una o più stazioni appaltanti affidano a uno o più operatori economici la realizzazione di lavori riconoscendo unicamente il diritto di gestire l opera, eventualmente accompagnato da un prezzo, con assunzione del rischio operativo da parte del privato. Art. 3, lett. vv) concessione di servizi

5 I nuovi principi 1. La libera amministrazione delle Autorità Pubbliche (art. 166): - organizzazione della procedura nei limiti di legge; - miglior modo di esecuzione. Per garantire elevata qualità, sicurezza, accessibilità, parità di trattamento, promozione dell accesso universale e diritti dell utenza nei servizi pubblici! Fil rouge: corretta applicazione dei presupposti

6 I nuovi principi 2. Il trasferimento dei rischi dell intervento (art. 165, co. 1 + art. 180, co. 8): Rischio operativo, di costruzione, di disponibilità e di domanda.! Fil rouge: corretta allocazione dei rischi

7 I nuovi principi 3. La durata limitata delle concessioni (art. 168) - Art. 18 Direttiva 23/2014/UE (5 anni) Oltre principio di ragionevolezza Recupero investimento + Remunerazione del capitale investito! Fil rouge: centralità PEF

8 I nuovi principi 4. La parità di trattamento, non discriminazione e trasparenza (art. 30) Art. 3 Direttiva + Principio generale dell agire amministrativo

9 I nuovi principi 5. Gli altri principi: art libera concorrenza, proporzionalità, pubblicità ed economicità

10 Il metodo di calcolo del valore (cfr. Articoli 167) Fatturato tale al netto di IVA (corrispettivo lavori e servizi, forniture e forniture accessorie) Incluse: opzioni, introiti da tariffe, multe, vantaggi finanziari, sovvenzioni, vendita di elementi dell attivo, forniture e servizi resi disponibili dalla P.A., premi e pagamenti diversi NO frazionamenti elusivi, lotti valore complessivo Aumento > 20% all aggiudicazione! Fil rouge: centralità PEF e discrezionalità della P.A.

11 Le garanzie procedurali. Requisiti e selezione dei candidati. (cfr. Articoli ) A) Garanzie procedurali requisiti minimi offerta + offerente offerente in possesso dei requisiti di partecipazione la stazione appaltante chiare indicazioni: la concessione, condizioni di partecipazione, attuazione PEF, forcella libere negoziazioni con i candidati! Fil rouge: bando di gara

12 B) I requisiti bando di gara capacità tecniche e professionali e capacità finanziarie ed economiche Correlate + proporzionali Garantire la capacità di eseguire la concessione in considerazione dell oggetto della concessione e della concorrenza effettiva Prova: certificazioni, autocertificazioni, attestati SI avvalimento capacità finanziaria solidarietà

13 B) I requisiti ex art. 216 ultrattività art. 95 del d.p.r. 207/2010 a) fatturato medio non inferiore al 10% dell investimento previsto per l intervento: b) Capitale sociale non inferiore ad un ventesimo dell investimento previsto per l intervento c) Servizi affini nell ultimo quinquennio non inferiore al 5% del valore dell investimento d) Almeno un servizio affine di valore non inferiore al 2% In alternativa ai requisiti c) e d) aumento a) e b) tra 1,5 e 3 volte

14 C) Criteri di aggiudicazione (art. 173) ordine decrescente di importanza soluzione innovativa con prestazioni straordinarie consente modifica dell ordine dei criteri

15 Le vicende del rapporto concessorio (cfr. Articoli 175 e 176) Modifiche soggettive subentro nuovo concessionario (clausola di revisione, successione universale o particolare) subentro P.A. rapporti con subappaltatore Modifiche oggettive se previste contrattualmente clausole chiare, precise e inequivocabili lavori o servizi supplementari circostanze imprevedibili > > 10% valore della concessione modifiche non sostanziali! Fil rouge: strumento contrattuale

16 Le vicende del rapporto concessorio (cfr. Articoli 175 e 176) Modifiche sostanziali «altera considerevolmente gli elementi essenziali del contratto» - Nuove condizioni: offerta diversa, candidati diversi, maggiore partecipazione - Alterazione del PEF a favore del concessionario - Estensione applicazione concessione - Nuovo concessionario diverso da subentro! Fil rouge: strumento contrattuale

17 Le vicende del rapporto concessorio (cfr. Articoli 175 e 176) Risoluzione del contratto mancato possesso dei requisiti minimi ex art. 80 violazione norme UE accertate CGE modifiche non consentite della concessione mancato finanziamento dell opera 12 mesi (art. 165) Risoluzione per colpa della P.A. / pubblico interesse: costo opere eseguite, penali e costi, 10% valore opere da eseguire o valore servizio! Fil rouge: strumento contrattuale e break even period

18 Il partenariato pubblico privato (Artt ) art. 3, lett. eee): Realizzazione Trasformazione disponibilità dell opera Manutenzione con assunzione rischi Gestione operativa come da contratto art. 180, co. 1 SI anche progettazione di fattibilità tecnica ed economica e definitiva Ricavi di gestione: da canone / contropartita economica/ introiti diretti / utenza esterna! Fil rouge: strumento contrattuale ed Eurostat

19 Tratti salienti PPP Ricavi di gestione: da canone / contropartita economica/ introiti diretti / utenza esterna Allocazione dei rischi in capo al privato L opera soggetta a PPP può essere utilizzata anche verso esterno La modalità di utilizzazione dell opera determina il EPEF Rientrano: finanza di progetto, concessione di costruzione e gestione, concessione di servizi, locazione finanziaria di OO.PP., contratto di disponibilità e qualsiasi procedura con caratteristiche analoghe Affidamento: progetto definitivo + schema di contratto + PEF, previa «adeguata istruttoria»! Fil rouge: Public sector comparator

20 La ripartizione dei rischi Corretta allocazione dei rischi: presupposto per l equilibrio economico finanziario (Art. 165, co. 2 del D.Lgs. n. 50/2016) 1. rischio operativo 2. rischio di costruzione 3. rischio di disponibilità 4. rischio di domanda 5. rischio di obsolescenza (SEC2010)! Fil rouge: Concessione - appalto pubblico

21 Il rischio operativo possibilità che le variazioni dei costi e dei ricavi incidano sull equilibrio del P.E.F. sussiste assunzione di rischio operativo qualora in condizioni operative normali non sia garantito il recupero degli investimenti (cfr. art. 3, co. 1, lett. zz) necessaria esposizione del concessionario alle oscillazioni dei costi e dei ricavi

22 Il rischio di costruzione Art. 3, co. 1, lett. aaa) del D.Lgs. n. 50/2016: il rischio legato al ritardo nei tempi di consegna, al non rispetto degli standard di progetto, all'aumento dei costi, a inconvenienti di tipo tecnico nell'opera e al mancato completamento dell'opera

23 Il rischio di disponibilità Art. 3, co. 1, lett. bbb) del D.Lgs. n. 50/2016: il rischio legato alla capacità,da parte del concessionario, di erogare le prestazioni contrattuali pattuite, sia per volume che per standard di qualità previsti.

24 Il rischio di domanda Art. 3, co. 1, lett. ccc) del D.Lgs. n. 50/2016: il rischio legato ai diversi volumi di domanda del servizio che il concessionario deve soddisfare, ovvero il rischio legato alla mancanza di utenza e quindi di flussi di cassa.

25 Allocazione dei rischi Concessioni art. 165 rischio operativo PPP art. 180 rischio operativo + costruzione + disponibilità Decisione Eurostat 2004 rischio di costruzione + rischio di domanda/di offerta ANAC (Determinazione 23/2015) matrice dei rischi allocata secondo il criterio parte più in grado di farsene carico - identificazione dei rischi - risk assesment - risk management PUBLIC SECTOR COMPARATOR! Fil rouge: Off/on balance - bancabilità

26 Allocazione dei rischi Trattativa tra pubblico e privato previo risk analysis e risk allocation bancabilità dell intervento limiti impegno di spesa

27 Riequilibrio del PEF Schema di contratto + PEF garanzia di bancabilità e congrua redditività capitale investito (previa consultazione preliminare, criticità) Equilibrio del PEF: - possibilità contributo pubblico o cessione di beni immobili o diritti di godimento - possibilità garanzie pubbliche e meccanismi di finanziamento a carico della P.A. valore non superiore al 30% del costo complessivo dell investimento, inclusi oneri finanziari! Fil rouge: Modifica sostanziale della concessione

28 Riequilibrio del PEF Fatti non riconducibili al concessionario incidono sul PEF Revisione PEF Rideterminazione condizioni di equilibrio NARS Debt Service Cover Ratio (DSCR) Loan Life Cover Ratio (LLCR) Recesso Valore delle opere realizzate e oneri accessori, al netto di ammortamenti e contributi pubblici

29 Grazie per l attenzione! ioana.pricopi@piselliandpartners.com