GARANZIA PURA E CONTRATTI DI RISCHIO

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1 IL DIRITTO DELLA BANCA E DELLA BORSA STUDI E DIBATTITI 37 PAOLOEFISIO CORRIAS GARANZIA PURA E CONTRATTI DI RISCHIO MILANO - DOTT. A. GIUFFRE EDITORE

2 INDICE CAPITOLO PRIMO IL CONCETTO DI «GARANZIA PURA». POSIZIONE DEI PROBLEMI E CONSIDERAZIONI DI METODO 1. Pluralitä di significati del vocabolo garanzia 1 2. Delimitazione dell'oggetto dell'indagine e programma della ricerca Premesse metodologiche La cd. obbligazione di garanzia nella prospettiva storica Garanzia e rischio Garanzia e responsabilitä 20 CAPITOLO SECONDO L'ASSICURAZIONE CONTRO I DANNI QUÄLE ARCHETIPO DELLA GARANZIA PURA 1. La posizione soggettiva del garante nel contratto di assicurazione contro i danni La teoria della prestazione indennitaria (Continua): La Variante della obbligazione condizionata (Continua): L'obbligazione incondizionata con prestazione condizionata La cd. prestazione di garanzia in senso tecnico La teoria della prestazione d'impresa La tesi del rapporto giuridico soggezione-aspettativa I rapporti caratterizzati dalla rilevanza giuridica dello stato di attesa-incertezza Modello condizionale e situazioni aleatorie I caratteri del rapporto di garanzia assicurativa 78 CAPITOLO TERZO LA PROMESSA DELL'OBBLIGAZIONE O DEL FATTO DEL TERZO 1. Descrizione della fattispecie 83

3 VIII INDICE 2. La tesi della responsabilitä per inadempimento La tesi della obbligazione di garanzia L'articolazione della posizione soggettiva del promittente Promessa della «obbligazione» e promessa del «fatto» (Continua): Le lettere di patronage I rischi coperti dal negozio di garanzia La promessa di un impegno giä assunto dal terzo La natura e il contenuto della obbligazione indennitaria Considerazioni conclusive 124 CAPITOLO QUARTO LA GARANZIA DELLO «STAR DEL CREDERE» 1. II fenomeno in generale L'accostamento alla fideiussione II riferimento all'aggravamento della responsabilitä del mandatario II ricorso alla garanzia pura Garanzia pura e agire nell'interesse altrui Star del credere e «patto contrario» Lo star del credere nel contratto di agenzia La garanzia dello «star del credere» nel nostro ordinamento Le implicazioni della soluzione accolta I rapporti esterni tra garante e terzo debitore e quelli tra garante e garantito I presupposti di esperibilitä della garanzia I rischi garantiti I rapporti interni tra garante e terzo debitore II cd. star del credere bancario 172 CAPITOLO QUINTO LA GARANZIA DELLA SOLVENZA DEL DEBITORE NELLA CESSIONE DEL CREDITO 1. L'istituto e le norme ehe lo diseiplinano La garanzia della solvenza nella operazione di cessione del credito Gli effetti della garanzia II «riacquisto» del credito da parte del cedente: il riferimento al meccanismo risolutivo II subingresso nei diritti del cessionario La natura della garanzia della solvenza 202

4 INDICE IX 5.1. (Continua): Le peculiaritä del modello II contenuto della prestazione del garante 209 CAPITOLO SESTO LA GARANZIA DI FABBRICA 1. Descrizione del fenomeno e posizione dei problemi La natura del vincolo assunto dal garante La garanzia di fabbrica nell'ordine giuridico: meritevolezza e giustificazione causale L'oggetto della garanzia Le prestazioni deducibili I rischi suscettibili di essere garantiti La formazione e la struttura del negozio La documentazione e la forma La circolazione della garanzia I rapporti tra il produttore-garante e il venditore 249 CAPITOLO SETTIMO IL RAPPORTO DI GARANZIA PURA E L'INTERESSE ALLA COPERTURA DEL RISCHIO 1. II rapporto giuridico di garanzia pura Le fonti del rapporto: i contratti di rischio I contratti di rischio nel sistema dei contratti aleatori Causa di copertura del rischio e causa assicurativa La disciplina applicabile alla categoria: il principio indennitario Programma della successiva ricerca 269 CAPITOLO OTTAVO NEGOZI ALEATORI, ALLOCAZIONE DEL RISCHIO CONTRATTUALE E CLAUSOLE ATIPICHE DI COPERTURA DEL RISCHIO Sezione prima Garanzia pura e altri modelli aleatori 1. Gioco e scommessa, assicurazione (temporanea) sulla vita e future I contratti di swaps Le clausole if and when 283

5 X INDICE Sezione seconda Garanzia pura e allocazione del rischio contrattuale 4. L'allocazione del rischio contrattuale Le clausole di deroga al fortuito Le clausole di inversione del rischio 293 Sezione terza Le clausole atipiche di copertura del rischio 5. Le clausole di manleva Le garanzie sul patrimonio della societä nelle vendite di partecipazioni azionarie di controllo 304 CAPITOLO NONO GARANZIA, RESPONSABILITÄ, RIMEDI SINALLAGMATICI 1. Garanzia pura e responsabilitä oggettiva Le garanzie legali Alcune fattispecie di «responsabilitä» in ambito societario Garanzia pura e garanzia per vizi nella vendita (Continua): Garanzia pura e difetto di conformitä Le garanzie nell'appalto e nella locazione 353 CAPITOLO DECIMO LE GARANZIE PERSONALI DEL CREDITO Sezione prima / negozi di garanzia personale: problematiche generali 1. Garanzia pura e garanzie personali Le garanzie personali nell'ordine giuridico: premesse metodologiche La valutazione dell'atto di autonomia: precisazioni in ordine al concetto di causa II duplice contenuto del giudizio valutativo (Continua): Giustificazione e meritevolezza nei cd. contratti unilaterali 379 Sezione seconda Fideiussione e garanzia pura 4. I tratti qualificanti della garanzia fideiussoria 392

6 INDICE XI 5. I «vincoli» del fideiussore e il rapporto di garanzia pura L'assetto di interessi realizzato dalla fideiussione La giustificazione del vincolo fideiussorio Fideiussione e garanzia pura 418 Sezione terza Contratto autonomo di garanzia e garanzia pura 9. Le cd. garanzie autonome: le differenze con la fideiussione (Continua): Garanzie autonome e fideiussioni a prima richiesta Garanzie autonome e contratti di rischio: programma della successiva ricerca L'ammissibilitä del contratto autonomo Le presunte origini: il pensiero di Stammler Le diverse ipotesi di inquadramento del contratto autonomo Le tesi della giustificazione interna Le tesi della giustificazione esterna Una ipotesi ricostruttiva: il rapporto giuridico espresso dal contratto autonomo Contratto autonomo e funzione cauzionale Funzione cauzionale e «cauzioni reali» Funzione cauzionale e meritevolezza degli interessi La giustificazione del contratto autonomo: il negozio di garanzia nella complessiva operazione triangolare L'incarico a prestare garanzia: il cd. consenso al conteggio I contratti di garanzia cauzionale con prestazione diretta al terzo (Continua): Le assicurazioni fideiussorie (o cauzionali) L'interesse dell'ordinante a prestare garanzia Contratto autonomo di garanzia e garanzia pura 512 Considerazioni finali 517 Indice degli autori 525 Indice analitico 531