INDICE SOMMARIO PARTE I CONCORDATO FALLIMENTARE - CHIUSURA DEL FALLIMENTO E SUOI EFFETTI. CAPITOLO I L ammissione alla procedura (ANTONINO LA MALFA)

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2 INDICE SOMMARIO INTRODUZIONE Concordato fallimentare. Chiusura del fallimento e suoi effetti (PIERO SANDULLI) 1. Analisi complessiva della riforma. 2. Il concordato fallimentare La legittimazione Le classi dei creditori e la par condicio La valutazione della proposta di concordato Approvazione del concordato Il giudizio di omologazione Il reclamo Effetti del concordato, l esdebitazione Risoluzione del concordato Considerazioni finali in tema di concordato. 3. La chiusura del fallimento. 4. Alcune considerazioni alla luce del decreto correttivo. 5. Alcune considerazioni in merito al ruolo del giudice delegato e del curatore. 6. Alcune considerazioni relative alle votazioni. 7. Conclusione Pag. XV PARTE I CONCORDATO FALLIMENTARE - CHIUSURA DEL FALLIMENTO E SUOI EFFETTI CAPITOLO I L ammissione alla procedura (ANTONINO LA MALFA) Art Proposta di concordato 1. Funzione e caratteri dell istituto. 2. La natura giuridica. 3. La legittimazione attiva Differenze tra la legittimazione del fallito e quella dei terzi e dei creditori La legittimazione in relazione al momento di presentazione della proposta La cessione delle azioni di massa e la limitazione della responsabilità La cessione delle azioni di massa e l accesso alle informazioni patrimoniali della società. 4. Iterminiperlaproposizione del con-

3 VI cordato. 5. Il concordato «anticipato». Premessa Legittimazione e presupposti Il procedimento Il voto L adempimento del concordato anticipato. 6. Il contenuto La ristrutturazione dei debiti e la soddisfazione dei crediti I limiti relativi al contenuto Il concordato remissorio Il concordato con cessione dei beni La postergazione Forme innovative di soddisfazione dei crediti L esubero dell attivo sul passivo. 7. Il concordato con assuntore La cessione delle azioni di pertinenza della massa Condizioni della cessione Oggetto Questioni didiritto transitorio La cessione delle azioni cambia natura; la cedibilità autonoma delle revocatorie nelle procedura fallimentari di «vecchio»rito.8. La formazione delle classi Il sistema delle classi Le regole sostanziali e procedurali per la formazione delle classi Posizione giuridica ed interessi economici omogenei(c.d.doppiaomogeneità) Le classi dei privilegiati La proposta di adempimento integrale, ma inesatto Alcune ipotesi particolari. 9. Il trattamento dei creditori privilegiati Il trattamento dei creditori privilegiati. Presupposti e procedimento Il divieto di alterare l ordine delle cause di prelazione La nuova finanza e il plusvalore che deriva dal concordato Il privilegio totalmente incapiente. Il trattamento del credito degradato. 10. Il trattamento dei crediti tributari. 11. Le limitazioni della responsabilità Pag. 3 Art Esame della proposta e comunicazione ai creditori 12. Introduzione della proposta e procedimento L introduzione del procedimento Il concordato nel fallimento delle società Il parere del curatore e quello del comitato dei creditori Del potere suppletorio del giudice delegato La reclamabilità del parere del comitato dei creditori La valutazione del giudice delegato. La ritualità della proposta La remissione al Tribunale in caso di concordato con classi. 13. La presentazione di più proposte. Premessa La nuova disciplina L applicazione dell art. 41, 4 o co. 14. La norma transitoria Art. 22, d.lg. 169/ L applicazione dei termini previsti dall art. 124, 1 o co. 15. Il concordato con classi. La valutazione del Tribunale La valutazione del Tribunale La possibilità che il Tribunale imponga al proponente di suddividere i creditori in classi. 16. Il procedimento di raccolta del voto. 17. La sospensione della liquidazione. 18. La revoca e la modifica della proposta. 19. Posizione e poteri degli organi del fallimento, nell ambito del concordato fallimentare Il comitato dei creditori Il ruolo del curatore Il giudice delegato Il ruolo del Tribunale » 75

4 VII CAPITOLO II La disciplina del voto nel concordato. L approvazione del concordato fallimentare (GIUSEPPINA IVONE) 1. Considerazioni introduttive. 2. Elenco provvisorio dei crediti e decreto di approvazione. 3. L impugnazione del decreto di approvazione dell elenco provvisorio. 4. La limitazione di responsabilità del proponente in ipotesi di proposta presentata prima della formazione dello stato passivo definitivo. 5. Crediti garantiti e legittimazione al voto. 6. Rinuncia alla prelazione e diritto di voto. 7. Proposta limitata al valore di realizzo del bene e legittimazione al voto dei creditori prelatizi. 8. Casi di esclusione dal voto. 9. Approvazione della proposta concordataria: dalla doppia maggioranza necessaria (per teste e per somme) alla doppia maggioranza eventuale (per somme e per classi). 10. Sulla formazione delle classi e sul diritto di voto. 11. Pluralità di proposte concorrenti e regole di votazione Pag. 111 CAPITOLO III Omologazione ed esecuzione del concordato fallimentare (ANDREA AZZARO) Art Giudizio di omologazione 1. Formalità preliminari al giudizio di omologazione. 2. La domanda di omologazione e le opposizioni. 3. La relazione del comitato dei creditori. 4. Il procedimento di omologazione in assenza di opposizioni. 5. Il procedimento di omologazione in presenza di opposizioni. 6. Segue: Ilgiudizio «comparativo» di convenienza della posizione del creditore di classe dissenziente » 141 Art Efficacia del decreto 7. Efficacia della proposta per effetto della c.d. definitività del decreto di omologazione. 8. Rendiconto del curatore e chiusura del fallimento....» 159 Art Reclamo 9. Termini e modalità. 10. Fase introduttiva del procedimento. 11. Istruttoria edecisione.impugnazione » 162 Art Intervento del pubblico ministero » 164 Art Spese per omologazione » 164 Art Rendiconto del curatore » 164

5 VIII Art Effetti del concordato 12. Efficacia del concordato omologato verso i creditori. 13. Azione contro coobbligati, fideiussori del fallito, obbligati in regresso, ecc Pag. 164 Art Esecuzione del concordato 14. Esecuzione del concordato. 15. Deposito delle somme e svincolo delle garanzie » 166 Art Risoluzione del concordato 16. Legittimazione attiva e partecipazione del garante. 17. Ambito soggettivo di applicabilità. 18. Presupposti, termini e formalità del giudizio di risoluzione. 19. Poteri di sindacato del Tribunale. Effetti della sentenza....» 169 Art Annullamento del concordato 20. Fattispecie di annullabilità del concordato. 21. Legittimazione attiva. 22. Presupposti, termini e formalità del giudizio di annullamento.....» 175 Art Provvedimenti conseguenti alla riapertura 23. Generalità » 178 Art Gli effetti della riapertura 24. Generalità. 25. Riproposizione delle azioni revocatorie interrotte. 26. Effetti verso icreditorianteriori » 179 Art Nuova proposta di concordato 27. Generalità » 182 CAPITOLO IV L esdebitazione (LUCIO GHIA) 1. Premessa sistematica. 2. Ipresuppostidella concessione del provvedimento di esdebitazione. 3. Il procedimento di esdebitazione. 4. Il regime transitorio. 5. Il cammino della giurisprudenza intemadiesdebitazione Sul regime intertemporale: l ordinanza 61/2010 della Corte costituzionale Sulla condizione di cui all art. 142, 2 o co., l. fall. 6. Conclusioni..» 185 CAPITOLO V La riabilitazione civile (FAUSTO SEVERINI) 1. Iterminidell abrogazione dell istituto. 2. La giurisprudenza di merito. 3. Il correttivo. 4. La Corte costituzionale e la Corte di Cassazione.....» 207

6 IX PARTE II SOLUZIONI NEGOZIALI DELLA CRISI: IL CONCORDATO PREVENTIVO CAPITOLO VI Introduzione al concordato preventivo (FABRIZIO DI MARZIO) 1. Sulla natura giuridica del concordato preventivo. 2. Sulle teoriche contrattualistiche. 3. Concordato e accordi di ristrutturazione dei debiti. Il concordato come procedura concorsuale deliberativa. 4. Segue: Ladeliberazione concordataria. 5. Sistema della responsabilità patrimoniale e trattamento dei creditori. 6. Sull offerta di pagamento alcreditoregarantito. 7. Autonomia negoziale e trattamento dei creditori chirografari. 8. Sulla scelta di trattare in modo differenziato i creditori chirografari e sull onere di formare classi. 9. Deliberazione a maggioranza e comunanza dell interesse. 10. Deliberazione concordataria e statuto dell imprenditore commerciale. 11. Deliberazione abusiva e tutela del credito. 12. Abuso della deliberazione. Insussistenza di un interesse pubblico al controllo della convenienza del concordato per i creditori Pag. 217 CAPITOLO VII Condizione per l ammissione al concordato preventivo (STANISLAO CHIMENTI) 1. Evoluzione normativa: dal r.d. 267/1942 al d.l. 169/ Il nuovo concordato preventivo e l accentuata rilevanza negoziale. 3. Requisito soggettivo. 4. Requisito oggettivo: lo stato di crisi. 5. La proposta di concordato. 6. Il contenuto del piano. Le operazioni di fusione. 7. Le classi di creditori..» 261 CAPITOLO VIII Piano di concordato (PAOLO TARTAGLIA) 1. Il piano concordatario dell impresa di ristrutturazione dei debiti e soddisfacimento dei crediti. Lo stato di crisi e quello di insolvenza; la equiparazione determinatasi a seguito della l , n Icontenuti del piano (in particolare la fattibilità); l intervento correttivo del legislatore (d.lg , n. 169) e la possibilità di integrazioni. 3. La divisione dei creditori in classi: i criteri di formazione e il trattamento dei creditori privilegiati. 4. La transazione fiscale (rinvio). 5. Ipoteridicontrollo del Tribunale in sede di ammissione » 285

7 X CAPITOLO IX Le operazioni straordinarie nel concordato preventivo (SALVATORE VITUCCI) 1. Premessa. 2. Le principali novità della riforma. 3. Le novità del concordato preventivo dopo la riforma Pag. 301 CAPITOLO X La soddisfazione dei creditori attraverso l attribuzione di azioni, quote e obbligazioni (IVO GRECO) 1. Premessa. 2. Soddisfazione dei crediti mediante cessione di beni. 3. L attribuzione ai creditori di azioni. 4. L attribuzione ai creditori di quote. 5. L attribuzione ai creditori di obbligazioni anche convertibili in azioni. 6. Note conclusive » 315 CAPITOLO XI La relazione del professionista e sue responsabilita' (LODOVICO ZOCCA) 1. Premessa. 2. Requisiti professionali del professionista. 3. Natura e contenuto della relazione attestativa Natura della relazione L indagine sulla tipologia di crisi L attestazione di veridicità dei dati aziendali.3.4. Metodologie di appuramento della veridicità dei dati aziendali Segue: In un piano liquidatorio Segue: Inunpianodinamico L attestazione di fattibilità del piano. 4. Responsabilità del professionista......» 325 CAPITOLO XII Igruppidiimpresenelconcordatopreventivo (ALESSANDRO DI MAJO) 1. Il concordato di gruppo nella legge fallimentare. 2. Il concordato preventivo di gruppo. Il punto della giurisprudenza di merito. 3. Conclusioni..» 359 CAPITOLO XIII Effetti della presentazione del ricorso e dell ammissione al concordato preventivo. La dichiarazione di fallimento in corso di procedura (STEFANO SCARAFONI) 1. Gli effetti della presentazione del ricorso per concordato preventivo Evoluzione e finalità della disciplina Differenza rispetto ad altri istituti di soluzione della crisi d impresa Il divieto di azioni esecutive La sospensione della prescrizione e delle decadenze Il divieto di acquisto di nuovi diritti di prelazione. 2. Effetti dell ammissione al concordato pre-

8 XI ventivo Gli effetti dell ammissione nei confronti del debitore Irapporti giuridici pendenti Gli effetti nei confronti dei creditori. 3. La dichiarazione di fallimento in corso di procedura L evoluzione della disciplina L attuale disciplina della revoca del concordato Il procedimento di revoca e la dichiarazione di fallimento Pag. 369 CAPITOLO XIV Il commissario giudiziale (BENEDETTO PATERNÒ RADDUSA) 1. Premessa: la centralità del ruolo. 2. Nomina, natura della carica e responsabilità del commissario. 3. Incombenti immediati Il controllo relativo al versamento del fondo spese per la procedura La trascrizione del decreto L annotazione e la verifica delle scritture La convocazione dei creditori L inventario. 4. Esercizio dell impresa e vigilanza del commissario. La legittimazione del commissario alla richiesta ex art. 3, l. 223/ Il ruolo del commissario tra adunanza e omologazione: la relazione ex art. 172 l. fall. 6. Il parere ex art. 180 l. fall. e la relazione ex art. 173 l. fall. 7. Il commissario e la fase di esecuzione del concordato » 405 CAPITOLO XV L adunanza dei creditori (FRANCESCO SALVATORE FILOCAMO) 1. Premessa. 2. Isoggetti.3. Le attività. 4. Gli adempimenti formali. 5. L appendice successiva e la verifica dell esito della votazione. 6. Conclusioni.» 447 CAPITOLO XVI Il giudizio di omologazione del concordato preventivo (EMILIO NORELLI) 1. Il giudizio di omologazione: profili generali. Differenze rispetto al concordato fallimentare. 2. L apertura del giudizio di omologazione. Presupposto: l approvazione della proposta Mancato raggiungimento della maggioranza Avvenuto raggiungimento della maggioranza Comunicazione e notificazione del decretodifissazione dell udienza Pubblicazione del decreto di fissazione dell udienza. 3. Parti del giudizio di omologazione Parti necessarie Parti eventuali Il pubblico ministero Assunzione della qualità di parte. 4. Ambito del sindacato e della cognizione del tribunale Sindacato e cognizione necessari Accertamento dei presupposti «in senso stretto» della procedura di concordato Momento di riferimento dell accertamento di detti presupposti Sindacato e cognizione eventuali Valutazione della «convenienza economi-

9 XII ca» L accertamento dei «presupposti di cuigliarticoli1e5» La «consecuzione delle procedure concorsuali». 5. Poteri delle parti Poteri di allegazione Poteri istruttori Poteri del commissario giudiziale Le opposizioni. 6. Il procedimento Poteri cognitori del tribunale Poteri istruttori del tribunale. L istruzione La decisione. 7. Rapporti col procedimento ex art. 173 l. fall Pag. 497 CAPITOLO XVII La liquidazione nel concordato preventivo (GIANCARLO PIZZOLI) 1. La liquidazione. 2. Il liquidatore. 3. Il rendiconto. 4. Lo stato passivo. 5. Il comitato dei creditori. 6. Il commissario giudiziale. 7. Il giudice delegato. 8. Altri soggetti. 9. Termini di esecuzione.10. Riparti. 11. Il compenso del liquidatore » 549 CAPITOLO XVIII La liquidazione del compenso del commissario giudiziale edelliquidatore(claudio SANTINI) 1. La normativa prevista dal d.m , n La modifica della normativa prevista dal d.m , n Aspetti particolari. 4. Liquidazione compenso liquidatore giudiziale » 571 CAPITOLO XIX La revoca dell ammissione alla procedura di concordato preventivo e la risoluzione del concordato (ANDREA PENTA) 1. Premessa. 2. Il controllo sulla fattibilità del piano ante correttivo. 3. Il controllo sulla fattibilità post correttivo: condizioni o presupposti? 4. Conseguenze della sopravvenuta mancanza della fattibilità del piano: eventi preesistenti e sopravvenuti. La rilevanza della colpa. 5. Limiti temporali: il parallelismo tra revoca e risoluzione. 6. Il presupposto della non scarsa importanza dell inadempimento. Il principio del consenso informato La linea di demarcazione tra adempimento grave e inadempimento di scarsa importanza. 7. Il profilo della colpa del debitore ai fini della risoluzione del concordato. 8. Le obbligazioni che gravano sul debitore proponente: le percentuali di soddisfazione. 9. Gli atti difrodecontemplati dal 1 o co. dell art. 173 l. fall Gli atti contemplati dal 3 o co. dell art Gli aspetti processuali » 581

10 XIII PARTE III GLI ACCORDI DI RISTRUTTURAZIONE E I PIANI ATTESTATI DI RISANAMENTO CAPITOLO XX Soluzioni negoziali della crisi: gli accordi di ristrutturazione ed i piani attestati di risanamento. Introduzione (ENRICO GABRIELLI).. Pag. 619 CAPITOLO XXI Ipiani attestati di risanamento (GIORGIO MEO) 1. Piano attestato e crisi d impresa: una premessa. 2. Il piano attestato quale presupposto per una deroga al principio di parità di trattamento. 3. Il piano eilterzodestinatario degli atti esecutivi. 4. Finalità dello strumento: ambiguità lessicali e prospettiva riduttiva dell istituto rispetto alle esigenze di prevenzione delle crisi. 5. Piano di risanamento e definizione dell esposizione debitoria. 6. Creditori «forti» e creditori «deboli»: incertezze della distinzione. 7. Piano dell imprenditore e piano di terzi. 8. Gli atti «esecutivi» del piano. 9. La durata del piano. 10. Presupposti e condizioni del piano nel giudizio di attestazione. 11. Adeguamento del piano attestato nella fase di esecuzione. 12. Il contenuto. 13. La competenza a designare l esperto attestatore. 14. Professionalità eindipendenza dell attestatore. 15. L attestazione della veridicità dei dati. 16. L area di controllo del giudice sulla ragionevolezza del piano e la responsabilità dell attestatore » 631 CAPITOLO XXII Accordi di ristrutturazione (ADOLFO DI MAJO) 1. La riforma della legge fallimentare. Procedure concorsuali e autonomia privata. 2. Le forme della negozialità. 3. L uso delle categorie privatistiche. 4. Il potere di rinegoziazione del debitore in crisi e la tematica delle sopravvenienze. 5. Cause, prossime e remote, negli accordi ex art. 182 bis. Ristrutturazione dei debiti e soddisfazione dei crediti. 6. Le modificazioni introdotte dal d.l , n. 78, convertito con modificazioni nella l , n L autonomia degli accordi diristrutturazione. 8. Il contenuto degli accordi. 9. La pubblicazione dell accordo. 10. Il giudizio di omologazione e il controllo del Tribunale. 11. Il controllo del giudice. Coerenza argomentativa o qualcos altro? » 661

11 XIV CAPITOLO XXIII Gli accordi di ristrutturazione dei debiti ex art. 182 bis l. fall. e i gruppi diimprese (UGO MOLINARI) 1. Introduzione. 2. Igruppidiimpresenegliaccordidiristrutturazionedei debiti. 3. La «costruzione» degliaccordi di ristrutturazione dei debiti di gruppo. 4. Natura e tipologia degli accordidi ristrutturazione dei debiti. 5. Sede del Tribunale competente. 6. Il raggiungimento della percentuale minima del 60% dei crediti e le modalità di calcolo nel caso di gruppi di imprese Pag. 699 CAPITOLO XXIV La transazione fiscale nel concordato preventivo enegli accordi diristrutturazione dei debiti (EMANUELE MATTEI) 1. L indisponibilità dell obbligazione tributaria e la transazione fiscale. 2. Gli istituti preventivi e i presupposti soggettivi ed oggettivi quali condizioni di ammissibilità della transazione fiscale. 3. Le recenti modifiche all art. 182 ter l. fall. e gli ulteriori recenti interventi governativi: il d.l , n. 78, convertito con modificazioni nella l. 122/ La disciplina generale dei privilegi e il pagamento parziale del credito privilegiato tributario. 5. Natura e funzione della transazione fiscale Sul preteso utilizzo facoltativo della transazione fiscale. 6. Aspetti procedimentali » 715 CAPITOLO XXV L Iva e la transazione fiscale (GIULIO ANDREANI) 1. Introduzione. 2. Itributiammessi e i tributi esclusi. 3. La problematica collocazione dell Iva e la soluzione scelta con il d.l. 185/ La complicata «convivenza» delle norme che disciplinano la «transazione fiscale» con quelle riguardanti il concordato preventivo La transazione fiscale come istituto obbligatorio La transazione fiscale come istituto obbligatorio ma endoconcorsuale La transazione fiscale come istituto facoltativo Una soluzione possibile per la «convivenza» tra transazione fiscale econcordatopreventivo La definizione della pretesa impositiva relativa all Iva nella transazione fiscale. 5. Il trattamento del debito Iva nella transazione fiscale stipulata nell ambito degli accordi di ristrutturazione dei debiti » 769 Indice analitico » 799

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