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1 USA > Sony Computer Entertainment of America, Inc. v. GameMaster 25 Australia > Stevens v. Kabushiki Kaisha Computer Entertainment UK > Kabushiki Kaisha Sony Computer Entertainment v. Ball ITA > Nintendo v. PC Box (Trib. Milano, sent. n /2008) Trib. Bolzano, 28 gennaio 2005 > i videogiochi non sono software > art. 171 ter (comma 1, lett. f bis) > condanna Trib. Bolzano, 20 dicembre 2005 > i videogiochi sono software > art. 171 bis, comma 1 (seconda parte) > i modchips hanno finalità anche lecite > assoluzione Cass. pen., sez. III, , n : - il videogioco non è un software > è opera multimediale > art. 171 ter - il reato non è quello previsto dall'art. 171 ter, comma 1, lett. f bis bensì quello contemplato, all'epoca della commissione dei fatti (2002), dall'art. 171 ter, comma 1, lett. d (> modifica: D. Lgs. n. 68/2003) 26 1

2 (segue) art. 171 ter, comma 1, lett. f bis «È punito, se il fatto è commesso per uso non personale, chiunque a fini di lucro: f-bis) fabbrica, importa, distribuisce, vende, noleggia, cede a qualsiasi titolo, pubblicizza per la vendita o il noleggio, o detiene per scopi commerciali, attrezzature, prodotti o componenti ovvero presta servizi che abbiano la prevalente finalità o l'uso commerciale di eludere efficaci misure tecnologiche di cui all'art. 102-quater ovvero siano principalmente progettati, prodotti, adattati o realizzati con la finalità di rendere possibile o facilitare l'elusione di predette misure» art. 171 ter, comma 1, lett. d (previgente) uso non personale «chiunque a fine di lucro produce, utilizza, importa, detiene per la vendita, pone in commercio, vende, noleggia o cede a qualsiasi titolo sistemi atti ad eludere, a decodificare o a rimuovere le misure di protezione del diritto d'autore e dei diritti connessi» 27 (segue) 28 art. 171 ter, comma 1, lett. f bis art. 171 bis, comma 1 «È punito, se il fatto è commesso per uso non personale, chiunque a fini di lucro: f-bis) fabbrica, importa, distribuisce, vende, noleggia, cede a qualsiasi titolo, pubblicizza per la vendita o il noleggio, o detiene per scopi commerciali, attrezzature, prodotti o componenti ovvero presta servizi che abbiano la prevalente finalità o l'uso commerciale di eludere efficaci misure tecnologiche di cui all'art. 102-quater ovvero siano principalmente progettati, prodotti, adattati o realizzati con la finalità di rendere possibile o facilitare l'elusione di predette misure» «la stessa pena si applica se il fatto concerne qualsiasi mezzo inteso unicamente a consentire o facilitare la rimozione arbitraria o l'elusione funzionale di dispositivi applicati a protezione di un programma per elaboratori. La pena non è inferiore nel minimo a due anni di reclusione e la multa a euro se il fatto è di rilevante gravità» 2

3 29 Cass., sent. n /2010 contestazione > art. 171 ter, comma 1, lett. f bis) commercio di dispositivi attraverso i quali è possibile utilizzare su consolle Nintendo Wii, Nintendo DS, Xbox, PlayStation, videogiochi non originali frutto di illecita attività di duplicazione o comunque illegittimamente scaricati da Internet richiesta di sequestro > il tribunale rigetta per difetto di fumus l art. 102 quater si riferisce a tecnologie apposte direttamente sulle opere o su materiali protetti dal diritto di autore e non al meccanismo inserito dal produttore sulla consolle la rimozione della limitazione della consolle non ha come fine principale quello di violare il diritto di autore > permette un utilizzo della consolle come un vero computer 30 Cass., sent. n /2010 impugnazione del PM > la finalità principale della modifica è quella di aggirare le limitazioni apposte dalle case produttrici dei giochi sentenza di Cassazione richiama il precedente del 2007 afferma la riconducibilità all art. 102 quater del dispositivo applicato sulla consolle ritiene sussistente il reato di cui all art. art. 171, comma 1, lett. f bis) conclusione identica per Cass., sent. 8791/2011 3

4 31 art. 171, comma 1, lett. a bis: norma introdotta dal D. L. n. 7/2005 «mette a disposizione del pubblico, immettendola in un sistema di reti telematiche, mediante connessioni di qualsiasi genere, un'opera dell'ingegno protetta, o parte di essa» art. 171 ter, comma 2, lett. a bis: norma introdotta dal D.L. n. 72/2004 modificata dal D. L. n. 7/2005 «in violazione dell'articolo 16, a fini di lucro, comunica al pubblico immettendola in un sistema di reti telematiche, mediante connessioni di qualsiasi genere, un'opera dell'ingegno protetta dal diritto d'autore, o parte di essa» 32 art. 171 ter: introdotto dal D. Lgs. n. n. 685/1994; L. n. 248/2008 (esecuzione accordi internazionali GATT/TRIPs di Marrakech del ); D. Lgs. n. 68/2003 (attuazione Direttiva 2001/29/CE sull'armonizzazione del diritto d'autore); L. n. 128/2004 di conv. del D.L. Urbani n. 72/2004; L. n. 43/2005 di conv. del D.L. n. 7/2005 4

5 33 distinzione tra le due norme: specificità dell'ambito applicativo: norma resisuale > art. 171 (> «mette a disposizione del pubblico, immettendola in un sistema di reti telematiche, mediante connessioni di qualsiasi genere, un'opera dell'ingegno protetta, o parte di essa») norma specifica > art. 171 ter (> «in violazione dell'articolo 16, a fini di lucro, comunica al pubblico immettendola in un sistema di reti telematiche, mediante connessioni di qualsiasi genere, un'opera dell'ingegno protetta dal diritto d'autore, o parte di essa») sanzioni: multa da 51 a euro > art. 171 reclusione da 1 a 4 anni e multa da a euro > art. 171 ter 34 distinzione tra le due norme (segue): elemento soggettivo: «chiunque, senza averne diritto, a qualsiasi scopo e in qualsiasi forma» > art. 171 fine di lucro > art. 171 ter conclusioni: condivisione (comunicazione al pubblico mediante immissione in rete) a fini di lucro > art. 171 ter, comma 2, lett. a bis condivisione senza fine di lucro ed in qualsiasi forma > art. 171, comma 1, lett. a bis download (senza condivisione) > art. 174 ter (automatismo del software > dolo?) 5

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