Trasformazione atipica: da srl unipersonale a impresa individuale

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1 Trasformazione atipica: da srl unipersonale a impresa individuale Angelo Busani Il Registro delle Imprese nella recente riforma del sistema camerale e i nuovi rapporti tra Conservatore e Trib. delle imprese Mantova, 8 maggio 2017

2 Interessi in gioco Non liquidare i rapporti giuridici in capo alla società, per poi ricostituirli in capo alla impresa individuale. Non perdere le licenze amministrative occorrenti per l'esercizio dell'attività, per non doverle andare a richiedere nuovamente. Non pagare imposte di trasferimento, se il Fisco aderisse alla tesi della neutralità di questa trasformazione.

3 Lo stato della questione ante Riforma 2003 Anteriormente alla Riforma del 2003 vi era una categorica opinione nel senso di ritenere di natura non trasformativa il "passaggio" da società a impresa individuale: - nelle società di capitali si trattava di procedere alla (inderogabile) fase di liquidazione e poi all'assegnazione dell'azienda all'unico socio; - nella società di persone si poteva non procedere alla liquidazione ma pur sempre si trattava poi di far luogo alla assegnazione dell'azienda all'unico socio (rimasto unico per morte, recesso, acquisto dell'intero capitale sociale).

4 La Riforma del 2003 introduce la trasformazione eterogenea Mentre, ante Riforma 2003, la trasformazione era concepita solo in senso "omogeneo" (e cioè era ritenuta possibile solo tra enti della stessa natura: ad esempio da società a società; da associazione a fondazione), con la Riforma del 2003 viene introdotto il concetto di trasformazione "eterogenea": si attribuisce natura trasformativa all'evoluzione della forma con la quale l'azienda è esercitata, al fine di valorizzare la continuità dell'apparato aziendale, anche se si tratta di un "passaggio" tra forme di esercizio dell'attività aziendale di natura diversa tra loro.

5 Art septies c.c. - Trasformazione eterogenea da società di capitali 1. Le società disciplinate nei capi V, VI, VII del presente titolo possono trasformarsi in consorzi, società consortili, società cooperative, comunioni di azienda, associazioni non riconosciute e fondazioni. Art octies c.c. - Trasformazione eterogenea in società di capitali 1. I consorzi, le società consortili, le comunioni d azienda, le associazioni riconosciute e le fondazioni possono trasformarsi in una delle società disciplinate nei capi V, VI e VII del presente titolo.

6 Trasformazione in comunione d'azienda Argomenti sfavorevoli La trasformazione è un caso eccezionale (consente di passare da una forma giuridica all'altra senza liquidare e ricostituire): le relative norme sono inderogabili e non sono interpretabili estensivamente. Il procedimento di liquidazione delle società di capitali è inderogabile. Il carattere atipico della trasformazione in impresa individuale non consentirebbe ai creditori di preparare adeguate contromisure verso il possibile nocumento delle loro ragioni. Non sono però argomenti sfavorevoli: l'unipersonalità, l'autonomia patrimoniale, la discontinuità soggettiva.

7 La giurisprudenza (civilistica) sfavorevole Trib. Mantova, (da s.n.c.) App. Torino, (da s.n.c.) Trib. Piacenza, (da s.r.l.) Cass., n. 496 (da s.n.c.): l'operazione di trasformazione presuppone che si passi da un "ente" a un altro "ente" e quindi non è una trasformazione in senso tecnico quella di una società unipersonale in impresa individuale; piuttosto, in tal caso, si avrebbe lo scioglimento della società "trasformata" e l'assegnazione del patrimonio all'unico socio.

8 La trasformazione da/in comunione d'azienda Le norme sulla trasformazione d'azienda sono un po' farraginose: - una società di capitali può trasformarsi in società cooperativa e in associazione non riconosciuta, ma non viceversa; - una associazione riconosciuta può trasformarsi in società di capitali ma non viceversa; - una società di capitali può trasformarsi in comunione d'azienda e una comunione d'azienda può trasformarsi in società di capitali (ma le stesse operazioni non vengono espressamente consentite in caso di impresa individuale); - tutte le fattispecie di trasformazione da/in società di capitali concernono soggetti dotati di autonomia patrimoniale, tranne la trasformazione da/in comunione d'azienda.

9 Legittima la trasformazione in impresa individuale? Il codice civile non definisce la trasformazione e, quindi, può farsi luogo a trasformazione ogni qualvolta l'operazione produca effetti assimilabili a quelli che si producono nei casi di trasformazione espressamente consentiti dalla legge. Tra l'altro, vi sono alcuni casi, pienamente ammissibili, ma non previsti: la trasformazione di società di persone in società consortile o in società cooperativa. Nel caso della trasformazione in impresa individuale non vi è continuità soggettiva (ma d'altronde non c'è neanche nella trasformazione in comunione d'azienda) ma vi è comunque continuità (in capo ad altro soggetto) nei rapporti giuridici incardinati nell'azienda. Quindi il principio di continuità, tipico della trasformazione, sarebbe salvaguardato.

10 Legittima la trasformazione in impresa individuale? La Riforma offre notevoli argomenti: a) il testo degli artt septies/octies è assai farraginoso e quindi può non essere preso alla lettera (ma può essere inteso come esemplificativo e non esaustivo) (la Riforma non ha, per molte sue norme, carattere imperativo) b) se è consentita la trasformazione di una Srl (di due soci) in comunione d'azienda, di proprietà dei predetti due soci, perché mai non dovrebbe essere consentita la trasformazione della Srl unipersonale (o della Snc) in una impresa individuale? c) se la Srl (o la Snc) evolvono in comunione d'azienda, i creditori della Srl (o della Snc) perdono il privilegio della separazione patrimoniale del compendio aziendale rispetto al patrimonio personale dei comunisti d'azienda (ma la stessa cosa capita se si ammette la trasformazione della società in impresa individuale)

11 Legittima la trasformazione in impresa individuale? Vi è poi un rilevante argomento "di fatto". SRL ALFA con Tizio unico socio Tizio cede a Caio lo 0,01 per cento del capitale sociale di ALFA ALFA si trasforma in comunione d'azienda, di proprietà di Tizio (99,99%) e di Caio (0,01%). Caio restituisce a Tizio lo 0,01% Quando a un risultato lecito si può giungere per una via tortuosa, inutile impedire di raggiungerlo con un percorso diretto e costringere alla tortuosità (la via tortuosa è indice della liceità del percorso diretto)

12 Art novies c.c. - Opposizione dei creditori 1. [ ] la trasformazione eterogenea ha effetto dopo sessanta giorni dall ultimo degli adempimenti pubblicitari previsti dallo stesso articolo, salvo che consti il consenso dei creditori o il pagamento dei creditori che non hanno dato il consenso. 2. I creditori possono, nel suddetto termine di sessanta giorni, fare opposizione. Si applica in tal caso l ultimo comma dell articolo Art c.c. - Riduzione del capitale sociale. 4. Il tribunale, quando ritenga infondato il pericolo di pregiudizio per i creditori oppure la società abbia prestato idonea garanzia, dispone che l operazione abbia luogo nonostante l opposizione.

13 Comitato Interregionale dei Consigli Notarili delle Tre Venezie, Massima n. K.A.37, Trasformazione di società con unico socio in titolarità individuale d azienda da parte di persona fisica e viceversa, 1 pubbl. 9/14 - motivato 9/15: «[ ] appare legittima la trasformazione da società con unico socio in titolarità individuale d azienda da parte di una persona fisica e viceversa. Tale fattispecie, infatti, è analoga alla trasformazione da o in comunione d azienda prevista dagli artt septies e 2500-octies c.c., salvo che per il numero delle persone fisiche coinvolte, producendo tra le parti e nei confronti dei terzi gli stessi effetti di scioglimento senza liquidazione e confusione di patrimoni [ ]. Perché si verifichi tale fattispecie è necessario che la trasformazione non faccia venir meno l azienda, intesa come l insieme dei beni organizzati per l esercizio dell attività d impresa, risultando, di contro, indifferente che la persona fisica da o in cui viene trasformata la società eserciti personalmente l azienda oggetto di trasformazione. Si ritiene infine che a detta fattispecie si applichi l art novies c.c..

14 Profili tributari Cass., 16 febbraio 2007, n "nell ipotesi di assegnazione di azienda rientra l atto con il quale uno dei soci receda da una società in nome collettivo composta da due soli soci, mentre l altro contestualmente dichiari di non voler ricostituire la società, ma di voler proseguire in proprio, quale imprenditore individuale, l attività d impresa; una siffatta vicenda non integra una trasformazione nel senso tecnico inteso dall art c.c., riferito alla trasformazione di una società da un tipo ad un altro, bensì un rapporto di successione tra soggetti distinti, distinguendosi, appunto, persona fisica e persona giuridica per natura, e non solo per forma; l atipica «trasformazione» in parola è preceduta dallo scioglimento della società e dalla liquidazione della stessa, concludentesi con l assegnazione del patrimonio sociale residuo al socio superstite".

15 Profili tributari Cass., 15 maggio 2008, n «[...] in tema di imposta di registro, l assegnazione dell intero capitale sociale, in sede di scioglimento della società di persone ai sensi dell art. 2272, n. 4, c.c., al socio superstite, che prosegua poi nell attività aziendale come ditta individuale, è inquadrabile nell ambito della cessione di azienda [...], non integrando una trasformazione nel senso tecnico di cui all art c.c., ma una successione tra soggetti distinti».

16 Profili tributari Cass., 16 febbraio 2007, n. 3671: «la trasformazione di una società di persone in impresa individuale non realizza una cessione d azienda ma piuttosto un assegnazione d azienda in capo al socio superstite, con la conseguenza che si applica la tassa fissa e non quella proporzionale». Viceversa, secondo Cass., 15 maggio 2008, n , «l'atto con il quale uno dei soci receda da una società in nome collettivo composta da due soli soci, e l'altro socio contestualmente dichiari di non voler ricostituire la società, ma di volere proseguire in proprio, quale imprenditore individuale, l'attività di impresa, rientra nell'ipotesi di cessione di azienda e, pertanto, sconta l'aliquota ordinaria del 3% di cui all'art. 2, parte I, della Tariffa, allegata al d.p.r. 26 aprile 1986, n. 131».

17 Profili tributari Risoluzione n. 47/E del 3 aprile 2006: «a seguito dello scioglimento di una società con un solo socio, deve essere effettuata la liquidazione, a conclusione della quale, il patrimonio sociale residuo è assegnato al socio superstite (articolo 2311 c.c.) e si determina l estinzione della società (articolo 2312 c.c.). L assegnazione del patrimonio sociale residuo costituisce la parte finale della fase di liquidazione (articolo 2282 c.c.) [ ]. Tale assegnazione ha per oggetto l intero complesso aziendale facente capo alla società in liquidazione. Del resto, la natura aziendale dei beni assegnati, è desumibile dall intento del socio superstite di destinare quanto assegnatogli all esercizio dell impresa in forma individuale». Nel medesimo senso la Circolare n. 18/E del 29 maggio 2013.

18 Profili tributari Quanto alle imposta ipotecaria e catastale, la Risoluzione n. 47 del 3 aprile 2006 e la Circolare n. 18/E del 29 maggio 2013 ne affermano l applicazione in misura proporzionale, in base al formalistico argomento secondo il quale l articolo 2, comma 2, TUIC, e l articolo 10, TUIC, prevedono l imposta fissa solo per i conferimenti d azienda e non anche per le assegnazioni d azienda.

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