INDICE-SOMMARIO. Presentazione alla II edizione... Pag. XXI Presentazione alla I edizione...» XXV TOMO PRIMO. Parte Prima PROFILI GENERALI

Transcript

1 Presentazione alla II edizione... Pag. XXI Presentazione alla I edizione...» XXV TOMO PRIMO Parte Prima PROFILI GENERALI capitolo primo FONTI NORMATIVE Francesco Capriglione 1. Le fonti di normazione primaria: in generale... Pag Principi costituzionali...» 5 3. (Segue): interventi di legislazione speciale ed emanazione dei testi unici...» 9 4. La normativa di derivazione comunitaria.....» (Segue):... e quella emanata dalle autorità di settore...» I processi di deregolamentazione e di autoregolazione nella ricerca di soluzioni adeguate alle innovazioni della realtà finanziaria.» (Segue): la «consultazione preventiva» degli organismi rappresentativi dei soggetti vigilati (art. 23 l. n. 262 del 2005)...» (Segue): la validazione delle «linee guida elaborate dalle Associazioni degli intermediari»...» Tecniche informali di regolazione: la moral suasion...» La prospettiva di nuovi paradigmi disciplinari: dalle guidelines e best practices alla tecnica della soft law...» Sistemi di regolazione normativa ed unità del diritto...» 48

2 VIII INDICE-SOMMARIO capitolo secondo EVOLUZIONE DELLA DISCIPLINA DI SETTORE Sezione I UN SECOLO DI REGOLAZIONE Francesco Capriglione 1. Gli antecedenti storico-economici della disciplina delle banche: la formazione della «base industriale» ed il sistema della «banca mista» Pag Dalla normativa in materia monetaria di fine inizi 900 alla prima l. bancaria del » La legge riguardante l ordinamento delle «borse di commercio» (l. 30 marzo 1913, n. 272)...» (Segue):... e i provvedimenti normativi in tema di «tutela del risparmio» (rr.dd.ll. 7 settembre 1926, n. 1511, e 6 novembre 1926, n. 1830)...» La crisi industriale del » La riforma legislativa degli anni trenta: il modello di «banca pura» e la nuova logica interventistica (unitarietà del rapporto moneta-credito ed indeterminatezza dei controlli)...» (Segue): criteri ispiratori della riforma...» La legislazione economica del dopoguerra e l evoluzione normativa successiva: principi della disciplina di settore...» (Segue): organizzazione degli intermediari bancari (struttura di gruppo e privatizzazioni)...» Nuove forme organizzative dell imprenditorialità finanziaria: la regolazione dei conglomerati...» (Segue):... la vigilanza supplementare...» La regolamentazione del mercato dei capitali, degli intermediari finanziari non bancari e del sistema borsistico...» (Segue): la sollecitazione all investimento.....» (Segue): definizione e circolazione dei prodotti finanziari...» Regole di condotta e tutela del c.d. contraente debole...» Regolazione dei mercati e concorrenza tra trading venues alternative...» 118 Sezione II LA FINANZA COME FENOMENO DI DIMENSIONE INTERNAZIONALE Francesco Capriglione 1. Internazionalizzazione dei sistemi finanziari... Pag (Segue):... ed integrazione economica europea...» Libertà di stabilimento......» (Segue):... e libera prestazione dei servizi...» 135

3 IX 5. La globalizzazione Pag (Segue): sviluppo economico e finanza...» Le «nuove frontiere» della finanza: dalla disciplina antiriciclaggio alla lotta al terrorismo, al recepimento della direttiva sul market abuse...» La problematica della tutela giurisdizionale degli investitori...» Contratto e mercato...» La c.d. «legge sul risparmio» tra innovazione dei processi operativi...» (Segue):... e ridefinizione degli assetti istituzionali (rinvio)...» Il recepimento della MiFID ed il nuovo quadro disciplinare degli intermediari finanziari e dei mercati...» La crisi finanziaria del 2009: il caso italiano (rimedi e prospettive)» La nuova architettura della supervisione finanziaria in Europa..» 182 capitolo terzo STRUTTURA ORDINAMENTALE DEL SETTORE FINANZIARIO Sezione I IL RAPPORTO TRA POLITICA E TECNICA. LE AUTORITÀ DI VERTICE Francesco Capriglione 1. Modello di vertice dell ordinamento bancario: il rapporto tra la politica e la tecnica... Pag Indirizzo politico...» Ruolo del CICR e problematica dell armonizzazione dei suoi rapporti con le autorità di vigilanza...» Le «amministrazioni» di controllo del settore finanziario: la questione dell «autorità unica»...» Il modello italiano nel riferimento al contesto europeo della politica monetaria...» (Segue): le «politiche di vigilanza» comunitarie dalla regolazione istitutiva della CE alle prospettive del Trattato di Lisbona...» La riforma della legge n. 262 del » (Segue):... e del d.d.l. governativo del 2007 sulle Authorities...» L attuale fase di riorganizzazione interna delle autorità di controllo...» Le ipotesi di responsabilità per omessa o inadeguata vigilanza..» (Segue):... la problematica della risarcibilità dei danni alla luce di recenti tendenze giurisprudenziali...» Attività di vigilanza, accertamenti ispettivi e procedimento sanzionatorio...» 241

4 X INDICE-SOMMARIO Sezione II FINALITÀ DELLA SUPERVISIONE ED ARTICOLAZIONE DEI CONTROLLI PUBBLICI Francesco Capriglione 1. Criteri e tecniche di vigilanza sul settore finanziario: da Basilea II all innovazione della MiFID... Pag (Segue): limiti della regolazione e nuove opzioni normative (verso Basilea III)...» Le modalità di una possibile svolta nell azione di vigilanza...» La centralità del riferimento alla qualità della governance ed alle misure di controllo interno...» Il principio comunitario della migliore normativa nel riferimento al criterio della sussidiarietà (la c.d. better regulation)...» Il modello della «vigilanza per funzioni»: dal d.d.l. sulla «tutela del risparmio»...» (Segue):... alla regolazione MiFID (i.e.: verso una migliore ripartizione dei «ruoli» delle amministrazioni di controllo)...» La prospettiva di nuove forme di collaborazione tra le autorità (i.e.: l era successiva ai c.d. protocolli d intesa)...» La realtà post-crisi e la minaccia di un incurabile eurosclerosi...» L esigenza di una nuova cultura del mercato...» 293 Parte Seconda SUPERVISIONE E REGOLE DELL OPERATIVITÀ capitolo quarto LE FORME DELLA VIGILANZA Sezione I LA DISCIPLINA DEI CONTROLLI PUBBLICI SULLA FINANZA Concetta Brescia Morra 1. L evoluzione del controllo pubblico sulle banche... Pag Crisi finanziarie e cambiamenti delle regole...» Dalla vigilanza strutturale alla vigilanza prudenziale...» L attuale assetto della supervisione: Basilea 2eitrepilastri della vigilanza...» La vigilanza regolamentare...» Il patrimonio e i coefficienti patrimoniali...» La concentrazione dei rischi...» Le regole in tema di organizzazione e controlli interni. Il ruolo del collegio sindacale...» La disciplina delle partecipazioni...» 328

5 XI 4. La vigilanza informativa e ispettiva... Pag La vigilanza su base consolidata e la vigilanza supplementare...» La vigilanza consolidata...» La vigilanza supplementare...» L applicazione della vigilanza prudenziale agli intermediari finanziari e del mercato mobiliare...» L origine dei controlli sui mercati mobiliari: la vigilanza sulla «trasparenza»...» Le finalità della vigilanza nel t.u. della finanza...» I poteri della Consob: regolamentari, di controllo del rispetto delle regole, amministrativi...» 348 Sezione II LE LINEE EVOLUTIVE DELLA DISCIPLINA DEI CONTROLLI PUBBLICI SULLA FINANZA DOPO LA CRISI RECENTE Concetta Brescia Morra 1. Le fasi principali della crisi... Pag L impatto delle proposte di riforma sull assetto dei controlli disegnato per le banche con Basilea 2...» Le proposte di riforma in discussione per limitare gli effetti sistemici delle crisi...» Patrimonio di vigilanza e leverage degli intermediari...» Le agenzie di rating...» La disciplina delle cartolarizzazioni...» La supervisione internazionale...» 363 Parte Terza L ATTIVITÀ BANCARIA, FINANZIARIA ED INVESTIMENTO capitolo quinto L ATTIVITÀ BANCARIA Giuseppe Desiderio 1. L attività bancaria: definizione e qualificazione come impresa... Pag L esercizio del credito...» La raccolta del risparmio...» Il «pubblico» come elemento qualificante dell attività bancaria e della raccolta del risparmio...» Le riserve di attività bancaria e di raccolta del risparmio tra il pubblico...» La c.d. «banca di fatto»...» 409

6 XII INDICE-SOMMARIO 7. L attività delle banche diversa da quella bancaria (attività finanziarie, strumentali e connesse)... Pag La specificità della banca...» 424 capitolo sesto I SERVIZI, LE ATTIVITÀ DI INVESTIMENTO E GLI STRUMENTI FINANZIARI Alberto Urbani 1. L evoluzione in atto: dalla intermediazione creditizia e finanziaria al full service... Pag I servizi e le attività d investimento: cenno introduttivo sui profili soggettivi...» (Segue): definizione e contenuti...» Dal «valore mobiliare» allo «strumento finanziario»...» (Segue): i «prodotti finanziari»...» L offerta fuori sede...» 449 capitolo settimo FONDI COMUNI DI INVESTIMENTO E FORME DI GESTIONE COLLETTIVA DEL RISPARMIO Filippo Annunziata 1. Premessa... Pag La definizione di gestione collettiva: la gestione «in monte»...» La natura «collettiva» della gestione ed il riverberarsi di tale elemento nei rapporti con l investitore...» Dal generale al particolare: le diverse «forme» dei fondi comuni di investimento...» (Segue): i fondi aperti armonizzati...» (Segue): i fondi aperti non armonizzati...» (Segue): i fondi chiusi...» (Segue): i fondi immobiliari...» (Segue): i fondi riservati...» (Segue): i fondi speculativi...» (Segue): i fondi garantiti...» Gestione collettiva, regole di condotta e conflitti di interessi...» La «specialità» delle SICAV (cenni)...» Unitarietà e poliedricità della gestione collettiva...» 501

7 XIII TOMO SECONDO Parte Quarta I SOGGETTI capitolo ottavo GLI INTERMEDIARI BANCARI Vincenzo Troiano 1. Gli intermediari bancari: tipologia ed operatività... Pag Il processo di evoluzione dell organizzazione soggettiva bancaria.» La privatizzazione del sistema creditizio nazionale e la riforma della banca pubblica...» La disciplina delle fondazioni bancarie...» L accesso all attività bancaria...» La disciplina dell autorizzazione all esercizio dell attività bancaria.» Le partecipazioni nelle banche...» 538 capitolo nono TIPOLOGIE SOGGETTIVE BANCARIE E ORGANIZZAZIONE DI GRUPPO Vincenzo Troiano 1. Le banche organizzate in forma di società per azioni. Cenni e rinvii. Pag Il modello delle banche cooperative...» (Segue): disciplina delle società cooperative e disciplina delle cooperative di credito...» (Segue): la disciplina del Testo unico bancario...» Il «gruppo creditizio»...» (Segue): ruolo e responsabilità della società capogruppo...» 581 capitolo decimo I SOGGETTI OPERANTI NEL SETTORE FINANZIARIO Vincenzo Troiano 1. I soggetti operanti nel settore finanziario... Pag L impianto del Titolo V del Testo unico bancario...» Le attività finanziarie dell art. 106, 1 o comma, t.u.b....» La disciplina dei soggetti operanti nel settore finanziario...» Gli istituti di moneta elettronica...» Gli istituti di pagamento...» Le società per la cartolarizzazione dei crediti...» 615

8 XIV INDICE-SOMMARIO 8. I confidi... Pag Prospettive di revisione normativa...» 620 capitolo undicesimo LE IMPRESE DI INVESTIMENTO Sezione I IN GENERALE Mirella Pellegrini 1. La gestione del risparmio: note introduttive... Pag Le forme di gestione del risparmio nella normativa del Testo unico della finanza e della direttiva MiFID...» Le società di intermediazione mobiliare...» Le imprese di investimento comunitarie ed extracomunitarie...» Le banche...» Gli «intermediari residuali»: società fiduciarie e agenti di cambio.» (Segue): il gestore unico: la società di gestione del risparmio...» Gli altri intermediari abilitati: i consulenti finanziari e le società di consulenza finanziaria...» 668 Sezione II LA SOCIETÀ DI GESTIONE DEL RISPARMIO (SGR) Valerio Lemma 1. Quadro normativo di riferimento ed evoluzione delle forme tipologiche... Pag Disposizioni organizzative del t.u.f. e della normativa secondaria.» Adeguatezza patrimoniale, governance e controlli interni...» Recepimento della MiFID ed interventi di riordino della disciplina speciale...» 685 capitolo dodicesimo LA CRISI DELLA BANCA E DEGLI INTERMEDIARI FINANZIARI Leonardo Di Brina 1. La disciplina speciale della crisi delle imprese bancarie e finanziarie. Pag Ambito soggettivo di applicazione della disciplina...» Disciplina delle crisi delle banche comunitarie...» Banche e finanziarie «di fatto» e disciplina speciale di crisi...» La prevenzione delle crisi bancarie e finanziarie...» La promozione di delibere di organi collegiali...» 701

9 XV 5.2. L adozione di provvedimenti ingiuntivi... Pag Il divieto di intraprendere nuove operazioni e la chiusura di succursali...» Sospensione degli organi amministrativi e gestione provvisoria..» L amministrazione straordinaria...» Presupposti...» Organi della procedura...» Durata...» Poteri degli organi straordinari...» Adempimenti finali...» Considerazioni conclusive...» La liquidazione coatta amministrativa...» Presupposti...» Gli effetti del provvedimento...» Gli organi della liquidazione coatta...» Le attività liquidative...» Il concordato di liquidazione...» La chiusura della liquidazione...» 723 capitolo tredicesimo COLLABORATORI ESTERNI ALL ATTIVITÀ FINANZIARIA Luca Criscuolo 1. Distribuzione di prodotti e servizi finanziari e statuti degli operatori. Pag Premessa...» Le tipologie di distribuzione e la loro disciplina...» Gli «statuti» degli operatori e le prospettive di riforma...» Gli operatori del comparto mobiliare...» Promotori finanziari...» Consulenti finanziari...» Gli operatori del comparto creditizio...» Mediatori creditizi...» Agenti in attività finanziaria...» 754 Parte Quinta REGOLE E GARANZIE DELL ATTIVITÀ capitolo quattordicesimo LA «TRASPARENZA» NELLO SVOLGIMENTO DELL ATTIVITÀ Alberto Urbani 1. Trasparenza, autonomia negoziale e tutela del consumatore... Pag (Segue): la c.d. «trasparenza bancaria» e gli strumenti di tutela del cliente: gli obblighi di pubblicità e di informazione...» 763

10 XVI INDICE-SOMMARIO 3. (Segue): la prescrizione di formalità e la disciplina di specifici aspetti del rapporto contrattuale... Pag (Segue): l anatocismo bancario...» (Segue): il credito al consumo...» (Segue): la «trasparenza» nella prestazione dei servizi di investimento...» (Segue): servizi di pagamento e norme di «trasparenza»...» 779 capitolo quindicesimo GLI STRUMENTI DI CONTRASTO DELL ECONOMIA ILLEGALE Alberto Urbani 1. La prevenzione delle forme di abuso: la disciplina penale... Pag L antiriciclaggio: l evoluzione della normativa italiana e comunitaria» (Segue): l impostazione generale del d. lgs. n. 231/2007 ed i princìpi sottesi alla nuova disciplina...» (Segue): profili soggettivi: le Autorità preposte al contrasto del riciclaggio e del finanziamento del terrorismo e i destinatari delle prescrizioni...» (Segue): gli obblighi di adeguata verifica della clientela...» (Segue): gli obblighi di registrazione...» (Segue): l obbligo di segnalazione di operazioni sospette...» (Segue): le limitazioni all uso del contante e dei titoli al portatore.» La lotta all usura...» 804 capitolo sedicesimo LE REGOLE DI CONDOTTA DEGLI INTERMEDIARI FINANZIARI NELLA PRESTAZIONE DEI SERVIZI DI INVESTIMENTO Mirella Pellegrini 1. Premessa... Pag Le controversie in tema di «risparmio tradito» e la regolazione successiva alla direttiva MiFID...» La tutela degli investitori e la disciplina del testo unico della finanza: il disposto dell art. 21 t.u.f....» (Segue): il disposto dell art. 23 t.u.f....» La nullità del contratto per violazione delle regole comportamentali...» (Segue): l orientamento giurisprudenziale sulle particolari fattispecie negoziali antecedenti al recepimento della MiFID...» (Segue): l esigenza di un equilibrio decisionale...» Le innovazioni della MiFID: la classificazione dei clienti...» (Segue): gli obblighi di informativa e la valutazione dell adeguatezza dell operazione...» 846

11 XVII 10. (Segue): la disciplina del conflitto di interessi... Pag (Segue): la consulenza in materia di investimenti...» 853 capitolo diciasettesimo SISTEMI ALTERNATIVI DI COMPOSIZIONE DELLE CONTROVERSIE BANCARIE Mirella Pellegrini 1. Premessa... Pag Le A.D.R.: in generale...» In particolare: l Ombudsman ed il Conciliatore bancario...» La Camera di conciliazione e arbitrato presso la Consob...» (Segue):... e l art. 128-bis t.u.b....» Conclusioni...» 881 Parte Sesta I MERCATI capitolo diciottesimo L OFFERTA AL PUBBLICO DI SOTTOSCRIZIONE E DI VENDITA DI PRODOTTI FINANZIARI Matteo De Poli 1. Premessa... Pag Definizioni, ambito applicativo e casi di inapplicabilità della disciplina...» Modalità ed oggetto dell offerta al pubblico di prodotti finanziari.» La fase antecedente l avvio dell offerta: la comunicazione del prospetto d offerta e la sua approvazione; la disciplina dell attività pubblicitaria...» I rapporti tra offerta al pubblico e quotazione nei mercati regolamentati...» La responsabilità da prospetto...» Gli obblighi informativi ed i poteri della Consob...» La conclusione del contratto ed il potere di revoca dell acquisto o della sottoscrizione del prodotto finanziario...» La successiva circolazione dei prodotti finanziari ed il nuovo art. 100-bis...» 907

12 XVIII INDICE-SOMMARIO capitolo diciannovesimo LE OFFERTE PUBBLICHE DI ACQUISTO Andrea Tucci 1. Premessa: offerte volontarie e offerte obbligatorie... Pag Disposizioni generali...» La comunicazione e il documento di offerta...» Il comunicato dell emittente...» Lo svolgimento dell offerta...» Modifiche dell offerta e offerte concorrenti...» La posizione dell emittente in pendenza dell offerta: passivity rule e break-through rule...» Le offerte obbligatorie...» L acquisto indiretto e il consolidamento della partecipazione.» Le esenzioni...» Le offerte preventive...» L acquisto di concerto...» Diritto di acquisto...» Disposizioni sanzionatorie...» 939 capitolo ventesimo BORSA E MERCATI. IN GENERALE Marco Sepe 1. Borsa e mercati: concetto, evoluzione storica e funzioni... Pag Le «borse valori» nel sistema normativo previgente...» Dalla borsa ai mercati regolamentati (Progetto di riforma, Eurosim e Testo unico della finanza)...» Il recepimento della direttiva MiFID...» Il sistema delle fonti e delle autorità...» 983 capitolo ventunesimo ORGANIZZAZIONE, FUNZIONAMENTO E VIGILANZA DEI MERCATI Sezione I I MERCATI REGOLAMENTATI Marco Sepe 1. La società di gestione e il regolamento del mercato... Pag L autorizzazione del mercato e il riconoscimento dei mercati esteri.» L organizzazione e il funzionamento dei mercati...» La vigilanza sui mercati e sulle società di gestione...» 1039

13 XIX Sezione II SISTEMI MULTILATERALI DI NEGOZIAZIONE E INTERNALIZZATORI SISTEMATICI Marco Sepe 1. I sistemi multilaterali di negoziazione... Pag Gli internalizzatori sistematici...» 1051 capitolo ventiduesimo LE STRUTTURE E I SERVIZI PER IL REGOLAMENTO DELLE OPERAZIONI Marco Sepe 1. I sistemi di gestione accentrata... Pag La dematerializzazione degli strumenti finanziari e il funzionamento dei sistemi di gestione accentrata...» I sistemi di compensazione, liquidazione e garanzia delle operazioni su strumenti finanziari...» Le insolvenze di mercato...» La definitività delle operazioni...» 1093 capitolo ventitreesimo LA REPRESSIONE DEGLI ABUSI DI MERCATO Marco Sepe 1. Le ragioni a fondamento di una disciplina sugli abusi di mercato. Pag Lo sviluppo della disciplina e i profili problematici...» La nuova regolamentazione dell abuso di informazioni privilegiate e di manipolazione del mercato...» (Segue): le misure preventive di difesa dagli abusi di mercato...» (Segue): gli strumenti di repressione e i poteri dell autorità di vigilanza...» 1116