Avv. Alessandra Quattrini

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1 Avv. Alessandra Quattrini Special Cunsel Orrick, Herringtn & Sutcliffe LLP Prfili Giuridici

2 INDICE DELL INTERVENTO 1. ll nuv Cdice dei Cntratti Pubblici e le medie imprese 2. Il cicl dei pagamenti e strumenti di tutela 3. Anticipazini e pagamenti diretti 4. Fatturazine elettrnica 5. Riflessini cnclusive

3 1.1. LE MEDIE IMPRESE NEL NUOVO CODICE: Definizine Art. 3 cmma 1 lett. aa) del D.Lgs. 50/2016: le imprese cme definite nella Raccmandazine n. 2003/361/CE della Cmmissine del 6 maggi 2003 MEDIE IMPRESE PICCOLE IMPRESE men di 250 ccupati e un fatturat annu nn superire a 50 milini; ppure un bilanci annu nn superire a 43 milini men di 50 ccupati e un fatturat bilanci annu nn superire a 10 milini MICRO IMPRESE men di 10 ccupati e un fatturat/bilanci annu nn superire a 2 milini Orrick Alessandra Quattrini 3

4 1.2 LE MEDIE IMPRESE E LA PARTECIPAZIONE AGLI APPALTI: Suddivisine in Ltti nel D.Lgs. 163/2006 Art. 2 cmma 1 bis D.Lgs. 163/2006 le stazini appaltanti (S.A.) «ve pssibile ed ecnmicamente cnveniente», devn suddividere gli appalti in ltti funzinali «nel rispett della disciplina cmunitaria»; REGOLA: NO LOTTI ECCEZIONE: «OVE POSSIBILE» SUDDIVISIONE IN LOTTI in cas di mancata suddivisine in ltti dell appalt, le S.A. devn indicare «la mtivazine circa la mancata suddivisine dell'appalt in ltti» nella determina a cntrarre; Vigilanza ANAC su suddivisine in ltti (art. 6 cmma 5 D.Lgs. 163/2006) Art. 46 Direttiva 2014/24/UE Art. 65 Direttiva 2014/25/UE i Singli Stati pssn rendere bbligatria la suddivisine in ltti in cnfrmità al diritt nazinale e cmunitari; ve la suddivisine in ltti nn è bbligatria, le S.A. mtivan la ragine. Art. 1 cmma 1 lett. ccc) Legge delega (L.11/2016) miglirament dell access delle PMI ad appalti: bblig di mtivazine in cas di mancata suddivisine in ltti; idneità della dimensine degli appalti a garantire l'effettiva pssibilità di partecipazine delle PMI intrducend misure premiali per cinvlgiment PMI. Nrmativa previgente Nrmativa vigente Orrick Alessandra Quattrini 4

5 1.3 LA SUDDIVISIONE IN LOTTI: Il D.Lgs. 50/2016 REGOLA: SUDDIVISIONE IN LOTTI ECCEZIONE: «MANCATA» SUDDIVISIONE IN LOTTI Art. 51 cmma 1 del D.Lgs. 50/2016: «Nel rispett della disciplina cmunitaria in materia di appalti pubblici, sia nei settri rdinari che nei settri speciali, al fine di favrire l'access delle micrimprese, piccle e medie imprese, le stazini appaltanti suddividn gli appalti in «ltti funzinali» (..) vver in «ltti prestazinali» in cnfrmità alle categrie specializzazini nel settre dei lavri, servizi e frniture» «Le S.A. mtivan la mancata suddivisine dell'appalt in ltti nel band di gara nella lettera di invit (..)» «il valre (di un ltt) deve essere adeguat in md da garantire l'effettiva pssibilità di partecipazine da parte delle micrimprese, piccle e medie imprese (..)». Orrick Alessandra Quattrini 5

6 1.4 LA SUDDIVISIONE IN LOTTI: Definizine di «Ltti» nel D.Lgs. 50/2016 «Ltt funzinale» «Ltt prestazinale» Art. 3 cmma 1 lett. qq) del D.Lgs. 50/2016: «un specific ggett di appalt da aggiudicare anche cn separata ed autnma prcedura, vver parti di un lavr servizi generale la cui prgettazine e realizzazine sia tale da assicurarne funzinalità, fruibilità e fattibilità indipendentemente dalla realizzazine delle altre parti». Art. 3 cmma 1 lett. ggggg) del D.Lgs. 50/2016: «un specific ggett di appalt da aggiudicare anche cn separata ed autnma prcedura, definit su base qualitativa, in cnfrmità alle varie categrie e specializzazini presenti in cnfrmità alle diverse fasi successive del prgett». Orrick Alessandra Quattrini 6

7 2.1 IL CICLO DI VITA DEI PAGAMENTI: Appalti di Frniture e di Servizi Art. 307 del DPR 207/2010 I PAGAMENTI DISPOSTI DA S.A.: nel termine indicat dal cntratt; previ accertament dell effettuazine della prestazine da parte del direttre dell'esecuzine; previa cnferma del RUP IN CASO DI RITARDATO PAGAMENTO: Applicazine del D. Lgs. 231/2002 sul ritard nel pagament delle transazini cmmerciali D.Lgs. 50/2016 e Linee Guida ABROGA l art. 307 del DPR 207/2010; UNIFICA la disciplina dei pagamenti tra lavri, frniture e servizi (cfr. art. 102 cmma 4 del D. Lgs. 50/2016), rinviandla all emanazine delle Linee Guida; LINEE GUIDA «DIRETTORE DELL ESECUZIONE» (prpsta): la disciplina dei termini e delle mdalità di pagament dell appaltatre è cntenuta nei dcumenti di gara e nel cntratt; tale disciplina deve essere cnfrme al D.Lgs. 231/2002; in cas di ritard nel pagament si applica il D.Lgs. 231/2002. Nrmativa previgente Nrmativa vigente Orrick Alessandra Quattrini 7

8 2.2 IL CICLO DI VITA DEI PAGAMENTI: Appalti di Lavri nella previgente Disciplina (D.Lgs. 163/2006 e DPR 207/2010) SISTEMA DEI CERTIFICATI DI PAGAMENTO DELLE RATE DI ACCONTO E DELLE RATE DI SALDO Le nrme che garantiscn il pagament dei crediti dell appaltatre sn: art. 194 del DPR (Stat di avanzament lavri); art. 195 del DPR 207/2010 (Certificat per pagament di rate); art. 133 del D. Lgs. 163/2006 (Termini adempiment, penali, adeguament prezzi); art. 141 del DPR 207/2010 (Pagamenti in accnt); art. 142 del DPR 207/2010 (Ritardat pagament); art. 143 del DPR 207/2010 (Termini di pagament degli accnti e del sald); art. 144 del DPR 207/2010 (Interessi per ritardat pagament). Orrick Alessandra Quattrini 8

9 2.2 IL CICLO DEI PAGAMENTI: Appalti di Lavri nella nuva Disciplina (D.Lgs. 50/2016) TERMINI: PAGAMENTI PER EMISSIONE CERTIFICATO PAGAMENTO DI PAGAMENTO Il D. Lgs. 50/2016: ABROGA la disciplina dei termini di pagament prevista negli gli artt. 141 e 143 del D.P.R. 207/2010; MANTIENE IL SISTEMA DEI CERTIFICATI DI PAGAMENTO, disciplinandl: nell art. 102 cmma 4 del D.Lgs. 50/2016; nella c.d. «sft law» (Linee Guida - i.e. Linee Guida «RUP», «Direttre Lavri» e «Direttre Esecuzine») Orrick Alessandra Quattrini 9

10 2.2. IL CICLO DEI PAGAMENTI E STRUMENTI DI TUTELA: Appalti di Lavri nella nuva Disciplina (D.Lgs. 50/2016) TUTELE Il D. Lgs. 50/2016: ABROGA: la disciplina delle tutele dell appaltatre in cas di ritardat pagament da parte di S.A. prevista (i) nell art. 133 D.Lgs. 163/2006 (tutele in cas di ritardi nell emissine dei certificati di pagamenti) e (ii) negli artt. da 142 e 144 del D.P.R. 207/2010 (tutele in cas di ritard nel pagament); RINVIA attravers le Linee Guida: all applicazine del D.Lgs. 231/2002 sui ritardi nei pagamenti nelle transazini cmmerciali; alle previsini della lex specialis e del cntratt; CONSIDERA il RISPETTO DEI TERMINI DI PAGAMENTO cme ELEMENTO DI QUALIFICAZIONE PER S.A. (cfr. art. 38, cmma 4, lett. a) n. 5 del D.Lgs. 50/2016) secnd gli indici di tempestività di cui al decret ex D.Lgs. 33/2013. Orrick Alessandra Quattrini 10

11 2.2 IL CICLO DEI PAGAMENTI NEL D.LGS. 50/2016: Linee guida Prpsta Prpsta Prpsta Linee Guida «RUP» ex art. 31 cmma 5 del D. Lgs. 50/2016 Linee Guida «Direttre dei Lavri» ex art. 111 cmma 1 D.Lgs. 50/2016 Linee Guida «Direttre dell Esecuzine» ex art. 111 cmma 2 D.Lgs. 50/2016 STATO ITER Prpste di Linee Guida RUP in cnsultazine il 6/05/2016; Apprvazine definitiva ANAC 21/06/ 2016 (Relazine AIR); Cnsultazine cnclusa il 16/05/2016; Per linee guida RUP: Parere del Cnsigli di Stat 2 agst 2016 n (che suggerisce di distinguere tra previsini ad efficacia vinclante relative ai cmpiti del RUP e le previsini di «mral suasin»); In attesa di pubblicazine. Orrick Alessandra Quattrini 11

12 2.2 IL CICLO DEI PAGAMENTI NEL D.LGS. 50/2016: Termini per la RATA DI ACCONTO - Cnfrnt Termini per emissine del certificat da parte del RUP (art. 195 c. 1, 141 c. 2 e 143 c. 1 DPR 207/2010) ENTRO I TERMINI CONTRATTUALI, i quali NON POSSONO SUPERARE I 45 GIORNI decrrenti dalla maturazine di gni SAL (Prpsta delle Linee Guida «RUP») ENTRO 7 GIORNI DALLA RICEZIONE DEL SAL, previa verifica della reglarità cntributiva Termine per il pagament (Art. 143 c. 1 DPR 207/2010) 30 girni decrrenti dalla data di emissine del certificat I capitlati speciali e il cntratt pssn prevedere TERMINI INFERIORI (Prpsta delle Linee Guida «RUP») Il mandat di pagament della S.A. deve intervenire ENTRO 30 GIORNI: dalla data di rilasci del certificat di pagament; ppure dalla data di ricezine della fattura della richiesta equivalente di pagament qualra successiva alla data di rilasci del certificat di pagament". Orrick Alessandra Quattrini Nrmativa previgente Nrmativa vigente 12

13 2.2 IL CICLO DEI PAGAMENTI NEL D.LGS. 50/2016: Termini per la RATA DI SALDO - Cnfrnt TERMINE per emissine del certificat di pagament: NON espressamente previst per emissine del certificat di pagament della rata di sald Art. 102 cmma 4 del D.Lgs. 50/2016 NON superire a 90 girni dal certificat di cllaud prvvisri del certificat di reglare esecuzine. TERMINE per il pagament per la rata di sald: (ART. 143 DPR 207/1010): NON superire a 90 girni dal certificat di cllaud prvvisri del certificat di reglare esecuzine. NON espressamente previst per il pagament della rata di sald. Nrmativa previgente Nrmativa vigente Orrick Alessandra Quattrini 13

14 2.2 IL CICLO DEI PAGAMENTI NEL D.LGS. 50/2016: Cndizini per rata di sald - Cnfrnt tra nrmative CONDIZIONI per il pagament della rata di sald GARANZIA FIDEIUSSORIA: Art. 124 c. 3 e art. 235 c. 2 del DPR 207/2010 Cstituzine di una «garanzia fideiussria bancaria assicurativa» di imprt pari alla rata di sald maggirat del tass di interesse legale applicat per il perid intercrrente tra la data di emissine del certificat di cllaud e l'assunzine del carattere di definitività del medesim POLIZZE ASSICURATIVE: Art. 126 del DPR 207/2010 Plizza di garanzia decennale e plizza respnsabilità civile per danni a terzi GARANZIA FIDEIUSSORIA: Art. 103 cmma 6 del D.Lgs. 50/2016 cstituzine di una «garanzia fideiussria bancaria assicurativa» negli stessi termini di quella prevista nel D. Lgs. 163/2006 POLIZZE ASSICURATIVE: Art. 103 cmma 8 del D.Lgs. 50/2016 plizza di garanzia decennale e plizza respnsabilità civile per danni a terzi Nrmativa previgente Nrmativa vigente Orrick Alessandra Quattrini 14

15 2.2 IL CICLO DEI PAGAMENTI NEL D.LGS. 50/2016: Strumenti di tutela in cas di ritard nell emissine dei certificati di accnt e sald art. 133 del D.Lgs. 163/2006: INTERESSI LEGALI sulle smme dvute art. 142 del D.P.R. 207/2010: decrsi 60 girni dal termine, agli INTERESSI MORATORI nel cas di INUTILE DECORSO DEI TERMINI; vver nel cas in cui l AMMONTARE DELLE RATE DI ACCONTO, PER LE QUALI NON SIA STATO TEMPESTIVAMENTE EMESSO IL CERTIFICATO, RAGGIUNGE IL QUARTO DELL'IMPORTO NETTO CONTRATTUALE FACOLTÀ DELL APPALTATORE DI AGIRE: In via di ECCEZIONE DI INADEMPIMENTO EX ART C.C.; ppure NON PREVEDE SPECIFICO RIMEDIO IN CASO DI RITARDO NELL EMISSIONE DEL CERTIFICATO DI PAGAMENTO PREVIA COSTITUZIONE IN MORA DELLA S.A. e trascrsi 60 girni da tale cstituzine in mra, per il GIUDIZIO ARBITRALE PER LA DICHIARAZIONE DI RISOLUZIONE DEL CONTRATTO Nrmativa previgente Nrmativa vigente Orrick Alessandra Quattrini 15

16 2.2 IL CICLO DEI PAGAMENTI NEL D.LGS. 50/2016: Strumenti di tutela in cas di ritardat pagament TUTELE PER IL RITARDO NEL PAGAMENTO imputabile a S.A.: art. 24 c. 1 della L. 161/2014 (i.e. la c.d. «legge eurpea 2013 bis» in attuazine Direttiva 2011/7/UE) APPLICAZIONE DEL D.LGS. 231/2002; Art. 24 c. 2 delle L. 161/2014: APPLICAZIONE delle «nrme speciali» degli artt. 142 e 144 del DPR 207/2010 SE PIU FAVOREVOLI AL CREDITORE: Interessi legali e mratri (dal 60 girn dp scadenza termine) Linee Guida «Direttre Lavri» APPLICAZIONE D.LGS. 231/2002; APPLICAZIONE CONTRATTUALI PREVISIONI «Ferme restand le dispsizine del D.Lgs. 231/2002 e la disciplina dei termini e delle mdalità di pagament cntenuta nella dcumentazine di gara e nel cntratt di appalt» Nrmativa previgente Nrmativa vigente Orrick Alessandra Quattrini 16

17 3.1 ANTICIPAZIONE DEL PREZZO: Cnfrnt tra nrmative Art. 140 del DPR 207/2010: REGOLA DEL ««DIVIETO DI ANTICIPAZIONE DEL PREZZO» ex art. 5 D.L. 79/97 (cnv. cn L. 140/1997), salv le derghe previste dalla legge (esempi: I PROGETTI CO-FINANZIATI DALL UNIONE EUROPEA); ANTICIPAZIONE ENTRO 15 g. dall inizi dei lavri, pena la crrespnsine di interessi ex 1282 c.c. e l eventuale decadenza in cas di ritard nell esecuzine dei lavri; CASO PARTICOLARE: Anticipazine del cst dei materiali (Art. 133, cmma 1 bis, D. Lgs. 163/2006); Art. 35 c. 18 del D.Lgs. 50/2016: ANTICIPAZIONE PER APPALTI DI LAVORI, SERVIZI E FORNITURE; ANTICIPAZIONE DEL 20% SUL VALORE STIMATO DELL APPALTO (IMPORTO A BASE DI GARA)«da crrispndere all'appaltatre entr 15 dall'effettiv inizi dei lavri» ANTICIPAZIONE SUBORDINATA A GARANZIA FIDEIUSSORIA «di imprt pari all'anticipazine maggirat del tass di interesse legale applicat al perid necessari al recuper dell'anticipazine stessa» rilasciata da sggetti qualificati. GARANZIA RIDOTTA NEL CORSO DEI LAVORI sulla base del prgressiv recuper dell anticipazine da parte di S.A. Nrmativa previgente Nrmativa vigente Orrick Alessandra Quattrini 17

18 3.2 ANTICIPAZIONE DEL PREZZO: Evluzine nrmativa Articl 26 - ter, cmma 1, del D.L. 69/2013 (cd. Decret del fare, cnv. cn L. 98/2013)(ra abrgat dal D.Lgs. 50/2016): Aveva previst per i lavri in via tempranea, fin al 31 dicembre 2016 la crrespnsine da parte delle SA di un anticipazine del prezz pari al 10% dell IMPORTO CONTRATTUALE, in derga al diviet previst dall articl 140, cmma 1, del D.P.R. 207/2010. Art. 8 cmma 3 bis del D.L. 192/2014 («Milleprrghe») (cnv. cn L. 11/2015)(ra abrgat dal D.Lgs. 50/2016): (cn esclusiv riferiment a gare bandite avviate successivamente alla data di entrata in vigre della legge di cnversine): ha elevat per i lavri l anticipazine predetta al 20% dell'imprt cntrattuale fin al 31/07/2016 (ra abrgat dal D.Lgs. 50/2016). L ergazine dell anticipazine resta cmunque subrdinata alla cstituzine in favre della S.A. di una garanzia fideiussria secnd quant indicat nell Art. 133, cmma 1 bis, D. Lgs. 163/2006 Orrick Alessandra Quattrini Nrmativa previgente Nrmativa vigente 18

19 3.2 PAGAMENTI DIRETTI DEI SUBAPPALTATORI: Cnfrnt tra nrmative Art. 118 c. 3 del D.Lgs. 163/2006: Art. 105 c. 13 del D.Lgs. 50/2016: IN CASO DI CRISI DI LIQUIDITÀ FINANZIARIA DELL APPALTATORE cmprvate da reiterati ritardi nei pagamenti (..), accertate dalla S.A. il BANDO di gara PUO prevedere il pagament DIRETTO QUANDO IL SUBAPPALTATORE O IL COTTIMISTA È UNA MICRO- IMPRESA O PICCOLA IMPRESA IN CASO DI INADEMPIMENTO DA PARTE DELL'APPALTATORE; SU RICHIESTA DEL SUBAPPALTATORE E SE LA NATURA DEL CONTRATTO LO CONSENTE Nrmativa previgente Nrmativa vigente Orrick Alessandra Quattrini 19

20 5) FATTURAZIONE ELETTRONICA DEI PAGAMENTI (cfr. Art. 1 L. 244/2007 e DM 3 aprile 2013 n. 55) Allegat V della direttiva 2014/24/UE La previsine inserisce tra le infrmazini che devn figurare negli avvisi e nei bandi di gara «l infrmazine relativa al ricrs alla fatturazine elettrnica» Art.1 cmma 1 lett. i) L. 11/2016 (Legge Delega) Obblig di favrire la «semplificazine, armnizzazine e prgressiva digitalizzazine delle prcedure in materia di appalti pubblici (..) attravers la prmzine di reti e sistemi infrmatici, anche al fine di facilitare l'access delle micr, piccle e medie imprese (..), cn particlare riguard (..) all'innvazine tecnlgica e digitale e all'intercnnessine della pubblica amministrazine» Art. 52 del D. Lgs. 50/2016 «tutte le cmunicazini e gli scambi di infrmazini utilizzand mezzi di cmunicazine elettrnici» (..) sn eseguiti Allegat XIV del D. Lgs. 50/2016 La previsine inserisce tra le infrmazini che devn figurare negli avvisi e nei bandi di gara «l infrmazine relativa al ricrs alla fatturazine elettrnica» Orrick Alessandra Quattrini 20

21 RIFLESSIONI CONCLUSIVE IL NUOVO CODICE: UNO STRUMENTO CERTO E PUNTUALE PER I PAGAMENTI? Orrick Alessandra Quattrini 21

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