INDICE. Capitolo I ORIGINE, FUNZIONE E CARATTERISTICHE DELLE CLAUSOLE DI IRRESPONSABILITÀ

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1 INDICE Capitolo I ORIGINE, FUNZIONE E CARATTERISTICHE DELLE CLAUSOLE DI IRRESPONSABILITÀ 1. Premessa in merito al significato dell espressione clausole di irresponsabilità Excursus storicodeldivietodelpattone dolus praestetur: dalsistema romano a quello di common law L art. 1229, 1 o comma, c.c. e il fondamento del divieto Limitazioni legali e convenzionali della responsabilità contrattuale Distinzione tra clausole di esonero e clausole di limitazione della responsabilità Le varie tipologie di clausole di irresponsabilità Le condizioni di validità delle clausole di irresponsabilità I limiti di applicabilità delle clausole di irresponsabilità Clausole di irresponsabilità in caso di inadempimento che viola obblighi derivanti da norme di ordine pubblico Clausole di esonero dalla responsabilità extracontrattuale Clausole di irresponsabilità nel commercio elettronico Clausole di irresponsabilità del debitore per fatto degli ausiliari (rinvio) Clausole di irresponsabilità nei contratti per adesione Clausole di irresponsabilità nei contratti con il consumatore Nella disciplina sulle clausole vessatorie Nella vendita di beni di consumo Conclusioni Capitolo II RESPONSABILITÀ PER COLPA E DOLO ELECLAUSOLEDIIRRESPONSABILITÀ 1. Oggetto dell indagine... 49

2 x indice Prima parte La colpa grave nella disciplina del contratto in generale e le clausole di irresponsabilità 1. Diligenza e colpa Tipi di colpa: negligenza, imprudenza e imperizia Diligenza del buon padre di famiglia Diligenza professionale e diligentia quam in suis I gradi della colpa e la loro funzione La colpa ordinaria o lieve La colpa grave Ipotesi legali in cui la responsabilità è limitata alla colpa grave (e al dolo) e ricerca della relativa ragione: artt. 789; 1710, 1 o comma; 1768, 2 o comma; 2030, 2 o comma, c.c (Segue). La limitazione legale della responsabilità del prestatore d opera intellettuale in caso di problemi tecnici di speciale difficoltà: art c.c La colpa professionale La colpa commerciale e la colpa nautica (art. 422 cod. nav.) Lafunzionedellacolpagrave(edeldolo)nell art.1229,1 o comma, c.c.. Nostra opinione: la clausola di irresponsabilità riduce il grado della diligenza richiesta al debitore Seconda parte Il dolo nella disciplina del contratto in generale e le clausole di irresponsabilità 1. Nozione di dolo nell inadempimento dell obbligazione La questione se nell art. 1229, 1 o comma,c.c.doloecolpagravesiano equiparati Cenni sulla questione dell equiparazione della colpa grave al dolo Soluzione del quesito: la funzione del dolo e della colpa grave nell art. 1229, 1 o comma, c.c Terza parte Colpa ordinaria e colpa grave nell analisi dei singoli contratti e le clausole di irresponsabilità 1. Premessa: oggetto ed ambito dell indagine Parametri per valutare la colpa nei singoli contratti... 81

3 indice xi Prima sezione. Responsabilità per colpa in alcune categorie contrattuali e le clausole di irresponsabilità in assenza di una loro disciplina legale 1. Obbligazioni aventi ad oggetto la custodia: artt. 1768; 1587, 1 o comma; 1804; 1807 c.c Deposito in generale: l obbligo di diligenza del depositario nella custodia della cosa (art c.c.) Locazione: l obbligo di diligenza del conduttore nella custodia della cosa (art c.c.) Comodato: l obbligo di diligenza del comodatario nella custodia e conservazione della cosa (art c.c.) e l obbligo di non deterioramento della stessa (art c.c.) Obbligazioni aventi ad oggetto un fare: artt. 1575, n. 2 e 1576; 1668; 1681, 1 o comma; 1710, 1 o comma; 2236 c.c Locazione: l obbligo del locatore di manutenzione dell immobile locato e di esecuzione delle riparazioni necessarie (artt. 1575, n. 2 e 1576 c.c.) ed il diritto del conduttore alla riduzione del corrispettivo (art. 1584, 1 o comma, c.c.) Appalto: l obbligo di diligenza dell appaltatore e il risarcimento danni per colpa in caso di vizi e difetti (art c.c.) Casi in cui sussiste la colpa dell appaltatore Casi in cui non sussiste la colpa dell appaltatore Trasporto terrestre di persone: l obbligo di diligenza del vettore e la responsabilità per perdita ed avaria delle cose dei viaggiatori (art. 1681, 1 o comma, c.c.) Mandato oneroso: l obbligo di diligenza del mandatario (art. 1710, 1 o comma, c.c.) Obbligazioni di dare una cosa determinata: artt. 1494; 1578, 2 o comma; 1812; 1821 c.c Vendita: il risarcimento del danno in caso di vizi (art c.c.) Locazione: l obbligo del locatore di consegnare un bene esente da vizi e il risarcimento del danno (art. 1578, 2 o comma, c.c.) Comodato: l obbligo del comodante di denunziare i vizi conosciuti e il risarcimento del danno derivante dai vizi (art c.c.) Mutuo: l obbligo del mutuante di consegnare una cosa esente da vizi e il risarcimento del danno (art c.c.) Conclusioni sulla validità delle clausole di irresponsabilità nei singoli contratti, sopra esaminati, in assenza di una disciplina legale

4 xii indice Seconda sezione. Responsabilità per colpa e disciplina legale delle clausole di irresponsabilità 1. La dispensa preventiva dall obbligo di rendiconto nel mandato: art. 1713, 2 o comma, c.c Terza sezione. Responsabilità per colpa e limitazioni legali della responsabilità 1. La limitazione legale della responsabilità del professionista, in particolare l attività del medico (art c.c.) (Segue).Limitazionelegaledellaresponsabilitàdel professionista per colpa lieve (art c.c.) e possibilità di pattuire clausole di irresponsabilità La limitazione legale del debito risarcitorio del vettore marittimo di cose: art. 423 cod. nav. e art. 4 delle regole Aja-Visby Quarta sezione. Responsabilità per colpa e divieti legali assoluti di pattuire clausole di irresponsabilità 1. Premessa Trasporto terrestre di persone, in caso di sinistri che colpiscono il viaggiatore (art. 1681, 2 o comma, c.c.) Deposito di titoli in amministrazione (art. 1838, ult. comma, c.c.) Trasporto marittimo di persone (art. 415 cod. nav.) Capitolo III RESPONSABILITÀ OGGETTIVA E LE CLAUSOLE DI IRRESPONSABILITÀ: RICERCA DI SOLUZIONI NELLA DISCIPLINA DEL CONTRATTO IN GENERALE Prima parte Le ragioni dell indagine: il problema della validità di clausole che derogano al regime oggettivo di responsabilità 1. Studi sulle clausole di irresponsabilità Studi sul regime oggettivo della responsabilità contrattuale Lacune delle precedenti indagini Questione e obiettivi della nostra indagine

5 indice xiii Seconda parte Il regime di responsabilità oggettiva e la sua derogabilità nel contratto in generale 1. Premessa: responsabilità oggettiva e responsabilità per colpa. Il substrato teorico alla base dei due regimi Il sistema di responsabilità oggettiva nel contratto La derogabilità del regime di responsabilità oggettiva: opinioni della dottrina (Segue). In alcuni sistemi stranieri, nelle fonti internazionali e persuasive Risultati parziali raggiunti nella disciplina del contratto in generale. Impostazione della successiva indagine nella disciplina dei contratti speciali Capitolo IV RESPONSABILITÀ OGGETTIVA E LE CLAUSOLE DI IRRESPONSABILITÀ: RICERCA DI SOLUZIONI NELLA DISCIPLINA DEI SINGOLI CONTRATTI Prima parte Disciplina legale della deroga convenzionale al regime di responsabilità oggettiva: le clausole di modificazione delle garanzie nella vendita e nella locazione 1. Premessa Le garanzie nella vendita La garanzia per evizione nella vendita (artt e 1488 c.c.) Le clausole di esclusione della garanzia per evizione: inammissibilità Le clausole di diminuzione degli effetti della garanzia per evizione Le clausole di esclusione e modificazione della garanzia per vizi nella vendita (art c.c.) Premessa Le clausole di esclusione della garanzia per vizi Le clausole di diminuzione della garanzia per vizi Le clausole di esclusione e limitazione della responsabilità del locatore (artt c.c.) La mala fede del locatore L impossibilità del godimento dell immobile Il vizio che espone a serio pericolo la salute del conduttore I patti di irresponsabilità validi ed i loro effetti

6 xiv indice 6. Conclusioni sui patti di delimitazione delle garanzie nella vendita e nella locazione Seconda parte Derogabilità del regime oggettivo in assenza di una disciplina legale sui patti di irresponsabilità Prima sezione. Contratti aventi ad oggetto obblighi di custodia tecnica 1. La responsabilità ex recepto Premessa Origini storiche Tendenze attuali e nostra opinione La individuazione del caso fortuito La responsabilità del vettore nel trasporto terrestre di cose (art c.c.) L obbligo di custodia e la norma Cenni storici Il regime di responsabilità Le mitigazioni al regime di responsabilità: presunzioni di fortuito e calo naturale Le modifiche convenzionali del regime di responsabilità La limitazione legale del danno dovuto dall autotrasportatore: art. 10, d.lgs. n. 286/2005 (ora art c.c.) Conclusioni La responsabilità dell albergatore nel deposito in albergo (artt quater c.c.) Origini storiche: il deposito necessario Il regime attuale Art c.c.: responsabilità per le cose portate in albergo (Segue).Ilfondamentoelanaturadellaresponsabilità Art c.c.: responsabilità per cose consegnate all albergatore Art c.c.: le cause esonerative dalla responsabilità Art bis c.c.: la responsabilità per colpa Art quater c.c.: la inderogabilità del regime; nullità delle clausole di irresponsabilità Conclusioni La responsabilità dei magazzini generali (art c.c.) L attività dei magazzini ed il contratto di deposito Il regime di responsabilità degli esercenti i magazzini generali La limitazione di responsabilità mediante i regolamenti

7 indice xv 5.4. Conclusioni La responsabilità della banca per il servizio delle cassette di sicurezza (art c.c.) Le obbligazioni della banca Il regime di responsabilità della banca La derogabilità al regime legale Conclusioni Sintesi sui risultati raggiunti: diversi gradi di responsabilità oggettiva e diversi livelli di deroga Seconda sezione. Altre ipotesi di responsabilità in alcune obbligazioni e contratti 1. La responsabilità per violazione di obbligazioni di consegna di cose generiche Conclusioni La responsabilità per inadempimento di obbligazioni pecuniarie La responsabilità patrimoniale del debitore La mora nei debiti di denaro Gli interessi da crediti liquidi ed esigibili Conclusioni La responsabilità del debitore per il fatto degli ausiliari (art c.c.) Il fondamento oggettivo della responsabilità La validità delle clausole di esonero della responsabilità del debitore per fatto degli ausiliari Conclusioni Le clausole di modificazione della garanzia per difformità e vizi nell appalto (artt c.c.) La natura giuridica della garanzia per difformità e vizi I presupposti e i rimedi La derogabilità del regime della garanzia Conclusioni La responsabilità dell appaltatore per rovina o gravi difetti di cose immobili (art c.c.) La derogabilità del regime Conclusioni Terza sezione. Sintesi dei risultati raggiunti 1. Gli effetti giuridici prodotti dalla deroga del regime legale oggettivo Le varie tipologie di clausole di irresponsabilità e le conseguenze prodotte dalla deroga al regime legale oggettivo

8 xvi indice 2.1. Clausola di esonero Clausola di limitazione Capitolo V LA NULLITÀ DELLE CLAUSOLE DI IRRESPONSABILITÀ ELECONSEGUENZEGIURIDICHECHENEDERIVANO: NULLITÀ PARZIALE DEL CONTRATTO O DELLA CLAUSOLA, CONVERSIONE DELLA CLAUSOLA NULLA O RIDUZIONE DEL SUO CONTENUTO Prima parte Le conseguenze derivanti dalla violazione dell art c.c: i problemi ed il dibattito 1. Impostazione dell indagine Il problema delle clausole di esonero generico o onnicomprensive o miste Il momento in cui valutare la nullità della clausola: rinvio Le conseguenze giuridiche: la nullità parziale ex art. 1419, 1 o comma, c.c (Segue). La sostituzione della clausola nulla ai sensi dell art. 1419, 2 o comma, c.c (Segue) La conservazione della clausola mediante riduzione del suo contenuto o conversione della clausola nulla La questione Il dibattito, nel vigore del codice civile abrogato, in merito alla riduzione della clausola di irresponsabilità di contenuto generico La conservazione della clausola di irresponsabilità nulla, mediante conversione o riduzione del suo contenuto, secondo la dottrina nel vigore del codice attuale L orientamento della giurisprudenza Nostra opinione sulle conseguenze della nullità della clausola di irresponsabilità (Segue). La corretta redazione della clausola per la produzione di effetti Conclusioni e impostazione della successiva indagine Seconda parte Differenti regimi di nullità e diverse conseguenze a seconda delle diverse tipologie di clausole di irresponsabilità 1. Le diverse cause di nullità del contratto: per illiceità (art. 1418, 2 o comma, c.c.) e per illegalità (art. 1418, 1 o comma, c.c.)

9 indice xvii 2. Le clausole di irresponsabilità illecite Le conseguenze: nullità della clausola ex art. 1419, 1 o comma, c.c.; non ammissibilità di conversione o riduzione del contenuto Le clausole di irresponsabilità illegali I tipi di clausole Le conseguenze: nullità parziale (art. 1419, 1 o comma, c.c.) e riduzione del contenuto o conversione Terza parte La nullità delle clausole di irresponsabilità nei differenti regimi di responsabilità e nei singoli tipi contrattuali 1. Premessa Responsabilità per colpa e nullità della clausola per illiceità: non ammissibilità di riduzione del contenuto della clausola o di conversione Responsabilità percolpaenullitàdella clausola per illegalità: ammissibilità di riduzione del contenuto della clausola o di conversione Responsabilità oggettiva e nullità della clausola per illiceità: non ammissibilità di riduzione del contenuto della clausola o di conversione Responsabilità oggettiva e nullità della clausola per illegalità: ammissibilità di riduzione del contenuto della clausola o di conversione Capitolo VI L ONERE DELLA PROVA NELLE CLAUSOLE DI IRRESPONSABILITÀ Prima parte L onere della prova nel regime di responsabilità per colpa 1. La questione Oggetto dell indagine: i presupposti per l applicabilità della clausola L art c.c. ed il ruolo ricoperto da tale norma nel sistema Il regime legale di responsabilità del debitore Impostazione del problema dell onere della prova nelle clausole di esonero e di limitazione della responsabilità Tesichepongonoacaricodeldebitore che si avvale della clausola di irresponsabilità l onere della prova della colpa lieve. Analisi delle opinioni dottrinali (Segue). Analisi della giurisprudenza Tesi dottrinali intermedie che fanno dipendere lo spostamento dell onere probatorio da un espressa previsione pattizia

10 xviii indice 9. Tesi che pongono a carico del creditore l onere della prova del dolo e della colpa grave del debitore. Analisi delle opinioni dottrinali (Segue). Analisi della giurisprudenza Soluzione del quesito. Le clausole di esonero e di limitazione della responsabilità contrattuale modificano il regime legale dell onere della prova: dolo e colpa grave come fatto costitutivo oggetto della domanda del creditore. Premesse di metodo La clausola di irresponsabilità deroga al regime legale della responsabilità La clausola di irresponsabilità deroga automaticamente al regime legale dell onere della prova Le conseguenze della modifica del fatto costitutivo a carico del creditore Conclusioni Seconda parte L onere della prova nel regime di responsabilità oggettiva 1. Inquadramento della questione L onere della prova nel trasporto terrestre di cose (art c.c.) L onere della prova nell appalto (artt c.c.) L oneredellaprovainpresenzadiunlimitelegale:neldepositoinalbergo (art. 1783, ult. comma, c.c.) Conclusioni Conclusioni Bibliografia